Правовой статус структурных подразделений

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ.............................................................................................................3

ГЛАВА 1. ИСТОРИЯ СТАНОВЛЕНИЯ  ФИЛИАЛОВ И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ ЮРИДИЧЕСКИХ  ЛИЦ..........................................6

1.1. СТАТУС ФИЛИАЛОВ И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ В ДОРЕВОЛЮЦИОННОЙ РОССИИ......................................................................6

1.2. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ФИЛИАЛОВ И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ В  СССР........................................................................................................................7

ГЛАВА 2. ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ ФИЛИАЛОВ И  ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ. ОСОБЕННОСТИ СОЗДАНИЯ, ИХ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И ЛИКВИДАЦИИ В НАСТОЯЩЕЕ ВРЕМЯ.........................................................................................13

2.1. ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ  ФИЛИАЛОВ И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ  ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ........................................................................................13

2.2. ОСОБЕННОСТИ СОЗДАНИЯ, ДЕЯТЕЛЬНОСТИ  И ЛИКВИДАЦИИ ФИЛИАЛОВ И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ  ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ.................18

ЗАКЛЮЧЕНИЕ....................................................................................................28

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ....................................................................................29

ВЕДЕНИЕ

Для ведения хозяйственно-экономической  деятельности предприятиям необходимо иметь структуры, которые бы  представляли его интересы и  защищали их вне места его нахождения. Эту функцию призваны выполнять филиалы и представительства. Необходимость создания, существования, деятельности этих обособленных подразделений приводит к необходимости правовой регламентации этих процессов.

Правовой статус филиалов и представительств  нашей стране начал складываться в период становления капиталистических отношений в экономической сфере  общественных отношений, это время  - последняя четверть 19 века.

В данной работе рассмотрены  три периода - дореволюционный, советский, современный. Такое разделение обусловлено  как исторически, так и юридически.

     Задачи  исследования:

1. Изучение действующего законодательства России.

2. Обратить внимание  на особенности истории становления  филиалов и представительств  юридических лиц.

3. Рассмотрение понятий  и признаков филиалов и представительств  юридических лиц.

4. Рассмотрение особенностей создания, деятельности и ликвидации филиалов и представительств юридических лиц

4. Выявление и анализ  проблем, связанных с особенностями  правового регулирования обособленных  подразделений юридических лиц.    

 Методы сбора и  обработки информации:

1. Метод системного подхода. 

2. Анализ статистических  данных.       

3. Изучение и обобщение  научной литературы.

4. Динамические и статистические  методы.    

 Работа состоит  из двух глав. Глава первая  посвящена истории становления  филиалов и представительств юридических лиц. Глава вторая рассматривает понятие, признаки филиалов и представительств. Особенности создания, их деятельности и ликвидации.    

 Теоретической  основой для написания курсовой работы послужили работы таких авторов, как Илларионова Т.И., Суханов Е.А., Садиков О.Н., Толстой Ю.К., и другие.   

ГЛАВА 1. ИСТОРИЯ СТАНОВЛЕНИЯ  ФИЛИАЛОВ И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ ЮРИДИЧЕСКИХ  ЛИЦ

1.1. СТАТУС ФИЛИАЛОВ И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ

В ДОРЕВОЛЮЦИОННОЙ РОССИИ  

     В дореволюционных источниках по гражданскому и торговому праву многие авторы достаточно детально рассматривают институт представительства, среди этих авторов особо можно выделить  Шершеневича и Гордона. Значение ''представительство'' у этих авторов (как и у других их современников) относится в равной мере к представительству физических и юридических лиц. В произведениях дореволюционных авторов представитель - это физическое лицо, которое на основании доверенности, выполняет юридически значимые действия от имени лица, выдавшего

Филиалы и представительства  действуют на определенной территории  и выполняют те же функции,  что и учредившая их компания (их компетенция может быть  ограничена, но она не может  быть более той, что есть  у компании). Филиал (представительство)  не является самостоятельным  юридическим лицом, все свои  действия он осуществляет от  имени компании-учредителя, и на  учредившую компанию ложатся  права и обязанности, вытекающие  из деятельности этого обособленного структурного подразделения. Открытие  и закрытие филиалов и представительств  существляется решением общего  собрания учредителей юридического  лица, в соответствии с его  уставом. Управляющие, возглавляющие  филиалы и представительства,  назначаются в соответствии с  уставом юридического лица и  законом, увольнение управляющего  должно соответствовать тем же  правилам.     

 В российском  законодательстве о требованиях  к организации филиалов ничего  не сказано, однако можно сделать  вывод о том, что нормы, определяющие правовое положение представительства вполне подходят и для регулирования  их деятельности, так как имеется  схожесть функций между ними. Организация, функционирование, открытие  и закрытие филиалов и представительств - все эти действия осуществляются  юридическими лицами самостоятельно, что вытекает из ст.2132, где подобные действия ограничиваются требованиям соответствия их общему благу и не причинению вреда, убытка или ущерба.¹    

 Несоответствие  законодательства о представительстве  и отсутствие упоминания о филиалах с экономической ситуацией  в России в конце 19 века было  очевидно, на это обращает внимание  и Шершеневич в "Курсе торгового  права", тем не менее такая  ситуация оставалась до конца  Российской Империи. 

1.2. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ФИЛИАЛОВ И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ В  СССР 

     После  прихода к власти большевиков, гражданское право, отражавшее интересы  буржуазного общества было разрушено новой идеологией. "Декларация прав трудящегося и эксплуатируемого народ" упраздняет право частной собственности, статья 15 этого документа гласит, что вся земля, леса, недра, воды, а равно фабрики и заводы, железнодорожный, водный и воздушный транспорт и средства связи являются социалистической государственной собственностью.    

 Но ситуация, сложившаяся  в экономике, обществе и государстве  к началу 20-х годов потребовал от новой власти принятия мер, направленных на восстановления некоторых институтов гражданского права,  без которых не может существовать, функционировать и  развиваться  экономика  любого государства. Гражданское право того времени характеризует фраза  Ленина В.И.- буржуазное право без буржуазии. Принятие в 1922 году Гражданского кодекса РСФСР привело к тому, что законодательно было предоставлено право юридическим лицам, частным и переведенным на хозрасчет государственным предприятиям и учреждениям, открывать свои филиалы и представительства по всей территории страны, руководствуясь своими интересами.    

 В  апреле 1922 года было принято постановление ВЦИК и СНК  "О порядке  допущения иностранных фирм к производству торговых операций в пределах РСФСР". Этот нормативный акт установил, что иностранные фирмы  допускаются к производству торговых операций в пределах РСФСР и к открытию контор, отделений и представительств, если эти операции сводятся к заключению сделок, связанных с ввозом и вывозом  товаров, пропускаемых  в силу действующих постановлений или соглашений Союза ССР с иностранными государствами через границу в безлицензионном или ином  упрощенном  порядке. Этот же нормативный акт разрешил брать роль представителей иностранных фирм  гражданам РСФСР не состоящих на государственной службе и при наличии у иностранных фирм соответствующего разрешения.²   

 Советское гражданское  право признавало и допускало  образование обособленных подразделений  у юридических лиц, так как  это способствовало  расширению  территориальной сферы деятельности  предприятий и учреждений.  Другой, специфической для советского  права причиной,обусловившей необходимость детального правового регулирования  сферы отношений, связанной с  правовым положением филиалов  и представительств, является особая  роль государства в хозяйственно-экономической   деятельности.   

 Статья 94 ГК РСФСР  1964 года  подтвердила, что государство является единым собственником  всего государственного имущества, а также, что государственное имущество, закрепленное за государственными организациями, состоит в их оперативном управлении.    

 Статья 31 ГК РСФСР  1964 года:  

   Юридическое лицо может открывать филиалы и представительства в порядке, установленном законодательством Союза ССР и РСФСР.           Руководитель филиала или представительства действует на основании доверенности, полученной от соответствующего лица.     

 Филиал, в соответствии  с советским гражданским правом, это составная часть юридического  лица, осуществляющая на определенной  территории все или часть функций юридического лица, создавшего ее.³    

 Филиал не является  юридическим лицом.  Руководители филиалов должны действовать на основании доверенности соответствующего юридического лица. Филиалам открываются  самостоятельные расчетные счета в банке, и разрешается заключать договоры после того, как они пройдут государственную регистрацию. В соответствии с гражданским процессуальным законодательством, представлять интересы юридического лица на судебном процессе в праве и руководитель филиала, наделенный специальными полномочиями на основании особой доверенности. Однако это обстоятельство не может поколебать вывод о том, что филиал не является юридическим лицом. Государственная  регистрация является одним из способов проверки законности возникновения филиала. Открытие расчетного счета, предоставление права заключать договоры - это только способ перенесения деятельности юридического лица в другой, территориально отличный от места его нахождения пункт. Наличие филиала облегчает выполнение функций, возложенных на юридическое лицо, и пространственно расширяет его сферу деятельности.    

 Такое истолкование  понятия филиала находится в  соответствии с теми указаниями, которые содержатся по этому  поводу в постановлении  СНК СССР  от 9.12.1935   "О порядке открытия и регистрации филиалов и представительств хозяйственных организаций и предприятий".  Этот нормативный акт устанавливает весьма сложный порядок образования филиалов и представительств. Он рассчитан на борьбу с созданием филиалов и представительств без особой необходимости. Филиалы и представительства могут быть образованны организациями союзного значения - по приказу руководителя союзного министерства или ведомства и организациями республиканского или местного значения - с санкции Совета Министров союзной республики, а если филиал или представительство создаются за пределами данной  республики, требуется также согласие Совета Министров той союзной республики, на территории которой они будут находиться. Постановление СНК  СССР от 9. 12.1935 г. вместе с тем специально оговаривает,  что перечисленные в нем органы могут разрешать открытие филиалов и представительств лишь в пределах штатных контингентов, установленных для соответствующей хозяйственной организации. Как видно из вышеизложенного, определение филиала и его функции  не претерпели сколько-нибудь серьезного изменения по сравнению с досоветским периодом.  Порядок образования филиалов их регистрация  по советскому праву носит  характерный отпечаток командно-административной  системы управления экономикой и полной подконтрольности хозяйствующих субъектов воле и интересам государства.    

 То обстоятельство, что закон предусматривает для  филиалов такие же условия  их образования и деятельности, что и для представительств, свидетельствует  о том, что филиал это не самостоятельный субъект права, не самостоятельное предприятие. Отличие филиала от представительства заключается в том, что представительство, равно как и единолично уполномоченный, совершает от имени и за счет представляемой хозяйственной организации необходимые для выполнения возложенных на нее задач сделки и иные юридические действия на той территории, которую обслуживает данное представительство. Филиал же,  помимо выполнения этих задач, может осуществлять на данной территории и те хозяйственно-оперативные функции, которые составляют содержание деятельности самого юридического лица.     

 Однако на практике  филиалами зачастую именовались  входящие в состав хозяйственной  организации  хозрасчетные единицы - производственные предприятия, выполняющие самостоятельные задачи и являющимися самостоятельными юридическими лицами.     

 В практике хозяйственных  министерств встречались случаи  открытия филиалов производственных  предприятий. В некоторых положениях  о таких филиалах предусматривалась  субсидиарная ответственность за долги филиала; баланс филиала входит в баланс завода; начальник филиала действует на основании доверенности, выданной директором завода. Затем неожиданно выясняется, что  начальнику филиала, действующему по доверенности директора завода, предоставляется право совершать сделки и иные юридические действия от имени филиала, а также выдавать доверенности отдельным лицам на право совершения тех или иных действий от имени филиала. Иногда в таких положениях содержится указание, что филиал действует на началах хозрасчета и производит все  необходимые для осуществления возложенных на него  задач  операции по всей территории СССР.  Но хозрасчет филиала может быть только внутренним хозрасчетом, то есть принципом, определяющим взаимоотношения филиала с его предприятием, а не положение филиала во вне, в гражданском обороте, ибо, в конечном счете, предприятие должно нести имущественную ответственность за долги филиала. Нельзя признать правильным предоставление филиалу права осуществлять возложенные на него задачи по всей территории страны, так как филиал в этом случае перестает быть филиалом и превращается в самостоятельное предприятие.    

 Нормативные акты  способствуют смешению понятий  "филиал" и "предприятие". Отсутствие ясности в трактовке  понятия "филиал" в советском праве вносит ненужные осложнения в процесс жизнедеятельности юридических лиц.⁴

ГЛАВА 2. ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ ФИЛИАЛОВ И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ. ОСОБЕННОСТИ  СОЗДАНИЯ, ИХ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И ЛИКВИДАЦИИ В НАСТОЯЩЕЕ ВРЕМЯ

2.1. ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ  ФИЛИАЛОВ И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ  ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ 

     Юридическое  лицо для осуществления, каких  либо функций за пределами  своего основного места нахождения  вправе создать в другом месте  свое обособленное подразделение  в виде представительства или филиала. Статья 55 ГК РФ дает такое определение представительствам и филиалам:     

1. Представительством  является обособленное подразделение  юридического лица, расположенное  вне места его нахождения, которое  представляет интересы юридического  лица и осуществляет их защиту.    

2. Филиалом является  обособленное подразделение юридического  лица, расположенное вне места  его нахождения и осуществляющее  все его функции или их часть,  в том числе функции представительства.     

3. Представительства  и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавших их юридических лиц и действуют на основании утвержденных ими положений.    

 Термин «филиал»  в переводе с латинского языка  (filialis) означает «сыновний». В большинстве  современных словарей русского языка это слово приводится в значении самостоятельного или местного отделения крупного учреждения, предприятия или общественной организации, а также рассматривается в качестве синонима слова «отделение». При этом надо учитывать смысловое значение слова «отделение», которое взаимосвязано со значениями слов «отдельно» и «отдельный». Эти слова понимаются в значении «обособленно», «в отрыве». Прилагательное «филиальный» рассматривается в нескольких значениях:      

1) соотносящемся с  существительным «филиал», связанном с ним;     

2) «свойственный филиалу,  характерный для него»;    

3) «принадлежащий филиалу».     

 Из приведенной  выше формулировки следует, что  филиал обладает следующими определяющими  признаками:    

- является подразделением  создавшего его юридического лица;    

- имеет признак обособленности;     

- расположен вне места  нахождения юридического лица;    

- обладает максимальными  полномочиями, позволяющими осуществлять  все функции юридического лица  или их часть;    

- осуществляет функции представительства.    

 Наряду с этим  указанная статья ГК РФ выделяет  и другие характерные признаки  филиала:    

- филиал не является  юридическим лицом;    

- филиал не имеет  собственного имущества, а наделяется  им создавшим юридическим лицом для осуществления его функций;    

- филиал действует  на основании утвержденного юридическим  лицом положения о филиале;    

- филиал должен быть  указан в учредительных документах  создавшего его юридического  лица;    

- руководитель филиала  назначается юридическим лицом;    

- полномочия руководителя филиала определяются доверенностью, выдаваемой юридическим лицом.     

 Приведенные базовые  гражданско-правовые признаки филиала  юридического лица должны присутствовать  во всех внутренних актах создавшего данное структурное подразделение юридического лица.     

 Филиал не обладает  самостоятельным правовым статусом, отделенным от правового статуса  создавшего его юридического  лица. Правоспособность филиала  производна от правоспособности  юридического лица, ее пределы определяются в соответствии с законом самим юридическим лицом в положении о филиале, на основании которого региональное подразделение и действует.    

 Помимо ГК РФ, правовые  нормы и процедуры создания  филиалов могут определяться  федеральными законами, регулирующими деятельность юридических лиц различных организационно-правовых форм и видов.    

 Понятие «представительство»  может рассматриваться двояко:

1) как функция представления  чьих-либо интересов;

2) как организационная  форма обособленного подразделения юридического лица. ⁵    

 С точки зрения  гражданского законодательства  в первом случае речь идет  о правоотношениях, в силу которых  одно лицо (организация или гражданин)  уполномочено осуществлять юридические  действия от имени и по поручению  другого лица (организации или гражданина). При этом представителями не являются лица, действующие в чужих интересах, но от своего имени (например, страховой брокер). Закон ввел ограничения: представитель не имеет права совершать сделки от имени делегировавшего ему полномочия лица в отношении самого себя. Поэтому директор филиала, например, не имеет права подписать договор страхования собственного имущества, хотя и обладает необходимыми полномочиями на совершение таких действий в соответствии с надлежащим образом оформленной доверенностью.     

 Во втором случае  под представительством понимается  «обособленное подразделение юридического  лица, расположенное вне места  его нахождения, которое представляет  интересы юридического лица и  осуществляет их защиту» (п. 1 ст. 55 ГК РФ).    

 Общие признаки  представительства совпадают с  соответствующими признаками филиала,  которые уже были выше перечислены.     

 Специфические признаки  представительства заключаются  в том, что:4     

- оно не может осуществлять  какую-либо финансово-хозяйственную деятельность, которая может привести к образованию доходов у головной организации (в том числе снабженческо-сбытовую, производственную функции, оказывать услуги, выполнять работы, совершать операции с ценными бумагами и т. д.);    

- главная его задача – осуществление взаимодействия между территориально удаленной головной организацией и ее контрагентами (включая федеральные и муниципальные органы исполнительной власти) по месту нахождения представительства;     

- оно, как правило,  не имеет отдельного баланса, расчетных счетов, своих печатей по причине отсутствия интенсивной хозяйственной деятельности (все хозяйственные операции сводятся к содержанию административного аппарата, обслуживанию помещения представительства, осуществлению представительских расходов и расчетам с другими подразделениями).     

 Однако зачастую  представительству открывается  текущий расчетный счет для  оплаты представительских, хозяйственных,  канцелярских и иных расходов.     

 Представление интересов  охватывает только правовую сферу деятельности организации (обмен документами с федеральными и муниципальными органами исполнительной власти, заключение коммерческих договоров, поиск необходимой для головной организации информации, предоставление информации об организации партнерам и внешним пользователям).    

 Различие между филиалом  и представительством состоит  в более широких функциях первого  по сравнению со вторым.      

 Представительство осуществляет только юридические действия от имени общества: они сводятся к представлению и защите его интересов перед органами власти и управления, в коммерческих и некоммерческих организациях. Нарушением законодательства будет, например, являться следующий факт: представительство не только заключает договор от имени юридического лица, оформляет документы, но и принимает, отпускает товар потребителям, участвует в процессе производства и т.д.     

 Деятельность филиала состоит в осуществлении как юридических, так и фактических действий, посредством которых могут выполняться все функции юридического лица либо их часть.     

 Значит, если предполагается  только налаживать деловые контакты, заключать договоры с контрагентами,  рекламировать товар, работы, услуги  и представлять интересы компании, фирмы в регионе, то наиболее  приемлемым вариантом будет открытие представительства. Если же обособленное подразделение наряду с указанными задачами будет еще и осуществлять такие функции предприятия, как производство товаров, услуг, работ, то оно должно быть создано в форме филиала.    

 Иными словами, основное отличие представительства от филиала – отсутствие производственной деятельности.    

 Филиалы и представительства  не являются юридическими лицами, в связи с чем они:5     

- не могут быть  самостоятельными субъектами гражданских  правоотношений;    

- не обладают собственной  гражданской правосубъектностью  и правоспособностью;    

- представляют собой  части целого предприятия.    

 Недопонимание этих  особенностей правового статуса  приводит к тому, что на практике  встречается термин: «филиал на правах юридического лица». Юридически этот термин не имеет никакого смысла2, поскольку законом исключена возможность вхождения в состав юридического лица другого юридического лица.    

 Необходимое условие  для учреждения обособленного  подразделения — создание его за пределами места регистрации юридического лица.⁶

2.2. ОСОБЕННОСТИ СОЗДАНИЯ, ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И ЛИКВИДАЦИИ ФИЛИАЛОВ  И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ ЮРИДИЧЕСКИХ  ЛИЦ 

     Решение  о создании филиала, представительства  принимается Советом  директоров, а при его отсутствии - общем собранием акционеров. В обоих случаях решение об учреждении обособленного подразделения принимается простым большинством голосов.    

 В ООО подобное  решение вправе принять только  общее собрание участников, не  менее чем 2/3 голосов (квалифицированным большинством голосов именно участников, а не лиц, присутствующих на собрании).    

 Однако Уставами  обществ может быть предусмотрен  другой порядок. Поэтому, прежде  всего, следует внимательно ознакомиться  с тем, как данная процедура  прописана в Уставе и не противоречит ли она действующему законодательству.    

 Филиалы и представительства  действуют на основании положений,  утверждаемых создавшим их юридическим  лицом. Это Положение утверждается  одновременно с принятием решения  о создании филиала или представительства. Оно является частью Устава.    

 Устав общества  должен содержать сведения обо  всех его филиалах и представительствах. При отсутствии уведомления регистрационного  органа о создании обособленных  подразделений эти положения  Устава не будут иметь юридической силы.    

 Для третьих лиц  указанные изменения при создании  либо упразднении обособленного  подразделения вступают в силу  с момента уведомления о таких  изменениях органа, осуществляющего  регистрацию юридических лиц.  Это значит, что при создании филиала или представительства лишь с момента уведомления регистрационного органа лица, имеющие определенные отношения с ним, могут исходить из того, что эта структура существует. И, наоборот, при его упразднении лица, имеющие дело с обособленным подразделением, вправе исходить из того, что он существует до момента такого уведомления.     

 Закон не оговаривает,  какие конкретные сведения должны  быть указаны в Уставе, поэтому  там достаточно упомянуть населенные  пункты, в которых создаются обособленные подразделения.    

 Исполнительный орган  (генеральный директор) общества  издает приказ о назначении  физического лица на должность  руководителя филиала или представительства.  С ним заключают трудовой договор,  на его имя выдают доверенность.     

 Организация, в состав которой входят обособленные подразделения, расположенные на территории РФ, обязана встать на учет в качестве налогоплательщика в налоговом органе не только по месту своего нахождения, но и по месту нахождения каждого обособленного подразделения. Отметим, что в положениях НК РФ обособленные подразделения рассматриваются в более широком смысле, чем в ГК РФ.6     

 Необходимо в десятидневный  срок уведомить налоговый орган  об изменении в уставных и  прочих учредительных документах  и о создании обособленных подразделений. В течение месяца после организации такого подразделения нужно обратиться в налоговые органы с заявлением о постановке на налоговый учет. За нарушение установленного срока подачи заявления до 90 дней взимается штраф 5 тыс. руб., за просрочку более 90 дней — 10 тыс. руб. При ведении деятельности без постановки на учет взыскивается штраф в размере 10% от доходов, полученных в результате такой деятельности, но не менее 20 тыс. руб. Если же деятельность без постановки на учет велась более трех месяцев, то штраф составляет 20% от доходов. Налоговая ответственность может быть применена по местонахождению как головного общества, так и его обособленного подразделения.