Проблема отграничения контрабанды от смежных составов преступлений

Введение ………………………………………………………………………..3

Глава 1. Контрабанда: история  криминализации и  ее место в системе  преступлений в сфере  экономической деятельности…………………….3 

1.1 история  зарождения и развития контрабанды……………………………3

1.2. Место контрабанды  в системе преступлений в сфере экономической деятельности …………………………………………………………………...6 

Глава 2. Уголовно-правовая характеристика преступления, предусмотренного ст. 188 УК РФ (Контрабанда)………………………. .8

2.1. Объект, объективные признаки и способы  совершения контрабанды..8

2.2 Субъект  и субъективная сторона контрабанды………………………...13 

2.3 Квалифицированные виды контрабанды………………………………15 

Глава 3. Проблема отграничения контрабанды от смежных составов преступлений………………………………………………………………....22

Заключение …………………………………………………………………...29

Библиографический список …………………………………………………31 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение 

     Актуальность данной темы обусловлена тем, что в последнее время все большее распространение во всей преступной среде завоевывает контрабанда.

     Объектом  исследования является контрабанда как разновидность таможенного преступления. В качестве предмета исследования выступают законодательства, современное уголовное, таможенное и гражданское законодательство, юридическая практика по уголовным делам о контрабанде и иным таможенным и экономическим преступлениям.

     Целью данной курсовой работы является освещение круга вопросов, связанных с понятием и юридической природой, уголовно-правовой характеристикой) такого вида экономического преступления как контрабанда, раскрытие ее предмета, особенностей квалификации по предмету преступления. Реализация поставленной цели требует решения таких задач, как: - изучение нормативной базы, регулирующей вопросы, связанные с контрабандой (УК РФ, ТК РФ и иные федеральные законы, Постановления, акты федеральной таможенной службы и иные источники); анализ проблем, связанных с квалификацией контрабанды; рассмотрение проблемы отграничения контрабанды от смежных составов преступлений

     В современном уголовном праве  контрабанда относится к разделу  преступлений в сфере экономической деятельности и ее общественная опасность определяется тем, что данным деянием причиняется значительный ущерб внешнеэкономической деятельности, имеющей важное значение для развития экономики Российской Федерации. Основные вопросы, на которые данной работы предполагает сделать ключевой акцент, это - объект и предмет контрабанды, признаки и квалификационный вид контрабанды. 
 
 

Глава 1. Контрабанда: история  криминализации и  ее место в системе  преступлений в сфере  экономической деятельности. 

1.1 история зарождения  и развития контрабанды

     Контрабанда как  правонарушение  появилась  в  XIV-XVI  вв.   с

зарождением капитализма, в период бурного развития  товарно-денежных отношений,  когда  беспрепятственный   ввоз  и  вывоз  товаров   для экономики страны  стал  невыгодным, в  связи  с чем  устанавливались определенные правила провоза товаров через государственную  границу. Это, в  свою очередь,  потребовало, для  осуществления контроля  над провозом товаров через границу, создания специальных государственных учреждений -  таможни. Всякое  нарушение установленных  законом правил провоза товаров и  ценностей через границу стало  именоваться контрабандой,  а  виновные  в совершении  таких  действий  подлежали наказанию.[2.9 c 31]

     Следует отметить, что в нормативных актах более раннего периода также встречаются  нормы,  содержание  которых  дает  основание  для вывода о том, что существовали различные правила перемещения товаров и  ответственность за  их  нарушение.[ 2.2 С.31- 40.] Слово “контрабанда” заимствовано из итальянского языка  (contra -  против,  bando  -  правительственный указ)  и вошло во  многие современные  языки  [2.3 с 47].  Оно включает  понятие нарушения   закона государства или правительственного распоряжения.

     Возникновение контрабанды   в   России  относится   к   периоду

образования единого рынка и установления на государственной  границе таможенных барьеров.  В 1649  г. было принято  Соборное Уложение,  в котором   можно  найти   свидетельства   того,  что   правительством принимались  меры  защиты  внутреннего рынка,  направленные  на  его укрепление  и   развитие,  в   том  числе   и  методами   уголовного преследования. ” [2.4 c 8].

     Вслед за Соборным Уложением, в 1653 г., принимается  Таможенный устав,  а  в  1667  г. -  Новоторговый  устав.  В этих  документах провозглашается строгий  контроль  за соблюдением  законодательства, определяющего порядок  перемещения  товаров через  границу. [1.1 c.38].

     Впервые определение контрабанды, близкое  по форме и по существу действующему, было сформулировано в Декрете СНК РСФСР от 24.04.23 г. [6 c. 372] Контрабандой   признавалось   перемещение или   покушение   на перемещение какого-либо имущества через государственную  пограничную черту  с  сокрытием  от  таможенного  контроля. Под перемещением понимались всевозможные способы передвижения имущества: пронос, перебрасывание,  провоз  на лошадях,  вьючных животных,  при помощи механических средств транспортирования, летательных аппаратов и т. д.  Покушением на  перемещение имущества через  государственную пограничную черту помимо таможенных учреждений следовало  признавать действия, направленные на  совершение указанного перемещения,  когда совершитель  не  выполнил  всего  того,  что  было  необходимо   для приведения  его  намерения  в исполнение,  или  когда,  несмотря  на выполнение им  всего  того, что  он  считал необходимым,  преступный результат  не был  достигнут  по  причинам,  от него  не  зависящим. Сокрытием  считался  факт перемещения  имущества  помимо  таможенных учреждений, а также через них,  но с применением особых ухищрений  с целью  избежания   таможенного   досмотра  перемещаемого   имущества (например, сокрытие его в особо устроенных помещениях, зашивка под подкладку платья и т. п.). Что же  касается  имущества,  то  по  Инструкции  НКВТ  к  нему относились не только товары и ценности, но вообще всякое  имущество, как предназначенное для личного  употребления, так и обращающееся  в торгово-промышленном обороте,  причем его  ветхость, малоценность  и непригодность для использования по прямому назначению не освобождали виновного от ответственности за контрабанду.

2. Место контрабанды в системе преступлений в сфере экономической деятельности

     В уголовном праве существуют различные  подходы к классификации преступлений в сфере экономической деятельности, согласно которым контрабанду включают в такие группы, как: преступления в сфере финансовой деятельности государства; преступления в сфере внешнеэкономической деятельности; преступления в сфере государственного регулирования экономической деятельности; преступления в сфере таможенного регулирования; преступления в сфере обмена; преступления в сфере перемещения ценностей через таможенную границу; преступления, совершаемые с использованием прав участника внешнеэкономической деятельности; преступления, нарушающие принципы запрета криминальных форм поведения в экономической деятельности; таможенные преступления. Но, прежде всего, общественная опасность контрабанды определяется тем, что она наносит ущерб экономическим интересам государства, поскольку в бюджет не поступают таможенные пошлины и сборы, а так же может быть причинен вред общественной безопасности, если предметом контрабанды является оружие, боеприпасы, наркотики и другие общеопасные предметы, изъятые из свободного оборота. Непосредственный объект контрабанды - общественные отношения, регулирующие товарооборот через таможенную границу и обеспечивающие внесение в бюджет таможенных пошлин и сборов. Преступление может иметь дополнительный непосредственный объект. Это общественная безопасность – при контрабанде вооружения, а также здоровья населения – при контрабанде наркотических, отравляющих, радиоактивных и других сильнодействующих веществ. Предмет в основном составе преступления (ч.1ст.188)-это товары или иные предметы, за исключением предметов, указанных в ч.2. состав преступления будет иметь место, если перемещение товаров или предметов было в крупном размере. Объективная сторона контрабанды характеризуется следующими признаками: Деянием – перемещением предмета контрабанды через таможенную границу; Местом совершения преступления – таможенная граница Российской Федерации;  Способом– сокрытие от таможенного контроля предмета контрабанды, обманное использование документов или средств таможенной идентификации, недекларирование или недостоверное декларирование, а так же перемещение  через таможенную границу РФ помимо таможенного контроля. Под перемещением с сокрытием от таможенного контроля понимается перемещение с использованием тайников и других способов, затрудняющих обнаружение предметов, или путем придания одним предметам вида других. Обманное использование документов или средств таможенной идентификации - это представление таможенному органу в качестве основания для перемещения предметов поддельных документов или средств идентификации, документов,  содержащих ложные сведения. Недекларирование – это невнесение в таможенную декларацию товаров и предметов, обязательных к декларированию.  Недостоверное декларирование-это внесение в декларацию заведомо ложных сведений. Преступление считается оконченным с момента перемещения товаров или других предметов через таможенную границу, т.е. имеет формальный состав. Перемещение товаров через таможенную границу помимо таможенного контроля означает перемещение вне места расположения таможенного органа или вне времени производства таможенного оформления. Субъективная сторона – прямой умысел.  Лицо осознает, что незаконно перемещает через таможенную границу товары или иные предметы в крупном размере, и желает этого. Субъект – лицо, достигшее 16 лет. Часть 2 ст. 188 предусматривает ответственность за квалифицированный вид контрабанды, предметом которой являются: наркотические средства, психотропные, сильнодействующие, ядовитые, отравляющие, радиоактивные или взрывчатые вещества, вооружения, взрывные устройства, огнестрельное оружие или боеприпасы, ядерное, химическое, биологическое и другие виды оружия массового поражения, материалы и оборудования, которые могут быть использованы в создании оружия массового поражения  и в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу РФ, стратегически важные сырьевые товары и культурные ценности . В этом случае виновный должен осознавать, какой именно предмет он незаконно перевозит через таможенную границу. Часть 3 ст.188 УК предусматривает ответственность за особо квалифицированные виды контрабанды, которые совершаются: Неоднократно; Должностным лицом с использованием его служебного положения; С применением насилия к лицу, осуществлявшему таможенный контроль Часть 4 ст.188 предусматривает особо квалифицированный вид контрабанды, совершаемой организованной группой.[2.4 с 176]

     Вывод: итак, рассмотрев вопрос о зарождении контрабанды, можно сделать вывод, что контрабанда как  правонарушение  появилась  с

зарождением капитализма, в период бурного развития  товарно-денежных отношений,  когда  беспрепятственный   ввоз  и  вывоз  товаров   для экономики страны  стал  невыгодным, в  связи  с чем  устанавливались определенные правила провоза товаров через государственную  границу. Это, в  свою очередь,  потребовало, для  осуществления контроля  над провозом товаров через границу, создания специальных государственных учреждений -  таможни. Вместе с тем необходимо отметить, что контрабанда входит в группу экономических преступлений и наносит ущерб экономическим интересам государства, поскольку в бюджет не поступают таможенные пошлины и сборы, а так же может быть причинен вред общественной безопасности.

Глава 2. Уголовно-правовая характеристика преступления, предусмотренного ст. 188 УК РФ (Контрабанда) 

2.1. Объект, объективные признаки и способы совершения контрабанды

      Объективная сторона  контрабанды   характеризуется  деянием   -

перемещение через таможенную границу предметов  контрабанды, местом - таможенная граница  и способом перемещения  - одним  или несколькими:  а) помимо  таможенного  контроля;  б) с  сокрытием  от

таможенного контроля; в) с обманным использованием документов; г)  с

обманным  использованием  средств  таможенной  идентификации;  д)  с

недекларированием; ж) недостоверным декларированием.     

     Под перемещением в соответствии с таможенным  законодательством следует  понимать  совершение   действий  по  ввозу  на   таможенную территорию и  вывозу  с таможенной  территории Российской  Федерации товаров  и  транспортных  средств любым  способом  [2.2 c 45]. Это сложное понятие, включающее в себя два обязательных элемента: а)  совершение действий по ввозу или вывозу и б) пересечение таможенной  границы.

     Так, судебная  коллегия   по  уголовным  делам   Ленинградского областного  суда  расценила   как  соучастие  действия  Голубева   и Степанова, должностных лиц таможенного поста “Торфяновка” Выборгской таможни.   Указанные   лица  за   вознаграждение,   без   проведения таможенного  досмотра,  ставили на  транспортные  документы  печать, дающую  право на  пересечение  таможенной  границы между  Россией  и Финляндией. Поскольку Голубев и Степанов совершали свои действия  на таможенной границе  в зоне  таможенного контроля  - они  соучастники контрабанды.  Но  так  как  проставление  печати  на  документах  не относится  к действиям  по  перемещению, то  их  нельзя привлечь  за соучастие  в  контрабанде  в  форме  соисполнительства.  Голубев   и Степанов лишь  содействовали незаконному  перемещению товаров  через таможенную границу Российской Федерации,  что и было отмечено  судом [3.1 c. 40-41]. 

     Принципы и  порядок перемещения  товаров  [26 ст. 2]предусмотрены  в разделе II Таможенного  кодекса России. Действия  по ввозу и  вывозу совершаются в строго определенном  месте, порядке и в  установленное законом время в соответствии с видом таможенного режима товара.

     Согласно ст.  192  ТК   РФ  товары  находятся  под   таможенным контролем: при ввозе -  с момента пересечения таможенной границы  РФ до выпуска товаров  и транспортных средств, при  вывозе - с  момента принятия таможенной декларации и до его завершения.

     Таким образом,   действия,   направленные   на   вывоз,   могут совершаться  с  момента принятия  таможенной  декларации  таможенным органом. Это нашло свое закрепление в ст. 176 ТК РФ, в  соответствии с которой  изменение, дополнение или  изъятие таможенной  декларации может  производиться  только  до:  1)  начала  проверки  таможенной декларации; 2) начала  досмотра товаров  и транспортных средств;  3) установления таможенным органом Российской Федерации недостоверности  указанных сведений.

     Вопрос  об   объекте   контрабанды,    как   родовом,   так    и непосредственном, в  юридической  литературе является  дискуссионным. В значительной степени это объясняется тем, что, во-первых,  в законе отсутствует прямое  указание на виды общественных  отношений, выступающих   в   качестве  объекта   контрабанды,   и,   во-вторых, контрабанда, как и многие другие преступления, может причинить  вред одновременно нескольким  видам общественных  отношений,  охраняемых уголовным   законом   (например,  незаконный   ввоз   наркотических, сильнодействующих,   ядовитых   и   т.  п.   веществ   посягает   на установленный порядок их перемещения  через таможенную границу РФ  и здоровье населения). [2.11 c116-122] 

     Авторы учебного   пособия   “Новое  уголовное   право   России” определяют  родовой  объект  преступлений  в  сфере  экономики   как “охраняемую    государством    систему    общественных    отношений, складывающихся   в   сфере  экономической   деятельности   общества, ориентированного  на  развитие  рыночной  экономики”  [2.5 c 114].  Н.   А. Лопашенко пишет: “...родовой  объект преступлений, осуществляемых  в сфере экономической  деятельности,- общественные  отношения в  сфере реализации принципов  осуществления этой деятельности”  [2.8 c11-12]. В.  И. Михайлов и А.  В. Федоров приходят к  выводу, что “родовым  объектом контрабанды    является   совокупность    общественных    отношений, обеспечивающих  нормальное  функционирование  и  развитие  экономики Российской Федерации”  [2.10 c. 9]. В ряде учебных изданий по  уголовному праву России  можно  обнаружить схожие  определения данного  понятия [2.4 c 174-175].  

     Таким образом,  можно  проследить  общее  мнение   относительно определения родового объекта преступлений в сфере экономики: что это общественные  отношения   по   поводу  осуществления   экономической деятельности. При решении    вопроса    о   видовом    объекте    учитывается многосторонний характер экономической деятельности. В частности,  Н. А. Лопашенко считает, что “экономическая деятельность – деятельность в   сфере   производства   по   созданию   общественного   продукта, направленная на жизнеобеспечение общества и государства. Разумеется, что далеко не все аспекты экономической деятельности могут выступать в  качестве  объектов  уголовно-правовой  охраны...”  [2.8 С. 7-25]. Б.В. Волженкин пишет:  “Определяющими для установления  уголовно-правовых запретов в сфере экономики  явились положения ст. 8 Конституции  РФ, согласно  которой  в Российской  Федерации  гарантируется  свободное перемещение   товаров,  услуг   и   финансовых  средств,   поддержка конкуренции,  свобода   экономической  деятельности,  признаются   и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная  и иные формы собственности, а также ст. 34, говорящей о праве  каждого на  свободное  использование  своих  способностей  и  имущества  для предпринимательской  и  иной не  запрещенной  законом  экономической деятельности и о запрете экономической деятельности, направленной на монополизацию и  недобросовестную конкуренцию”[2.1 С.  211-212.]. Авторы  работы “Преступления в сфере экономической деятельности и против  интересов службы в коммерческих и  иных организациях” указывают, что  “видовым объектом преступлений  главы 22  УК РФ  являются охраняемые  законом общественные отношения в сфере экономической деятельности” [2.3 С. 5.] В.И.  Михайлов  и А.   В.  Федоров определяют  видовой объект   как общественные  отношения   в  сфере  государственного   регулирования экономической деятельности .[18 c.9]    

     Приведенные выше доводы позволяют  определить, что если  видовой объект  контрабанды  составляют   общественные  отношения  в   сфере организации  экономической  деятельности,  то  ее   непосредственным объектом является порядок перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу Российской Федерации. Этой же точки  зрения придерживаются и другие  авторы, в частности,  И. В. Шишко  считает, что “основным непосредственным объектом контрабанды стали охраняемые законом отношения  по поводу  перемещения товаров  и иных  предметов через таможенную границу РФ” [2.3 c. 10]. 

          Представляется, что именно вышеизложенные  обстоятельства учтены разработчиками Модельного  Уголовного   кодекса  для  государств   - участников  СНГ.  Ответственность за  контрабанду,  предмет  которой составляют наркотические средства, психотропные,  сильнодействующие, ядовитые,  отравляющие,   радиоактивные  или  взрывчатые   вещества, вооружение,  военная  техника,  взрывные  устройства,  огнестрельное оружие и  боеприпасы,  ядерное, химическое,  биологическое и  другие виды оружия массового  поражения, материалы и оборудование,  которые могут быть  использованы  для создания  оружия массового поражения, предусмотрена   в    главе    “Преступления   против    общественной безопасности”, а в главе “Преступления против порядка  осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности”, в ст.  278,- за экономическую контрабанду [1.4 c 187]. Аналогично решен этот вопрос и в Уголовном кодексе Республики Казахстан. 

          2.2 Субъект и субъективная  сторона контрабанды 

В уголовном  праве утвердилась позиция, что  уголовная ответственность за контрабанду  может иметь место только при наличии у виновного прямого умысла. Рассматриваемое преступление может  быть совершено умышленно  и только с прямым умыслом.  Виновный сознает, что нарушает  таможенное законодательство, незаконно  перемещая  товары или  иные предметы  в крупных размерах  (ч. 1),  сознает, что перемещает  товары или  иные предметы,  обладающие  особыми  свойствами  (ч.  2),  сознает,   что перемещение осуществляет указанными  в диспозиции статьи  способами, т.  е.  совершает  контрабанду,  и  желает  этого.  Как  справедливо указывает   Б.    В.   Волженкин,    “для   вменения    контрабанды, пре-дусмотренной  ч.  2  ст. 188  УК,  необходимо,  чтобы  сознанием виновных  охватывались  те  характеристики  предметов   контрабанды, которые  повышают ответственность за  содеянное”.  Отстаивая   эту позицию, он пишет: “В связи с этим ошибочным является утверждение С. В. Максимова, что отсутствие у виновного осведомленности о включении того  или иного  товара  в  перечень стратегически  важных  сырьевых товаров   не   является   основанием   для   освобождения   его   от ответственности   за   контрабанду  такого   рода   товаров.   Нести ответственность такое лицо должно,  на мой взгляд,  по ч. 1 ст.  188 УК” [2.1 c 190].

     Мотив и цель совершения преступления значения для  квалификации не  имеют, но  могут  учитываться  судом при  назначении  наказания. Однако в юридической литературе встречается и другое мнение. Так, Ю. И. Сучков считает,  что “контрабанде  присуща строго определенная  и ярко  выраженная   цель,  направленная  не   только  на   незаконное перемещение  товаров или  иных  предметов через  таможенную  границу Российской  Федерации, но  и  обязательный  их вывоз  на  территорию иностранного государства для  реализации на внешнем рынке  (продажи, обмена,  передачи  другим   лицам  или  организациям   безвозмездно, использования для удовлетворения личных  потребностей и т. д.)  либо такой же ввоз  с территории  иностранного государства на  таможенную территорию  России  для  реализации  на  ее внутреннем  рынке.  При отсутствии  такой цели  как промежуточного  звена между моментом перемещения предметов через   таможенную  границу и   достижением конечного преступного   результата,  например,  извлечения   личной выгоды,  названное деяние  не  подпадает под  признаки  субъективной стороны состава контрабанды”. [2.12 c 72-73] Данное утверждение противоречит  диспозиции ст. 188  УК РФ,  из которой следует,  что это преступление  с формальным   составом. Объективная сторона контрабанды включает в себя только деяние в виде перемещения,  совершаемого на  таможенной  границе с  использованием одного или нескольких способов, перечисленных в законе. Субъектом контрабанды  может  быть  гражданин  РФ,  иностранный гражданин или лицо без гражданства, достигшее 16-ти лет. Однако на  практике,  в  связи с  тем,  что  Таможенный  кодекс Российской  Федерации  знает  понятия  “лицо,  перемещающее  товар”, “декларант”  и  “перевозчик”,  а также  потому,  что  в  перемещении участвует  несколько  человек, возникают  трудности  с  определением лица,  ответственного  за  незаконное  перемещение.  Примером  может служить  ситуация,   когда  гражданин  России   Х.  приобретает   на территории  Турции  товары,  нанимает для  их  перевозки  гражданина Турции  М.,  владельца  грузовика  (он же  водитель).  При  этом  Х. передает  М.  товар,  сопроводительные  документы  на  него,  а  сам возвращается в Россию самолетом и  встречает товар не на границе,  а

по месту  нахождения предприятия в Санкт-Петербурге. Установлено, что

товаротранспортные  документы  содержат  недостоверные  сведения   о

количестве  товара,  его  наименовании (вместо  зимних  пальто  было

указано,  что  перевозятся  мужские  пиджаки).  М.  при  пересечении

таможенной   границы  России   представляет   декларацию  вместе   с

вышеназванными  документами. Для правильного   решения   вопроса   о   субъекте   необходимо обратиться к ст. 18 ТК РФ. К лицам, перемещающим товар, относятся собственники товара, его покупатели, владельцы  либо  лица,  выступающие  в  ином   качестве, достаточном в соответствии с законодательством Российской  Федерации для   совершения  от   собственного   имени  с   товаром   действий, предусмотренных Таможенным кодексом.  

              2.3 Квалифицированные виды контрабанды  

     Контрабанда признается неоднократной,  если она совершена два   и более  раза. Причем  каждый  эпизод должен  быть  совершен  по  вновь возникшему умыслу. Контрабанду,  совершенную неоднократно, необходимо  отграничивать  от  единого   продолжаемого  преступления,   например, незаконного перемещения товара  или иных предметов через  таможенную границу РФ,  совершенного в  несколько приемов,  когда все  признаки объективной стороны охватываются единым умыслом и действия  виновных направлены  на  достижение   единого  результата.  Примером   единой продолжаемой  контрабанды   может  служить   ситуация,  когда   лицо подготовило  для  перемещения   за  границу  несколько   антикварных предметов, а затем вывозило их по одному.

     Ранее отмечалось,   что   таможенное   законодательство   знает внутреннюю и внешнюю  таможенные границы. В  связи с этим  возникает вопрос о  неоднократности, если  лицо везет  контрабандный товар  на свободную экономическую зону, пересекая при этом как внешнюю, так  и внутреннюю таможенные границы. Представляется, что в этом случае нет признака неоднократности, поскольку пересечение таможенной границы в нескольких  местах  при  перемещении  одного  и  того  же   предмета контрабанды с единым умыслом не свидетельствует о совершении двух  и более самостоятельных преступлений, что требуется устанавливать  при вменении данного квалифицирующего обстоятельства.

     Исходя из  положения   ч.  1   ст.  16   УК  РФ   о  том,   что неоднократностью преступлений признается  совершение двух или  более преступлений,  предусмотренных  одной  статьей  или  частью  статьи, следует,  что  только  по  п.  “а” ч.  3  ст.  188  УК  РФ  возможно квалифицировать совершение самостоятельных эпизодов, подпадающей под ч. 1 либо  под ч. 2 ст.  188 УК РФ.  Если же лицо вначале  совершает деяние, образующее признаки ч. 1, а затем - ч. 2 ст. 188 УК РФ, то в соответствии со  ст.  17 УК  РФ это  совокупность,  и каждый  эпизод требует  самостоятельной   квалификации,  причем  при   квалификации второго преступления следует вменять признак неоднократности [24 c. 3](97).  Совершенно очевидно,  что  такой подход  противоречит  принципу

справедливости, закрепленному в ст. 6 УК РФ 1996 г. Исследуя  данное обстоятельство,  Б. В.  Волженкин  отмечает, что  “при  совокупности преступлений наказание  назначается отдельно  за каждое  совершенное преступление.  Когда  при  смешанной  неоднократности  наказание  за второе  преступление  будет  определено  с  учетом  квалифицирующего признака  “неоднократно”,  получается, что за  первое  преступление виновный как  бы  несет ответственность  дважды”.   

     Необходима самостоятельная квалификация  и  тогда, когда  имеет место оконченный эпизод, а затем покушение на контрабанду, поскольку правила   квалификации   требуют  отражения   юридически   значимых обстоятельств.

          Нельзя квалифицировать     контрабанду     как      совершенную неоднократно, если  за ранее  совершенное преступление  лицо было  в установленном  порядке  освобождено  от  уголовной  ответственности, например,  за  истечением  сроков  давности,  либо  судимость   была погашена или снята.

     Для квалификации   контрабанды   по  признаку   совершения   ее должностным лицом  с  использованием своего  служебного положения  в обязательном порядке следует  установить, что лицо использовало  для совершения преступления должностное положение.

     Понятие должностного лица дается  в примечании к ст. 285 УК  РФ, в  соответствии  с  которым к  таковым  относятся  лица,  постоянно, временно  или  по  специальному  полномочию  осуществляющие  функции представителя           власти           либо            выполняющие организационно-распорядительные,      административно-хо-зяйственные функции в государственных органах, органах местного  самоуправления, государственных и муниципальных  учреждениях, а также в  Вооруженных

силах Российской Федерации, других войсках  и воинских  формированиях

Российской  Федерации.   К  ним  должны   быть  отнесены   работники таможенной службы: начальники таможни, их заместители, инспекторы, а также должностные лица вышестоящих таможенных учреждений; начальники погранично-контрольных  пропускных  пунктов,  пограничных  застав  и другие лица, осуществляющие контроль на границе [3.1 c. 141]. Не  признаются должностными   лицами   и   поэтому   не   могут   привлекаться    к ответственности за контрабанду по  п. “б” ч. 3  ст. 188 УК РФ  лица, выполняющие  управленческие   функции  в   коммерческой  или   иной организации   независимо   от   форм  собственности,   а   также   в некоммерческой  организации,  являющейся  государственным   органом,

органом местного  самоуправления, государственным  или  муниципальным учреждением.  “Так,  не  является должностным  лицом  специалист  по таможенному   оформлению,   имеющий  квалификационный   аттестат   и действующий  от  имени  таможенного  брокера,  поскольку  таможенным брокером  является   коммерческая  организация”  [26 c. 190].   Специалисты таможенного  перевозчика не  могут  быть субъектом  рассматриваемого преступления  по тем  же  основаниям  - они работники коммерческой организации.  

     Старший инспектор  Московской  региональной  таможни  Ш.  лично принял участие в оформлении грузовой таможенной декларации на спирт, который был  обозначен в самой  декларации и  товаросопроводительных документах как сок. В указанных документах Ш. также поставил  оттиск своей личной печати,  штамп Московской региональной таможни  “выпуск разрешен”,  число и  свою  подпись.  Автомашина была  задержана  при досмотре в г. Бресте[26 c 141-142]. 

     Давая оценку  данному делу, автор пишет:  “Должностные  лица,  пособствующие совершению контрабанды, несут ответственность не  как пособники,  а как  соисполнители,  независимо  от того,  что  товар, перемещаемый через таможенную границу, им не принадлежит” [26 c 141]

 Представляется, что Ш. будет отвечать как  соисполнитель  прежде всего  потому,  что   он  допустил  нарушение  правил   перемещения, выразившееся в  обманном использовании  документов, необходимых  для

таможенных  целей. Тот факт,  что товар ему не принадлежит,  значения не  имеет.  Ш.  принял  участие  в  выполнении  объективной  стороны контрабанды, нарушив  правила  перемещения. Поэтому  решение суда  о квалификации действий Ш. как покушение на контрабанду, совершенное с использованием своего служебного положения, соответствует закону.