Правовое регулирование создания юридического лица

  Содержание

  Введение

  1. Понятие, признаки и виды юридического  лица

  1.1 Понятие и значение юридического  лица

  1.2 Признаки и виды юридических  лиц

  2. Правовое регулирование создания  юридического лица

  2.1 Способы создания юридических  лиц

  2.2 Учредительные документы

  2.3 Государственная регистрация юридических  лиц

  Заключение

  Список  использованных источников 

  Введение

  Российское  общество в последние 10-15 лет пережило глубокие экономические и политические трансформации, коренным образом изменившие уклад жизни и менталитет российского  населения. Жизнь современного общества немыслима без объединения людей  в группы, союзы разных видов, без  соединения их личных усилий и капиталов  для достижения тех или иных целей. Основной правовой формой такого коллективного  участия лиц в гражданском  обороте и является конструкция  юридического лица.

  Именно  правовая конструкция юридического лица полезна и даже необходима для  нормального функционирования экономики, и в силу данного положения  особого внимания заслуживает регулирование  процесса возникновения данного  субъекта.

  Появление института юридического лица в самом  общем виде обусловлено теми же причинами, что и возникновение и эволюция права: усложнением социальной организации  общества, развитием экономических  отношений и, как следствие, общественного  сознания. На определенном этапе общественного  развития правовое регулирование отношений  с участием одних лишь физических лиц, как единственных субъектов  частного права, оказалось недостаточным  для развивающегося экономического оборота.

  Сегодня ни одна из существующих правовых систем не представляет своего существования  без такого субъекта права, как юридическое  лицо. Зародившись, по мнению отдельных  учёных, ещё в Древнем Риме в  виде частных корпораций, конструкция  юридического лица из века в век  становилась всё более совершенной  и сегодня приобрела настолько  привычный характер, что уже практически  никем не оспаривается.

  Значение  коммерческих и некоммерческих организаций  в гражданском обороте трудно переоценить, особенно в свете развития в нашей стране рыночных механизмов хозяйствования. Сейчас всё ещё большее  количество субъектов предпринимателей предпочитают заниматься этой деятельностью  в форме юридического лица. По статистическим данным, примерно 73% юридических лиц являются коммерческими, то есть создаются прежде всего для извлечения прибыли.

  Вопрос  образования юридического лица представляется актуальным, значимым и интересным – в научном и практическом отношении юридические лица в  данный момент являются главными участниками  гражданского оборота: именно они производят большую часть товаров и услуг, являются основными налогоплательщиками. По этой причине, в условиях развития рынка в нашей стране и всё  возрастающего желания субъектов  гражданских правоотношений обезопасить  себя и свои материальные средства правовыми способами, наибольшую актуальность приобретает вопрос регулирования  создания юридических лиц.

  Для экономического роста общества необходимо всяческое содействие возникновению  юридических лиц.

  К основным целям работы можно отнести:

  - освещение проблемы в теоретическом  аспекте (определение понятия  «юридические лица», рассмотрение  регулирования процесса образования  юридических лиц и т.д.), изложение  собственной точки зрения по  рассматриваемым вопросам;

  - изложение истории развития отношений  по созданию юридических лиц,  зарубежный опыт регулирования  обозначенных правоотношений, теоретические  основы возникновения новых субъектов,  особенности правового регулирования  создания организаций.

  В работе были использованы труды таких  авторов как: Д.А. Сумской, И.В. Зыкова, Т.А. Гусева и А.В. Чуряев, И.В. Григорашт, А.В. Началов, Н.М. Голованов и другие. 

  1. Понятие, признаки  и виды юридического  лица  

  1.1 Понятие и значение  юридического лица  

  В качестве участников гражданских правоотношений - субъектов гражданского права могут  выступать не только отдельные граждане, но и различные организации. В  отличие от имеющих естественное происхождение людей - лиц физических, они создаются не природой, а самим  обществом и правом и называются, в отличие от физических лиц, лицами юридическими.

  Гражданское законодательство большинства зарубежных стран либо вообще не дает определения  юридического лица, либо ограничивается самыми обычными и краткими формулировками.

  Предпринимательские организации, осуществляющие хозяйственную  деятельность на профессиональной основе, производят определенную продукцию  либо занимаются ее заготовкой, реализуют  продукцию и иные товары и приобретают  сырье и материалы, оказывают  хозяйственные услуги другим организациям и гражданам. Организации, занимающиеся не коммерческой и не хозяйственной, а иной - гуманитарной, просветительской или даже управленческой деятельностью, тем не менее, вынуждены, хотя бы в минимальной степени, участвовать в хозяйственных связях и имущественных отношениях, которые в обществе, основанном не только на рыночной, но и на плановой административно-командной экономике (в последнем случае, правда, с известной спецификой), неизбежно принимают форму гражданских правоотношений. Таким образом, организации не могли бы осуществлять необходимые им хозяйственные связи, если бы не были наделены способностью быть субъектами гражданских прав и обязанностей.

  Однако  не всякая организация может быть признана юридическим лицом и  фактически действовать как субъект  гражданского права. В качестве субъектов  гражданских правоотношений могут  выступать лишь организации, обладающие материальной, фактической способностью самостоятельно участвовать в товарно-денежных, рыночных отношениях. Поэтому организации, которые закон объявляет юридическими лицами, всегда обладают следующими прямо  установленными законом или вытекающими  из него признаками.

  Все юридические лица в России проходят государственную регистрацию, а  подавляющее большинство имеет  печати и расчетные счета в  банках, однако все эти внешние  атрибуты не отражают сущности юридического лица. Обязательной государственной  регистрации подлежат граждане-предприниматели  и некоторые неправосубъектные организации, например филиалы и представительства иностранных компаний, не имеющие статуса юридического лица, которые также могут иметь свои печати и банковские счета, но юридическими лицами по российскому законодательству не являются.

  Исходя  из сказанного и основываясь на законе, сложившейся практике и данных научных  исследований, можно дать следующее  определение юридического лица: юридическое  лицо - это организация, которая имеет  в собственности, хозяйственном  ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать  и осуществлять имущественные и  личные неимущественные права, нести  соответствующие обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

  В данном определении указываются  признаки юридического лица - это такие внутренние присущие ему свойства, каждое из которых необходимо, а все вместе - достаточны для того, чтобы организация могла признаваться субъектом гражданского права.

  Правовая  доктрина традиционно выделяет четыре основополагающих признака юридического лица, которые подробно будут рассмотрены  и исследованы в следующей  главе. 

  1.2 Признаки и виды  юридических лиц

  Юридическим лицом признается организация, которая  имеет в собственности, хозяйственном  ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать  и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК).

  Выделяют  такие признаки юридического лица:

  а) организационное единство;

  б) имущественная обособленность;

  в) самостоятельная имущественная  ответственность по своим обязательствам;

  г) участие в гражданском обороте  от своего имени[1].

  Организационное единство выражается в том, что юридическое  лицо представляет собой организацию, которая имеет самостоятельный  правовой статус, отделенный от правового  статуса создавших или входящих в нее участников (учредителей). Такая  обособленность юридического лица закрепляется в учредительных и иных документах организации, определяющих порядок  ведения ее дел.

  Учредительные документы определяют правовой статус юридического лица. При этом учредительными являются документы, на основании которых  учреждается (создается и регистрируется) и действует данная организация.

  В соответствии с п. 2 и п. 3 ст. 48 ГК в  зависимости от того, какие права  сохраняют его учредители (участники) в отношении этого юридического лица или его имущества, юридические  лица делятся на:

  -юридические  лица, в отношении которых их  участники имеют обязательственные  права (хозяйственные товарищества  и общества, производственные и  потребительские кооперативы);

  - юридические лица, на имущество  которых их учредители имеют  вещное право (государственные  и муниципальные унитарные предприятия,  а также учреждения);

  - юридические лица, в отношении  которых их учредители (участники)  не имеют имущественных прав (общественные  и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды,  объединения юридических лиц)[2].

  В зависимости от основной цели деятельности (ст. 50 ГК) юридические лица делятся  на коммерческие и некоммерческие.

  Основной  целью деятельности коммерческой организации  является получение прибыли и  возможность ее распределения среди  участников.

  Некоммерческой  организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в  качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль  между участниками.

  В пункте 2 ст. 50 ГК содержится исчерпывающий  перечень коммерческих организаций. Основными  видами коммерческих организаций являются хозяйственные общества и товарищества. Они являются наиболее распространенными  формами предпринимательства как в России, так и за рубежом. В континентальном праве эти организации называются компаниями (фирмами), а в американском — корпорациями.[3]

  Хозяйственными  товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным  на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом (п. 1 ст. 66 ГК).

  Хозяйственные товарищества могут быть двух видов  — полные товарищества и товарищества на вере (коммандитные товарищества), а  хозяйственные общества могут создаваться  в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью (ст. 66 ГК).

  Полным  признается товарищество, участники  которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором  занимаются предпринимательской деятельностью  от имени общества и несут ответственность  по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК).

   Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором  наряду с участниками, осуществляющими  от имени товарищества предпринимательскую  деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными  товарищами), имеются один или несколько  участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных  с деятельностью товарищества, в  пределах сумм внесенных ими вкладов  и не принимают участия в осуществлении  товариществом предпринимательской  деятельности (п. 1 ст. 82 ГК).

  Разновидностями хозяйственных обществ являются общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью и акционерные общества.

  Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими  лицами общество, уставный капитал  которого разделен на доли определенных учредительным договором размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его  обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных  ими вкладов.

  Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или  несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами  размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность  по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном  размере стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества (п. 1 ст. 95 ГК)[4].

  Акционерным обществом согласно п. 1 ст. 96 ГК признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных  с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

  В соответствии с законодательством  Российской Федерации акционерные  общества бывают двух типов: открытые и закрытые. Указание на факт, является ли акционерное общество открытым или  закрытым, должно содержаться в его  фирменном наименовании (п. 1 ст. 4 Федерального закона «Об акционерных обществах»), в уставе общества (п. 3 ст. 11 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

  К коммерческим организациям также относятся:

  - производственный кооператив (артель), которым признается добровольное  объединение граждан на основе  членства для совместной производственной  или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт  промышленной, сельскохозяйственной  и иной продукции, выполнение  работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной  на их личном трудовом или  ином участии и объединении  его членами (участниками) имущественных  паевых взносов (ст. 107 ГК). Видами производственных кооперативов являются: сельскохозяйственная артель, рыболовецкая артель, кооперативное хозяйство, иные кооперативы.

  - государственные (муниципальные)  унитарные предприятия. Унитарным  предприятием признается коммерческая  организация, не наделенная правом  собственности на закрепленное  за ней собственником имущество  (абз.1 п. 1 ст. 113 ГК).

  К некоммерческим организациям относятся:

  - потребительский кооператив - добровольное  объединение граждан и юридических  лиц на основе членства с  целью удовлетворения материальных  и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения  его членами имущественных паевых  взносов.

  - община малочисленных народов  - форма самоорганизации лиц, относящаяся  к малочисленным народам и  объединяемых по кровнородственному (семья, род) и (или) территориально-соседскому  признакам, создаваемая в целях  защиты их исконной среды обитания, сохранения и развития традиционных  образа жизни, хозяйствования, промыслов  и культуры.

  - общественное объединение - добровольное, самоуправляемое, некоммерческое  формирование, созданное по инициативе  граждан, объединившихся на основе  общности интересов для реализации  общих целей, указанных в уставе  общественного объединения.

  - фонд - не имеющая членства некоммерческая  организация, учрежденная гражданами  и (или) юридическими лицами  на основе добровольных имущественных  взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные  или иные общественно полезные  цели.

  - учреждение - не имеющая членства  некоммерческая организация, учрежденная  гражданами и (или) юридическими  лицами на основе добровольных  имущественных взносов, преследующая  социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно  полезные цели.

  - объединения юридических лиц  - коммерческие организации в  целях координации их предпринимательской  деятельности, а также представления  и защиты общих имущественных  интересов могут по договору  между собой создавать объединения  в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями.

  - объединения работодателей - форма  некоммерческой организации, основанная  на членстве работодателей (юридических  и (или) физических лиц).

  - некоммерческое партнёрство - основанная  на членстве некоммерческая организация,  учрежденная гражданами и (или)  юридическими лицами для содействия  ее членам в осуществлении  деятельности, направленной на достижение  определённых целей.

  - автономная некоммерческая организация  - не имеющая членства некоммерческая  организация, учрежденная гражданами  и (или) юридическими лицами  на основе добровольных имущественных  взносов в целях предоставления  услуг в области образования,  здравоохранения, культуры, науки,  права, физической культуры и  спорта и иных услуг.

  - государственная корпорация - не  имеющая членства некоммерческая  организация, учрежденная Российской  Федерацией на основе имущественного  взноса и созданная для осуществления  социальных, управленческих или  иных общественно полезных функций.  Государственная корпорация создается  на основании федерального закона.

  - товарная биржа - организация  с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путем  организации и регулирования  биржевой торговли, осуществляемой  в форме гласных публичных  торгов, проводимых в заранее  определенном месте и в определенное  время по установленным ею  правилам[5]. 

  2. Правовое регулирование  создания юридического  лица  

  2.1 Способы создания  юридических лиц

  Существует  два способа создания юридического лица: учреждение и реорганизация.

  При учреждении юридического лица первым делом определяется, в какой именно организационно-правовой форме будет  создано юридическое лицо, каково будет его название, разрабатываются  учредительные документы организации.

  После выбора наиболее оптимальной организационной  модели будущего юридического лица решаются такие вопросы, как выбор названия организации, подбор адреса места нахождения, подготовка учредительных документов и совершение иных действий, предусмотренных  законодательством при создании юридических лиц данной организационно-правовой формы. Именно организационно-правовой формой определяются как права и  обязанности самой организации, так и объём прав и обязанностей участников, а так же порядок управления юридическим лицом и ряд иных вопросов.

  Одним из отличий юридических лиц различных  организационно-правовых форм является объём и содержание прав учредителей (участников) в отношении конкретного  юридического лица.[6]

  Следующим этапом в процессе создания является выбор названия для создаваемого юридического лица. Однако следует  помнить, что немало споров и проблем  связано с наличием юридических  лиц, зарегистрированных не просто со схожим, но даже с идентичным наименованием.

  Ещё одним этапом в процессе создания юридического лица является выбор адреса места нахождения организации.

  После принятия и утверждения решения  о создании организации и её учредительных документах для легализации статуса юридического лица необходимо осуществить процедуру государственной регистрации.

  На  сегодняшний день выделяют три основные формы государственной регистрации:

  - разрешительная форма,

  - явочная форма,

  - уведомительная форма.

  Первая  из выделенных форм — разрешительная. Из самого ее названия видно, что государственная  регистрация основывается на необходимости  получения согласия (разрешения) органа публичной власти, который либо разрешает  такую регистрацию, либо ее запрещает. При этом подразумевается явно негативное отношение к такому разрешительному  акту. Как правило, он принимается  не на основе законодательно установленных  условий (оснований), а имеет под  собой исключительно субъективные начала.[7]

  В противоположность разрешительной форме регистрации в цивилизованных государствах преобладает явочная (иногда употребляются термины —  явочно-нормативная или заявительная) форма. Она основана на ограниченном (соразмерном) вмешательстве государственной  власти в корпоративные отношения, в частности в отношения по государственной регистрации юридических  лиц. Как правило, задача такого вмешательства  — это стабильное функционирование рыночной экономики, обеспечение ее прогрессивного развития.

  С недавнего времени в теории активно  обсуждается и так называемая уведомительная форма государственной  регистрации юридических лиц  — еще более либеральная форма  их легализации. Роль государственных  органов при ее применении сведена  к минимуму. Чтобы зарегистрировать юридическое лицо заявитель должен лишь уведомить об этом государственные  органы (причем это может быть осуществлено, например, путем отправки необходимого заявления по почте или даже с  помощью средств телефонной связи). С момента получения такого уведомления  на государственных органах лежит  обязанность по занесению представленных сведений в специально созданный  для этого государственный реестр, т.е. выполняется чисто техническая  работа. Юридическое лицо считается  созданным не с момента вынесения соответствующего решения регистрирующим органом (что характерно для двух указанных выше форм), а с момента подачи заявителем уведомления.[8]

  Ещё один способ создания юридического лица – реорганизация.

  Действующее гражданское законодательство России не определяет, что такое реорганизация  юридического лица, фиксируя лишь формы, в которых она может осуществляться. В цивилистической доктрине под реорганизацией юридических лиц принято понимать установленную законодателем процедуру перехода прав и обязанностей одних юридических лиц к другим в порядке правопреемства.

  Существуют  следующие способы реорганизации:

  - добровольный (по решению участников либо органа юридического лица);

  - разрешительный (с согласия государственных органов, если это прямо указано в законе);

  - принудительный (по решению уполномоченных государственных органов или суда в предусмотренных законодательством случаях).[9]

  Гражданский Кодекс РФ (ст. 57) предусматривает следующие  формы реорганизации: слияние, присоединение, выделение, разделение, преобразование.

  Слияние означает слиться в единое целое, т.е. соединение двух или нескольких юридических лиц, при котором  происходит объединение их прав и  обязанностей, в одно целое юридическое  лицо.

  Присоединение предполагает, что одно юридическое  лицо присоединилось к другому, при  этом все имущественные права  и обязанности присоединяющегося  лица переходят к главной организации.

  Разделение  означает, что одно юридическое лицо разделилось на две и более  части, прежнее юридическое лицо прекращает свое существование, а его  права и обязанности переходят  к вновь созданным юридическим  лицам.

  Выделение, как форма реорганизации, характеризуется  тем, что основное юридическое лицо продолжает свое существование, но из его состава выделились какие-то отдельные структурные подразделения  в самостоятельное юридическое  лицо.

  Преобразование  предполагает изменение организационно-правовой формы юридического лица, при этом прекращается существование организации  в прежнем виде, а ее права и  обязанности переходят к правопреемнику.

  Таким образом, создание юридического лица происходит двумя способами: путём учреждения и реорганизации. Оба способа  достаточно широко применяются на практике.