Правовой режим коммерческой тайны

 

 

 

 

 

 

КУРСОВАЯ РАБОТА

по дисциплине «Право промышленной собственности»

 

на тему:

ПРАВОВОЙ РЕЖИМ  КОММЕРЧЕСКОЙ ТАЙНЫ

 

 

 

 

 

 

 

Москва

2012

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Оглавление

 

Вступление 2

Общие положения  о коммерческой тайне в соответствии с российским законодательством 4

Договор о  передаче ноу-хау 15

Заключение 21

Список литературы 22

 

 

 

Вступление

 

 

Коммерческая тайна –  это явление, актуальное для каждого  предпринимателя, ведь информацией, ее составляющей, могут являться «сведения  любого характера». Она нужна для  того, чтобы придавать уникальность, а при желании продавать ее. В одном случае - это оригинальные разработки по организации структуры деятельности (например, разветвленная структура региональных представителей); в другом – эксклюзивные методики производства продукции или оказания услуг (например, производство машинного масла, используя которое можно на стареньком «Форде» запросто обогнать любой «Мерседес», или стирального порошка, который может отстирать любые пятна, где бы ни ползал ребенок); в третьем – специфические маркетинговые мероприятия, направленные на продвижение продукта компании (например, ребрендинг компании Билайн).

Любая компания имеет свой личный опыт в сфере ведения бизнеса  и обладает уникальным набором собственных  разработок и инструментов, которые  способствуют ее процветанию на рынке. Информация о таких инструментах, по естественным причинам, является объектом пристального внимания конкурентов, желающих получить сведения о разработках  компании для применения в своих  интересах. Конечно, компания – обладатель такой информации - строго следит за тем, чтобы данные не были раскрыты: старается не допускать к ним  посторонних лиц и отстаивать свои права по защите информации всеми  законными способами. Для достижения этих целей юристы компании опираются  на положения российского законодательства, определяющего такую информацию как коммерческую тайну и защищающего  права обладателей коммерческой тайны.1

Задача данной работы –  познакомиться с режимом коммерческой тайны в Российской Федерации, проанализировать и сравнить такие понятия, как  «коммерческая тайна» и «ноу-хау», определить, в каком случае лучше  охранять объект в качестве ноу-хау, а в каком – в качестве изобретения. Также мы рассмотрим порядок передачи ноу-хау по договору.

Целью нашей работы является анализ норм действующего законодательства.

 

 

 

Общие положения о коммерческой тайне в соответствии с российским законодательством

 

 

В Российской Федерации правовой режим коммерческой тайны регулируется нормами Федерального закона от 29 июля 2004г. №98-ФЗ «О коммерческой тайне»2 (далее – Закон).

В соответствии с п.1 ст.3 Закона коммерческая тайна – это режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. Из чего следует, что сама коммерческая тайна не подразумевает под собой информацию, а является режимом, в котором она охраняется.

Информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства), - сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны (п.2 ст.3 Закона). Здесь мы не можем не обратиться к ст. 1465 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой под секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

Из приведенного материала  можно сделать простой вывод: информация, составляющая коммерческую тайну = секрет производства = ноу-хау, из чего следует, что в соответствии с нормами действующего законодательства информация, составляющая коммерческую тайну – это всегда ноу-хау.

Обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, признается лицо, владеющее такой информацией на законном основании, ограничившее доступ к этой информации и установившее в отношении ее режим коммерческой тайны.

Доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, подразумевает ознакомление определенных лиц с информацией, составляющей коммерческую тайну, с согласия ее обладателя или на ином законном основании при условии сохранения конфиденциальности этой информации.

Передача информации, составляющей коммерческую тайну и зафиксированной на материальном носителе, осуществляется ее обладателем контрагенту на основании договора в объеме и на условиях, которые предусмотрены договором, включая условие о принятии контрагентом установленных договором мер по охране ее конфиденциальности.

Предоставление информации, составляющей коммерческую тайну, - передача информации, составляющей коммерческую тайну и зафиксированной на материальном носителе, ее обладателем органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления в целях выполнения их функций.

Разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, - действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору.

К сведениям, которые не могут  составлять коммерческую тайну, относятся  сведения:

1) содержащихся в учредительных  документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения  записей о юридических лицах  и об индивидуальных предпринимателях  в соответствующие государственные  реестры;

2) содержащихся в документах, дающих право на осуществление  предпринимательской деятельности;

3) о составе имущества  государственного или муниципального  унитарного предприятия, государственного  учреждения и об использовании  ими средств соответствующих  бюджетов;

4) о загрязнении окружающей  среды, состоянии противопожарной  безопасности, санитарно-эпидемиологической  и радиационной обстановке, безопасности  пищевых продуктов и других  факторах, оказывающих негативное  воздействие на обеспечение безопасного  функционирования производственных  объектов, безопасности каждого  гражданина и безопасности населения  в целом;

5) о численности, о составе  работников, о системе оплаты  труда, об условиях труда, в  том числе об охране труда,  о показателях производственного  травматизма и профессиональной  заболеваемости, и о наличии свободных  рабочих мест;

6) о задолженности работодателей  по выплате заработной платы  и по иным социальным выплатам;

7) о нарушениях законодательства  Российской Федерации и фактах  привлечения к ответственности  за совершение этих нарушений;

8) об условиях конкурсов  или аукционов по приватизации  объектов государственной или  муниципальной собственности;

9) о размерах и структуре  доходов некоммерческих организаций,  о размерах и составе их  имущества, об их расходах, о  численности и об оплате труда  их работников, об использовании  безвозмездного труда граждан  в деятельности некоммерческой  организации;

10) о перечне лиц, имеющих  право действовать без доверенности  от имени юридического лица;

11) обязательность раскрытия  которых или недопустимость ограничения  доступа к которым установлена  иными федеральными законами.

Рассмотрим порядок предоставления информации, составляющей коммерческую тайну.

Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, по мотивированному  требованию органа государственной  власти, иного государственного органа, органа местного самоуправления предоставляет  им на безвозмездной основе информацию, составляющую коммерческую тайну. Мотивированное требование должно быть подписано уполномоченным должностным лицом, содержать указание цели и правового основания затребования информации, составляющей коммерческую тайну, и срок предоставления этой информации, если иное не установлено федеральными законами.

В случае отказа обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, предоставить ее органу государственной  власти, иному государственному органу, органу местного самоуправления данные органы вправе затребовать эту информацию в судебном порядке.

Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, а также органы государственной власти, иные государственные  органы, органы местного самоуправления, получившие такую информацию, обязаны предоставить эту информацию по запросу судов, органов предварительного следствия, органов дознания по делам, находящимся в их производстве, в порядке и на основаниях, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации.

На документах, предоставляемых  выше упомянутым органам и содержащих информацию, составляющую коммерческую тайну, должен быть нанесен гриф «Коммерческая тайна» с указанием ее обладателя (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства)3.

Меры, направленные на охрану конфиденциальности информации, закреплены в ч. 1 ст. 10 Закона. Они должны включать в себя:

1) определение перечня  информации, составляющей коммерческую  тайну;

2) ограничение доступа  к информации, составляющей коммерческую  тайну, путем установления порядка  обращения с этой информацией  и контроля за соблюдением  такого порядка;

3) учет лиц, получивших  доступ к информации, составляющей  коммерческую тайну, и (или)  лиц, которым такая информация  была предоставлена или передана;

4) регулирование отношений,  складывающихся в связи с использованием  информации, составляющей коммерческую  тайну, работниками на основании  трудовых договоров и контрагентами  на основании гражданско-правовых  договоров;

5) нанесение на материальные  носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну,  грифа "коммерческая тайна"  с указанием обладателя этой  информации (для юридических лиц  - полное наименование и место  нахождения, для индивидуальных  предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

В части 4 ст. 10 Закона предусмотрено, что наряду с мерами, указанными в ч. 1 ст. 10 этого акта, обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, вправе применять при необходимости  средства и методы технической защиты конфиденциальности этой информации и  другие меры, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Понятие "мера" в указанном  контексте означает способ воздействия  на участников процесса обращения конфиденциальной информации путем определения границ (пределов) дозволенного и разрешительного  порядка ее использования и охраны конфиденциальности в коммерческом обороте. При этом данное понятие  характеризуется:

- обоснованными действиями  обладателя ноу-хау на возникающие  угрозы безопасности с использованием  различных правовых, организационных  и технических средств, обеспечивающих  фактическую монополию;

- совокупностью действий (мероприятий), направленных на обеспечение  конфиденциальности информации, обнаружение  каналов возможной утечки ноу-хау,  установление причин и обстоятельств,  способствующих совершению правонарушений  и их предупреждению в данной  сфере4.

Российский законодатель пошел по пути закрепления в четвертой  части ГК РФ исключительного права (легальной монополии) на секрет производства. В пункте 1 ст. 1466 ГК РФ за обладателем секрета производства закреплено исключительное право его использования в соответствии со ст. 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом, в том числе при изготовлении изделий и реализации экономических и организационных решений. Предусмотрено также правомочие правообладателя распоряжаться исключительным правом на секрет производства.

Однако норма п. 2 ст. 1466 ГК РФ, по существу, сводит на нет возможность  реального функционирования исключительного  права на секрет производства: установлено, что "лицо, ставшее добросовестно  и независимо от других обладателей  секрета производства обладателем  сведений, составляющих содержание охраняемого  секрета производства, приобретает  самостоятельное исключительное право  на этот секрет производства". Это  обусловлено в первую очередь  таким свойством секрета производства, как повторимость, т.е. возможность  быть полученным разными лицами независимо друг от друга. Подобная возможность существенно осложняет процесс доказывания правообладателем факта нарушения его права на секрет производства. Важно и другое: предъявление любым лицом претензии о незаконном использовании его ноу-хау неизбежно повлечет встречное предложение раскрыть содержание ноу-хау. В такой ситуации нарушитель, получив информацию о ноу-хау, в состоянии заявить, что он самостоятельно, добросовестно, независимо создал данное ноу-хау. И никакой суд никогда не сможет разрешить подобный конфликт, поскольку при отсутствии охранного документа, выданного после проведения государственной экспертизы и раскрытия сведений о новшестве неопределенному кругу лиц, объективно невозможно доказать наличие контрафакции применительно к ноу-хау.

Важная особенность правового  режима секрета производства (ноу-хау) обусловлена конфиденциальностью  составляющих его сведений и касается пределов действия исключительного  права на данный секрет во времени, закрепленных ст. 1467 ГК РФ. Согласно данной норме исключительное право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. Утрата конфиденциальности прекращает (с момента разглашения сведений) исключительное право одновременно у всех правообладателей.

Статьей 1468 ГК РФ регламентирован  договор об отчуждении исключительного  права на секрет производства, в  соответствии с которым правообладатель  передает или обязуется передать в полном объеме принадлежащее ему  исключительное право на секрет производства приобретателю этого права. При  этом лицо, распорядившееся своим  правом, при отчуждении исключительного  права обязано сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения  действия исключительного права  на секрет производства в силу п. 2 названой статьи. Данный договор подчиняется  также общим нормам ст. 1234 ГК РФ, посвященным  договору об отчуждении исключительного  права.

В статье 1469 ГК РФ рассматривается  лицензионный договор о предоставлении права использования секрета  производства. Согласно данному договору обладатель исключительного права  на секрет производства (лицензиар) предоставляет  или обязуется предоставить его  приобретателю (лицензиату) право использования  соответствующего секрета производства в установленных договором пределах. Как и в случаях отчуждения исключительного права на секрет производства, при предоставлении права  использования секрета производства лицензиар обязан в интересах  лицензиата сохранять конфиденциальность в течение всего срока действия лицензионного договора. Аналогичные  требования о сохранении конфиденциальности предъявляются к лицам, получившим соответствующие права по лицензионным договорам.

Однако на практике такое  закрепление исключительных прав на секрет производства (ноу-хау) выглядит не совсем корректно, поскольку, во-первых, если лицо самостоятельно получило (разработало) ноу-хау, аналогичное существующему  у другого лица, оно также приобретает  исключительные права на него, во-вторых, если утрачивается конфиденциальность сведений, составляющих секрет производства, исключительное право утрачивается у всех5.

Кроме того, лицо, которое использовало информацию, составляющую коммерческую тайну, и не имело достаточных оснований считать использование данной информации незаконным, в том числе получило доступ к ней в результате случайности или ошибки, не может в соответствии с Законом быть привлечено к ответственности.

Именно поэтому часто  возникает вопрос, что выбрать: охрану в качестве изобретения или в  качестве ноу-хау (в случаях, когда  возможно и то, и другое). Ведь, хоть срок правовой охраны изобретения и  ограничен (см. ст.1363 ГК РФ), однако, факт нарушения исключительного права  на изобретение будет очевиден, в  отличие от нарушения исключительного  права на ноу-хау, как мы видим  из приведенного выше материала. Но и  у ноу-хау есть свой плюс: если правообладатель  уверен в своих сотрудниках и  контрагентах, его секрет производства будет действовать бессрочно  и не будет нуждаться в процедуре  продления срока действия (яркий  и самый популярный пример ноу-хау  – рецепт напитка Coca-Cola, существующего с 1886г.). Кроме того, охрана в качестве ноу-хау гораздо менее затратная.

Рассмотрим охрану конфиденциальности информации в рамках трудовых отношений (ст.11 Закона).

В целях охраны конфиденциальности информации работодатель обязан:

- ознакомить под расписку работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты;

- ознакомить под расписку работника с установленным работодателем режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение;

- создать работнику необходимые условия для соблюдения им установленного работодателем режима коммерческой тайны.

Доступ работника к  информации, составляющей коммерческую тайну, осуществляется с его согласия, если это не предусмотрено его  трудовыми обязанностями.

В целях охраны конфиденциальности информации работник обязан:

- выполнять установленный работодателем режим коммерческой тайны;

- не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, и без их согласия не использовать эту информацию в личных целях;

- передать работодателю при прекращении или расторжении трудового договора имеющиеся в пользовании работника материальные носители информации, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну.

Трудовым договором с  руководителем организации должны предусматриваться его обязательства  по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой  являются организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение  охраны ее конфиденциальности.

Работник имеет право  обжаловать в судебном порядке незаконное установление режима коммерческой тайны  в отношении информации, к которой  он получил доступ в связи с  исполнением им трудовых обязанностей.

Работник, который в связи  с исполнением трудовых обязанностей получил доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой  являются работодатель и его контрагенты, в случае умышленного или неосторожного  разглашения этой информации при  отсутствии в действиях такого работника  состава преступления несет дисциплинарную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Органы государственной  власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления в соответствии с Законом и иными федеральными законами обязаны создать условия, обеспечивающие охрану конфиденциальности информации, предоставленной им юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями.

Должностные лица органов  государственной власти, иных государственных  органов, органов местного самоуправления, государственные или муниципальные  служащие указанных органов без  согласия обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, не вправе разглашать или передавать другим лицам, органам  государственной власти, иным государственным  органам, органам местного самоуправления ставшую известной им в силу выполнения должностных (служебных) обязанностей информацию, составляющую коммерческую тайну, за исключением случаев, предусмотренных  Законом, а также не вправе использовать эту информацию в корыстных или иных личных целях.

Органы государственной власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления, получившие доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, несут перед обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, гражданско-правовую ответственность за разглашение или незаконное использование этой информации их должностными лицами, государственными или муниципальными служащими указанных органов, которым она стала известна в связи с выполнением ими должностных (служебных) обязанностей6.

 

Договор о передаче ноу-хау

 

 

Гражданско-правовой формой коммерческой реализации ноу-хау может  служить договор о его передаче. Как и в любом другом договоре, в договоре о передаче ноу-хау (согласно абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ) существенными  являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров  данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению  одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. В качестве существенных для этого договора выступают  прежде всего условия о предмете договора, порядке и сроке передачи ноу-хау, о вознаграждении за передаваемое ноу-хау, о территории и сроке  действия договора7. К числу существенных относится в силу прямого указания закона и условие о конфиденциальности ноу-хау.

Предметом договора является передача самого ноу-хау как совокупности разнородной неохраняемой конфиденциальной информации, составляющей коммерческую тайну. Ноу-хау передается в форме  его описания, обычно приводимого  в приложении, являющемся неотъемлемой частью договора. Такое описание должно содержать все сведения о ноу-хау, которыми располагает обладатель, необходимые  и достаточные для использования  ноу-хау приобретателем. При этом обладатель должен раскрыть ноу-хау  с полнотой, идентичной той, которая  обеспечила получение эффекта от демонстрации ноу-хау, подтвержденного  конфиденциальными заключениями отечественных  и (или) зарубежных экспертов, если такая  демонстрация имела место. Важно  отметить, что, если приобретатель впоследствии пожелает оспорить идентичность содержания ноу-хау, переданного в рамках договора, тому, эффект от демонстрации которого был подтвержден конфиденциальными заключениями отечественных и (или) зарубежных экспертов, он обязан в качестве доказательства обратного представить надлежаще заверенные бесспорные конфиденциальные заключения экспертов того же уровня8.

При заключении и исполнении договора о передаче ноу-хау сторонам не следует забывать о взаимных рисках: обладатель, передав ноу-хау, может  не получить желаемого вознаграждения, а приобретатель, уплатив полностью  или частично вознаграждение, - не получить или недополучить информацию, составляющую коммерческую тайну обладателя. В  связи с этим обладателю ноу-хау  желательно в разрабатываемом им проекте договора об ознакомлении с  эффектом от ноу-хау предусмотреть  оговорку о том, что подписание приобретателем ноу-хау протокола, содержащего одобрение  им эффективности ноу-хау, должно расцениваться  как его согласие на приобретение ноу-хау в соответствии с условиями  проекта договора о передаче ноу-хау, прилагаемому к протоколу об одобрении  эффективности ноу-хау. В отношении  некоторых видов ноу-хау (материалов, веществ, композитов, сплавов, смесей, кремов, прохладительных напитков и  т.п.) передача может осуществляться путем регулярного (по согласованному графику) предоставления приобретателю  нераскрываемого компонента, являющегося  ноу-хау (кока-кола, пепси-кола, бальзамы Караваева и т.п.). Обладателю ноу-хау  целесообразно передавать его по акту приема-передачи лишь после получения  вознаграждения или его части.

Вознаграждение в договоре о передаче ноу-хау может определяться в формах паушальной суммы (единовременный платеж фиксированного размера, как  правило, выплачиваемый после подписания акта приема-передачи ноу-хау), роялти (периодические - квартальные, ежемесячные  и т.п. - платежи, размер которых выражен  в твердой денежной сумме либо исходя из объема продаж продукции, изготовленной с использованием ноу-хау, или иных показателей хозяйственной деятельности приобретателя по использованию ноу-хау) или их сочетания (единовременный платеж и периодические платежи). В последнем случае размер паушального платежа обычно бывает ниже, чем в случаях, когда паушальной суммой исчерпывается вознаграждение за передачу ноу-хау. Ноу-хау передается для использования на территории, указанной в договоре. Договор действует в течение согласованного сторонами срока, исчисляемого с даты вступления соглашения в силу9.

Приобретатель ноу-хау в  течение срока действия договора, а также после его окончания  или досрочного расторжения обязуется  принимать все необходимые меры в целях сохранения конфиденциальности ноу-хау, отдельных условий договора, не передавать третьим лицам (или  передавать с условием соблюдения конфиденциальности) любые материалы или их копии, полученные от обладателя. После окончания  срока действия или досрочного расторжения  договора приобретатель обязуется  вернуть обладателю все полученные от него материалы и документы, включая  их копии.

В аналогичном порядке  допускается передача ноу-хау приобретателем своим филиалам, представительствам или другим организациям (при условии  сохранения ими конфиденциальности ноу-хау) с предварительным письменным уведомлением обладателя. Обладатель также обязан принимать все необходимые  меры для обеспечения конфиденциального  характера ноу-хау в течение  срока действия договора или до его  досрочного расторжения. При необходимости  в договоре о передаче ноу-хау  или в приложении, составляющем его  неотъемлемую часть, может быть указан круг лиц, которым будет доступно передаваемое ноу-хау, а также меры, которые должны быть приняты сторонами  для обеспечения конфиденциальности ноу-хау. Указывается срок, в течение  которого действуют обязательства  о соблюдении конфиденциальности.

Содержанием договора о передаче ноу-хау являются права и обязанности  сторон. Обладатель обязан: передать ноу-хау  приобретателю по акту приема-передачи в порядке и на условиях, установленных  договором о передаче ноу-хау; раскрыть ноу-хау с полнотой, идентичной той, которая обеспечила получение эффекта  от демонстрации ноу-хау, подтвержденного  конфиденциальными заключениями отечественных  и (или) зарубежных экспертов, если такая  демонстрация имела место; без согласия приобретателя ноу-хау в течение  срока действия договора не передавать ноу-хау третьим лицам; сохранять  конфиденциальность переданного ноу-хау, принимая для этого все необходимые  меры. Основным правом обладателя является право на своевременное получение  вознаграждения за передачу ноу-хау  в установленном договором размере.