Правовое регулирование института заключения договора

Содержание 
 

Введение                                                                                                             3

Глава 1. Правовое регулирование института заключения договора            5

1. Основные положения о заключении договора
2. Порядок и стадии заключения договора

Глава 2. Особые случаи заключения договора                                             14 

1. Заключение  договора в обязательном порядке
2. Особенности заключения договора на торгах

Заключение                                                                                                       25                                                                                      

Библиография                                                                                                   27                                                   
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение 

      Актуальность  данной темы в настоящее время  несомненна, так как все сферы человеческой деятельности, так или иначе, пронизаны договорными отношениями. Договор – это  одна из наиболее древних правовых конструкций. Как и большинство институтов современного гражданского права, традиция и форма заключения договора уходит своими корнями в право Древнего Рима. В римском праве сформировалась и процедура заключения договора. Процесс заключения договора зависел от вида договора. Обычно одна из сторон делала предложение заключить договор - оферту, а другая, при желании заключить этот договор, принимала сделанное предложение. Договор в устной форме получал юридическую силу с момента произнесения определенных фраз. Такие фразы были общеизвестны и состояли из вопросов и ответов участников будущего договора. В некоторых случаях для действительности договора необходимо было соблюдать определенную письменную форму или передать вещь, составляющую предмет договора. На основе римского права сформировались современные правовые системы стран континентальной Европы, в том числе и российское право.

     Основой гражданского законодательства, регламентирующей договор, стал подраздел 2 раздела III «Общие положения о договоре» в первой части ГК РФ. Однако правовому регулированию договора посвящены практически все главы и разделы первой части ГК РФ.

      Объектом  нашей работы являются отношения, возникающие в связи с заключением гражданско-правового договора, в частности, правовое регулирование его заключения.

      Предметом являются нормы гражданского права, регулирующие правовой режим заключения договора.

      Целью работы  заключается в том, чтобы конкретизировать особенности института заключения договора.

Для решения  поставленной цели мы поставили перед  собой ряд задач:

1. Проанализировать правовые нормы, регулирующие вопросы заключения договора;
2. Определить участников заключения гражданско-правового договора и их функции;
3. Рассмотреть порядок заключения гражданско-правового договора;
4. Исследовать особенности заключения договора в обязательном порядке и договора, заключенного на торгах.

     Структура работы определена кругом исследуемых проблем, обусловлена ее предметом, целями и задачами, обеспечивает логическую последовательность в изложении хода и результатов исследования.

     Курсовая  работа состоит из введения, двух глав, раскрывающих свое содержание в четырех параграфах, заключения и библиографии.

     Для решения задач и, соответственно, для достижения цели работы были использованы действующие и недействующие редакции нормативных документов. В работе мы применили Конституцию РФ, Гражданский кодекс РФ,  Арбитражный процессуальный кодекс. Также нами применялись научные публикации и работы российских ученых-правоведов, таких как Суханов Е.А., Брагинский М.И., Брючко Т.А.

Приведена судебная практика Камчатского края, включенная в электронную базу «Арбитражного  суда Камчатского края» и справочно-правовые системы «Гарант» и «Консультант плюс». 
 
 
 
 
 

Глава 1. Правовое регулирование  института заключения договора

1.1. Основные положения  о заключении договора

      В современных условиях договор является основным способом возникновения обязательственных правоотношений, товарно-денежных связей. В связи с этим грамотное составление гражданско-правового договора, соблюдение требований, предъявляемых к его форме и содержанию действующим законодательством и обычаями делового оборота является первостепенной задачей юридической службы любой организации.

      Основа российского договорного права содержится в положениях о заключении договора – в главе 28 ГК РФ. Их появление явилось следствием закрепления в гражданском законодательстве в качестве основополагающего принципа договорного права - принципа свободы договора. В связи с этим произошли коренные изменения в правилах о заключении договора: появились нормы о заключении договора на торгах, резко ограничены случаи обязательного заключения договора, расширена возможность заключения договора с помощью конклюдентных действий, за публичной офертой признаны качества обычной оферты.

      Содержание  гражданско-правового договора как  юридического факта (сделки) составляет совокупность условий, по которым достигнуто соглашение сторон. В отличие от договора-сделки содержанием договорного обязательства является совокупность прав и обязанностей сторон.

      В науке гражданского права все  условия договора традиционно делятся  на три группы: существенные, обычные  и случайные. Законодатель раскрывает понятие и состав только существенных условий договора [2.14 с.34]. В соответствии со ст. 432 ГК РФ «существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение».

     Согласно  п. 1 ст. 432 ГК РФ предмет является существенным условием для любого гражданского правового договора.

     Если  предмет договора сторонами не согласован, то договор считается незаключенным. Так, Президиум Высшего Арбитражного суда РФ указал, что трехсторонний договор нельзя считать заключенным, поскольку он не содержит существенных условий о предмете договора, порядке и сроках его исполнения. Договор не содержит сведений об основаниях обязательств, по которым у сторон возникли данные обязательства, для чего стороны оговорили указанный порядок взаиморасчетов. При данных обстоятельствах, Президиум Высшего Арбитражного суда РФ отменил постановление кассационной инстанции, в соответствии с которым с администрации Саратовской области был взыскан долг за поставленную продукцию и проценты за пользование чужими денежными средствами [2.5 с.34].

     Интересным  представляется положение, выработанное судебно-арбитражной практикой, относительно определения предмета договора на оказание правовых услуг. Согласно п. 1 Информационного письма Высшего Арбитражного суда РФ от 29 сентября 1999 года № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг» [2.6 с.81] при рассмотрении споров необходимо исходить из того, что указанный договор может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п. [1.3 ст.431]

     Кроме того, договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

     Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась.

     Договор в письменной форме может быть заключен путем  составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

     Письменная форма  договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 ГК РФ [1.3 с.434].

     На  наш взгляд, указание на место и дату заключения договора является его необходимым атрибутом.

      Подписание  договора без указания места его  заключения или с открытой датой  должно быть исключено, поскольку включение  в последующем в его текст  различных данных о дате и месте  заключения договора при определенных обстоятельствах может свидетельствовать о заключении различных договоров.

      Место заключения договора также имеет  значение для определения применимого  к договору права: актов совместного  ведения Российской Федерации и  ее субъектов, если субъектами Федерации предусмотрено различное регулирование, а также локальных обычаев, которые в определенных регионах Российской Федерации могут иметь особенности.            Место заключения договора должно приниматься во внимание также при толковании условий договора. Если договор был заключен на ярмарке или выставке, при толковании его условий должны учитываться действующие на ярмарке (выставке) правила и обычаи ее проведения.

      Таким образом, существенными являются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора, т.е. без которых обязательство возникнуть не может. М.И. Брагинский справедливо заметил, что признак, которых объединяет существенные условия в одну группу, не вызывает особых споров. Речь идет об условиях, формирующих договоры в целом и их отдельные типы (виды) в частности. Исходя из этого существенными, по общему признанию, являются условия «необходимые и достаточные для того, чтобы договор считался заключенным и тем самым способным породить права и обязанности сторон» [2.7 с.295]. 

1.2. Порядок и стадии  заключения договора

      В соответствии с нормами, уставленными законом, договор заключается посредством направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной [1. 3 п.2 ст.432]. В соответствии с гражданским законодательством, можно выделить три основных этапа заключения договора:

1. Направление одной стороной оферты;

2. Рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт;

3. Получение   акцепта   стороной,   направившей   оферту.  

      Согласно  общему правилу, закрепленному в ст.161 ГК РФ, сделки юридических лиц между собой и с гражданами, а также определенные сделки граждан между собой являются классической моделью заключения договора: она предусматривает составление и подписание партнерами документа, который в ряде случаев служит единственным вариантом формы, например при продаже недвижимости.

      Субъекты, участвующие в процессе, связанном  с заключением договора, именуются  соответственно действиям, ими совершаемым. Так лицо, направляющее оферту называется оферентом, а лицо, дающее акцепт, - акцептантом. При этом следует учитывать, что не всякое предложение заключить договор может быть квалифицированно как оферта. Согласно ст. 435 ГК РФ офертой признается «адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение». И далее в п.2 ст.435 «оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной».

      На  наш взгляд, п. 2 ст. 435 и ст. 436 выглядят несколько противоречиво. Законодатель связывает юридическую силу оферты с фактом ее получения адресатом. Представляется, что действие оферты начинается с момента ее направления будущему контрагенту. Сам факт принятия лицом решения о заключении договора не имеет юридического значения до тех пор, пока оно не будет направлено другому лицу. Получение же оферты — такой объективный и удобный для установления правоотношения момент — проигрывает лишь в одном: даже в наше время существования различных легкодоступных видов связи недопустимо не учитывать то обстоятельство, что оферент может не знать о моменте получения его предложения адресатом.

      Таким образом, представляется возможной  квалификация факта направления  оферты как юридического факта — односторонней сделки, для совершения которой необходимо и достаточно воли одной стороны и создающей обязанности для лица, ее совершившего[1.13 ст.154, ст.155]. Даже при критическом отношении к данному тезису анализируемый акт — направление оферты — вполне может быть отнесен к числу «иных действий граждан и юридических лиц», указанных в ст. 8 Гражданского кодекса.

В связи  с изложенным можно предложить следующую редакцию ст. 435 «Оферта»: «Офертой признается направленное одному или нескольким лицам предложение, содержащее существенные условия договора, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение» и ст. 436 ГК «Безотзывность оферты»: «Оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта либо в течение нормально необходимого для акцепта времени (ст. 440,441 ГК РФ), если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не направленной».

      Оферент обязан сообщить предполагаемому контрагенту об изменении своих планов. И обязанность эта возникает с момента направления оферты адресату. Иначе наступает ответственность за несвоевременное предупреждение в виде невозможности отзыва оферты и уклонения от заключения договора, ставшего уже ненужным предпринимателю.

      Особым  видом оферты является публичная  оферта. Под публичной офертой  понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК). В этом случае предложение заключить договор обращено не к неопределенному кругу лиц, а к любому и каждому. Поэтому первый, кто отзовется на публичную оферту, акцептует ее и тем самым снимает предложение. Таким образом, юридические последствия признания предложения публичной офертой заключаются в том, что лицо, совершившее необходимые действия в целях акцепта оферты (например, приславшее заявку на соответствующие товары), в праве требовать от лица, сделавшего такое предложение исполнения договорных обязательств.

      В оферте выражена воля лишь одной стороны, а, как известно, договор заключается  по волеизъявлению обеих сторон. Поэтому  решающее значение в оформлении договорных отношений имеет ответ лица, получившего оферту, о согласии заключить договор.

      В соответствии с п.1 ст.438 ГК акцептом признается ответ лица, которому была адресована оферта, о ее принятии. Такой  акцепт должен быть полным и безоговорочным. Акцепт в такой же мере выражает волю лица, как и предложение. Требования к акцепту вытекают из его особенностей как рефлекторного волеизъявления. Стандартная ситуация состоит в том, что акцепт приобретает юридическую силу, если он полный т.е. выражает одобрение всему, что указано в оферте, и безоговорочный, т.е. не содержит никаких дополнительных условий.

      Если  ответ дан на иных условиях, чем  предложено в оферте, он не является акцептом. Это лишь встречная оферта [1.3 ст.443]. Однако действия акцептанта могут рассматриваться как встречная оферта лишь при условии, что они обладают указанными признаками оферты. Поскольку такого рода встречная оферта направляется первоначальному оференту, необходимо сохранить в такой встречной оферте все существенные условия договора. Следовательно, ответ на оферту, в котором исключено из нее хотя бы одно из существенных условий, не может рассматриваться как встречная оферта. Такой ответ представляет собой отказ от заключения предложенного оферентом договора и приглашение к заключению другого договора. Акцепт на иных условиях обычно оформляется протоколом разногласий, который направляется другой стороне. Договор считается заключенным только после урегулирования всех разногласий между сторонами.

      К протоколу разногласий, направленному контрагенту, в полном объеме применяются правила закона, регулирующие оферту.

      Отсутствие  ответа на оферту (молчание адресата оферты) не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота  или из прежних деловых отношений  сторон. Молчание подвергнуто особому урегулированию. По самому своему характеру оно может быть только акцептом. При этом существует единая для всего гражданского права презумпция того, что молчание вообще не является юридическим фактом. Имеется в виду ст. 158 ГК о форме сделок. Указанная статья, как и ст. 438 ГК, предусматривает те исключительные случаи, когда молчание приобретает правообразующее (правоизменяющее или правопрекрашающее) значение.

      По  своей юридической конструкции  акцепт и оферта в определенной части совпадают. В этой связи некоторые из положений, которые относятся к оферте, распространяются и на акцепт. Имеется в виду, что акцептант может отозвать сделанный акцепт до момента получения оферентом извещения об отказе акцептанта от заключения договора либо одновременно с таким извещением. В этом случае акцепт признается неполученным.

      После получения оферентом акцепта  договор считается заключенным.

Отзыв акцепта после получения его  оферентом является фактически односторонним  отказом от исполнения договорных обязательств, что недопустимо в соответствии со ст. 310 ГК. Особым случаем является акцепт на иных условиях. Однако, если лицо, получившее оферту в срок, установленный для ее акцепта, предприняло какие либо фактические действия по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы, и т.п.), оферта считается акцептованной, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в самой оферте.

      При публичной оферте, например: помещении товара на прилавке магазина, объявлении о наличии билетов в кассе и т.п. акцептом могут быть фактические действия, обычно совершаемые в подобных случаях: оплата товара покупателем, приобретение билета и т.д.

      Важное  значение имеет срок получения акцепта стороной, направившей оферту, она может быть сделана с указанием срока для ответа или без указания такого срока. В случае, когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока. При этом следует иметь в виду, что принимается во внимание именно дата получения акцепта оферентом.

      В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с  опозданием, акцепт не считается опоздавшим. Однако сторона, направившая оферту, имеет право не принять подобный акцепт, немедленно уведомив другую сторону о получении акцепта с опозданием.

Если  же сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

    Итак, необходимо отметить, что положения  о заключении договора крайне важны  в регулировании имущественных  отношений предпринимателей (коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей), так как именно на стадии заключения договора закладываются условия его исполнения и ответственности за ненадлежащее исполнение и за неисполнение. 
 

Глава 2. Особые случаи заключения договора 

3. Заключение  договора в обязательном порядке

      Понуждение  к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК, законом или добровольно принятым обязательством. Несомненно, большинство договоров носит свободный характер, однако имеется немало случаев, когда заключение договора является обязательным для одной из сторон. В частности, это имеет место в случаях заключения основного договора в срок, установленный предварительным договором [1.3 ст.429]; заключения публичного договора [1.3 ст.426]; заключения договора с лицом, выигравшим торги [1.3 ст.447].

     В ряде случаев, определенных самим ГК или иными законами, сторона, которая  получила оферту (проект договора), обязана  заключить договор. Примером может  служить направление государственным  заказчиком проекта договора поставки (контракта) федеральному казенному предприятию, для которого заключение государственного контракта на поставку продукции для федеральных государственных нужд обязательно. В этих и подобных случаях сторона, получившая оферту (проект договора), должна направить другой стороне один из следующих документов:

     1) извещение об акцепте. В этом  случае она полностью и безоговорочно  принимает на себя исполнение  обязательств, изложенных в проекте  договора, и вправе ожидать, что  и другая сторона исполнит  свои обязательства. Иначе говоря, договор считается заключенным [1.3 ст.432]

      2) извещение об отказе от акцепта.  В этом случае она отказывается  от заключения договора полностью,  то есть не желает не только  заключать договор на условиях, содержащихся в оферте, но и  на любых иных условиях. Сторона, направившая оферту, вправе считать, что другая сторона уклоняется от заключения договора; 3) извещение об акцепте оферты, но на иных условиях, нежели содержатся в оферте.

     В отличие от ситуаций, урегулированных  в ст. 443 ГК, в данном случае считается, что акцепт осуществлен. При этом направляется не новая оферта, а протокол разногласий к проекту договора.

     В любом случае лицо обязано направить  ответ (независимо от того, принята  ли оферта или в акцепте отказано) не позднее 30 дней со дня получения оферты. Когда оферент согласен с условиями протокола, то он навещает об этом другую сторону в течение 30 дней (исчисляемых со дня получения протокола разногласий). В этом случае договор считается заключенным. Если же условия протокола разногласий оферента не устраивают, он вправе передать возникшие разногласия на рассмотрение суда в течение 30 дней, исчисляемых с даты, когда было получено извещение об акцепте с протоколом разногласий. То же касается случаев срока для получения акцепта, если этот срок был установлен (в самой оферте, законом, иным правовым актом). Истечение установленного срока дает оференту основание считать, что другая сторона уклоняется от заключения договора. Поэтому оферент может обратиться в суд с требованием о понуждении контрагента заключить договор [2.14 с.450].

     Оферент может и не обращаться в суд, но, получив протокол разногласий и, будучи с ним не согласен, он обязан известить другую сторону об отклонении протокола. В этом случае договор  не считается заключенным, и сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, в суд. Аналогичное право это лицо имеет, если оно не получило в срок извещения о результатах рассмотрения протокола разногласий оферентом. Стороны могут установить и иные правила о сроках.

     Для правильного уяснения института  заключения договора в обязательном порядке нужно учитывать, что:

     - в случаях, когда ГК предусматривает  обязательное заключение договора, заинтересованная сторона вправе  обратиться в суд с заявлением об обязании заключить договор;

     - пропуск 30-дневного срока, установленного  ст. 445 ГК для передачи протокола  разногласий на рассмотрение  арбитражного суда, не является  основанием для отказа принятия  искового заявления;

     - длительные хозяйственные связи с поставщиком не являются основанием для обязания его заключить договор на поставку продукции для государственных нужд;

     - публичные договоры заключаются  в порядке, предусмотренном в  ст. 445 ГК.

     Поскольку разногласия возникают по поводу тех или иных условий договора, который еще не заключен, то эти разногласия имеют характер преддоговорных споров [1.3. ст.446]. Если возникшие между сторонами разногласия переданы на рассмотрение суда, то именно суд определяет условия договора, по которым имели место разногласия. Однако иные условия (то есть те, по которым разногласий не возникло) суд определять не вправе. Решением суда могут быть одобрены условия, содержащиеся в проекте договора, поступившем от оферента, в протоколе разногласий, или определены иные условия (по усмотрению суда) [2.15. с.]. 

4. Особенности заключения договора на торгах

      Торги в России — дело не новое и, как  любое явление, имеют свою историю. Первые сохранившиеся акты с упоминанием  мероприятий — предтеч публичных  торгов относятся еще к XVII веку. Однако с установлением советского режима публичные торги исчезли из хозяйственной жизни страны, как и все относившееся к рыночному хозяйству. Новая история торгов исчисляется с начала девяностых годов прошлого века. С этого времени сфера проведения публичных торгов существенно увеличилась и включает в себя несколько отраслей права.

      Основным  нормативным документов, содержащим положения о торгах является ГК РФ, в которой данному институту  посвящены всего три статьи 447-449.

      Торги представляют собой один из случаев заключения договоров, который тесно связан с основными законами свободного рынка и выражает их наиболее последовательно. Это, в частности, проявляется в присущей торгам конкуренции. Такая конкуренция может охватывать самую широкую область.