Проблемы правопонимания
Содержание
Введение
Глава 1. Правопонимание
как научная категория
- Понятие правопонимания и история возникновения
4 - Типы правопонимания
6
Глава 2. Основные концепции
правопонимания
2.1 Социологическая концепция
2.2 Нормативистская концепция
2.3 Естественно-правовая
Глава 3. Проблемы правопонимания
3.1 Современные проблемы
Заключение
Список использованных
источников информации
Введение
В данной
курсовой работе я решила
Так
же большой интерес к
Целью данной курсовой работы является рассмотрение - возникновения понятия правопонимание и его основных концепции.
Исходя, из указанной цели можно выделить следующие задачи, поставленные в курсовой работе:
- Рассказать о возникновении правопонимания;
- Раскрыть само понятие – «Правопонимания»;
- Дать характеристику данной категории;
- Определить содержание типов правопонимания;
- Обратить внимание на основные проблемы правопонимания.
Объектом
исследования курсовой работы
является право в планетарном
масштабе и способы его
Предметом
исследования этой работы
Методологической основой исследования в курсовой работе явились труды выдающихся юристов и ученых, публикации о правопонимании и его основных концепциях.
Для решения
поставленных задач в курсовой
работе использовались
- Теоретический анализ концепций правопонимания;
- Анализ научных изданий и диссертационных исследований.
В данной
работе были использованы
Глава 1. Правопонимание как научная категория, формирование и развитие.
1.1 Понятие правопонимания и история возникновения
Каждая наука стремиться находить в том, что уже есть все новые и новые аспекты для изучения, юридическая наука так же не является исключением. Она ставит перед собой такие задачи как получение объективных знаний о государстве и праве. Социальные институты государства и права с большой динамичной скоростью развиваются, и требуется все более углубленное изучение данных феноменов.
Исходя, из своей темы наиболее подробно я остановлюсь на изучении права, так как оно на протяжении достаточно долгого времени предстает перед учеными в различных своих проявлениях, к примеру, в политических, структурных способах осуществления власти и во всей своей многогранности во взаимодействии с личностью, коллективами и обществом.
Теория государства
и права как одна из самых
важных структурных частей
В рамках стремительного
развития государства и права
произошла дифференциация
Право
само по себе очень уникальный,
сложный и общественно
Итак, правопонимание — это научная категория, которая отражает процесс и результат целенаправленной мыслительной деятельности человека, включающая в себя познание права, его восприятие (оценку) и отношение к нему как к целостному социальному явлению.
Субъектом правопонимания всегда выступает конкретный человек,
например:
- гражданин, обладающий минимальным правовым кругозором, столкнувшийся с проблемами права вообще;
- юрист-профессионал, имеющий достаточный запас знаний о праве, способный применять и толковать правовые нормы;
- ученый, человек с абстрактным мышлением, занимающийся изучением права, обладающий суммой исторических и современных знаний, способный к интерпретации не только норм, но и принципов права владеющий определенной методологией исследования.
Правопонимание всегда
субъективно, оригинально,
Объектом правопонимания могут быть право в планетарном масштабе, право конкретного общества, отрасль, институт права, отдельные правовые нормы. При этом знания об отдельных структурных элементах экстраполируются на право в целом. Важную познавательную нагрузку здесь несут среда и взаимодействующие с правом общественные явления.
Содержание правопонимания составляют знания субъекта о его правах и обязанностях, конкретных и общих правовых дозволениях, запретах, а также оценка и отношение к ним как справедливым или несправедливым. В зависимости от уровня культуры, методической оснащенности субъекта выбора предмета изучения правопонимание может быть иным или неполным, правильным или искаженным, положительным или отрицательным.3
Право – сложное и многогранное социальное явление. Поэтому оно может быть рассмотрено с разных сторон и в различных аспектах. По вопросу о понятии, истоках права и его функционировании в юридической науке существует целый ряд мнений, взглядов, теорий.
В современной юридической
науке термин право
1. Под правом понимаются социально-правовые притязания общества, которые обусловлены природой человека и общества (естественное право).
2. Под правом понимается
система правовых норм, установленных
(санкционированных) и
3. Под правом понимается
мера возможного поведения
Иногда термин «право» используется для обозначения всех правовых явлений, включая естественное, позитивное, субъективное право (правовая система).
По причине многозначности термина «право» очень важно установить сущность права и дать четкое определение права.
На данном этапе развития общества сущность и содержание права определяются политикой и правосознанием, наукой и культурой, моралью и всеми другими реалиями социальной жизни, достигнутым уровнем цивилизации.4
1.2 Основные типы правопонимания
Существуют следующие два типа правопонимания- это позитивистский и непозитивистские подходы к праву. В свою очередь они так же делятся: позитивистский на легистское понятие права и на социологическое правопонимание. А непозитивистский подход к праву на этическое правопонимание и либертарное правопонимание. Теперь рассмотрим их по отдельности - Легистское понятие права. Название “легистское” происходит от латинского слова lex – iegis (закон). Правом считают нормы законов и подзаконных нормативных актов независимо от их содержания. Создателем легистского позитивизма в Англии является – Д. Остин, в Германии – П. Лабанд, в России – Г. Ф. Шершеневич. Они утверждали, что только законодательные тексты, законы - есть доступные явления для науки ведь наука может изучать право только как явление доступное познанию. На основе этого легисты делают вывод, что право в научном понимании – это «закон». Для понятия права не важны предписания норм, главное – нормы уже установлены или санкционированы государством. С позиции позитивистов право – это то, что приказывает государство, т.е право продукт законодательной деятельности государства5.
Таким
образом, в легистском
Легисты отождествляют право силе, насилию. Нормативные акты противоречащие закону, по мнению легистов, все же являются правовыми актами и будут действовать до их отмены, поскольку за ними стоит принудительная сила государства.
Отрицая естественные и неотчуждаемые права человека (права человека по отношению к государству), легисты признают основные права и свободы граждан, которые им даны и установленные государством. Причем то же государство, даровавшее права и свободы, может их и отменить в любой момент, поскольку оно соблюдает их по доброй воле. Государство не может нарушать права граждан т.к. оно не обязано их соблюдать.
Являясь
разновидностью легистского
Первооткрывателем и самым знаменитым представителем легистского неопозитивизма, возникшего в первой половине XX века, являлся австрийский юрист Ганс Кельзен. Он является автором большого числа работ по общей теории права и государства, по конституционному и международному праву. Если позитивизм объяснял понятие права через понятие государства, т.е. как нечто вторичное по отношению к верховной власти, то неопозитивизм объяснял право “в чистом виде”. Под чистой теорией права Ганс Кельзен понимал доктрину, в которой устранены все элементы, чуждые юридической науке. Он был убежден, что юридическая наука призвана заниматься не социальными предпосылками или нравственными основаниями правовых установлений, а специфически юридическим (нормативным) содержанием права. Кельзен определяет право как совокупность норм, которые осуществляются в принудительном порядке. При этом не подвергалось сомнению, что право “как оно есть” – это законы и другие, официально изданные акты независимо от их содержания, норма закона не может быть “хорошей” или “плохой”. Кельзен в своем учении считал что, право старше государства. Оно возникло еще в первобытную эпоху, когда общество установило монополию на применение силы в целях обеспечения коллективной безопасности. И впоследствии правовое сообщество перерастает в государство, где функции принуждения выражены и осуществляются централизованным путем, специально созданными для этого органами власти. С образованием таких органов децентрализованные способы принуждения сохраняются за рамками государства – в области международных отношений. Современное право Кельзен рассматривает как совокупность государственных правопорядков и децентрализованного международного права. В национальных правовых системах нормы согласованы между собой и располагаются по ступеням, образуя иерархию в виде пирамиды. На вершине этой пирамиды находятся нормы конституций которые предписывают соблюдение законов. Законы противоречащие конституции также должны выполняться до их отмены в порядке предусмотренной процедуры.7
Второй
вид позитивистского
- Право – это правовой порядок, регулирование социальных отношений посредством применения силы органами государства;
- Право – официальные источники, которые служат руководством при вынесении судебных и административных решений;
- Право – судебный и административный процесс.
В соответствии с данным подходом право выступает как порядок общественных отношений в действиях и поведении людей. Это означает, что право формируется и развивается как через государство и создаваемые им законы, так и в фактически складывающихся отношениях людей. Но это их качество возможно лишь в силу того, что сами эти отношения имеют правовое значение, выступают как право. Они содержат своего рода определенный стандарт, вариант поведения каждого из своих участников, то есть сами имеют нормативный характер. Само гражданское общество приобретает качество правового общества: его организация в первую очередь регулируется самим законом, но составляющие общество общественные отношения, благодаря наличию в них правового начала, имеют свой определенный внутренний механизм саморегуляции. Социологическое понятие права получило наибольшее распространение в странах так называемого общего права, где основными источниками права, наряду с законами, являются судебные прецеденты. В этих странах суды связаны в большей мере решениями вышестоящих судов, чем с имеющимися у них законами. Иными словами, суды применяя законы создают нормативные прецеденты толкования законов, приспосабливая их к быстро меняющейся общественной жизни. Законы применяются, поскольку признаются судами и “живут” не сами по себе, а в судебных решениях8. С точки зрения сторонников социологического правопонимания, законы являются лишь “книжным правом”, которое далеко отличается реалий настоящей жизни, только способно предсказывать лишь деятельность судов. Право – это творчество судебной сферы. Социологическое правопонимание допускает права человека, не вытекающие из закона, но защищаемые судом. Но не любое судебное решение может быть правовым, а социологическое правопонимание не позволяет отличать правовое решение от неправового. Не учитываются психологические, экономические, политические и прочие факторы, влияющие на принятие решения. Находясь в оппозиции к легистскому правопониманию, которое не делает различия между правом и законом и предпочитает сводить право к закону, социологический подход, со своей стороны, также признает своеобразную командную силу закона, обладающего санкцией принуждения, но обращает внимание на социальную среду формирования и функционирования юридических правил9. Далее рассмотрим непозитивистский подход к праву. Во-первых обратим внимание на этическое правопонимание. Еще Аристотель отмечал, что справедливым является то, что делается по праву. Объясняя справедливость через право, Аристотель связывал понятия права и справедливости. Можно отметить что – право (jus) – справедливое притязание, justitia – справедливость, правосудие. Он считая закон творением человеческого разума, ведь в Древнем Риме существовало понятие справедливости. Отождествляемое с правом. Причем признавалось, что закон может быть и произвольным10. Этическое правопонимание объясняет право через понятие справедливости, одновременно различая по содержанию право и закон. Справедливость – общественные отношения какими они должны быть в представлении людей. В основу этического правопонимания возложены различные моральные суждения о справедливости. Этическое правопонимание сводится к существованию идеалов справедливости, которые и выступают основой для формирования представлений о должном праве. Поскольку законы – это продукт государственной власти, т.е. позитивное право, то по определению они могут быть и несправедливыми. Не имеющее силы закона естественное право, является справедливым. Сторонники этического правопонимания видят задачу юристов в симбиозе естественного и позитивного права, воплощение справедливости в законе11. Постулатами современного этического правопонимания являются:
- Право – справедливые законы. Трактовка справедливости дана еще Аристотелем;
- Несправедливый закон – не право;
- Справедливость, не будучи возведенной в закон – еще не право.
Напрашивается вывод о том, что этическое правопонимание не допускает существование права вне закона, одновременно признавая не правовые законы. Понятие справедливости закона будет наполнятся различным содержанием в различных конкретных ситуациях. Инстанция, применяющая закон, и следующее справедливому результату – это суд. Следовательно, судья должен руководствоваться теми же представлениями о справедливости, что и законодатель. Требуется некое абстрактное “согласование” взглядов на справедливость судьи и законодателя. Либо судья, в случае если законодатель не предусмотрел обстоятельства конкретного дела, должен поставить себя на его место и решить дело, исходя из своих представлений о справедливости.
Этическая теория права
Следующим рассмотрим либертарное правопонимание которое трактует право как формальное равенство свободных индивидов, и как всеобщую формулу свободу людей. Либертарный тип правопонимания проводит различие права и закона, объясняя приоритет права перед законом, приоритет содержания перед формой. Сущность права – это свобода, а не насилие. Следует понимать что законы, попирающие свободу не есть правовые законы. Принуждение в обществе необходимо ради защиты права от нарушений, а не для подавления свободы. Причем свобода индивида – свобода в общественных отношениях, признаваемая и утверждаемая в форме правоспособности и правосубъектности.
Современная
либеральная правовая мысль раз
В либеральной концепции правопонимания трактовка фундаментальных основ человеческого бытия носит строго определенную форму правовых ценностей. Право при этом выступает как цель для закона и государства. Это означает, что закон и государство значимы лишь постольку, поскольку они причастны к праву, т.е. являются правовыми12.
Правовые
нормы возникают и действуют
наряду с моральными, религиозными
и политическими нормами.
Итак, право отличается от других
социальных норм тем, что
Правовое равенство – это формальное равенство в свободе, которое не зависит от социальных, имущественных, семейных и иных различий между людьми. Свобода всех участников правового общения может быть только равной. Разное количество свободы – это не право, а привилегии.
Основные постулаты либертарного правопонимания:
- право – это нормы и требования свободы людей;
- правовые нормы и требования обязательны для всех, и поэтому они должны быть зафиксированы в форме законов;
- права человека составляют основу права;
- государство – это особая организация власти в обществе, которая признает и соблюдает свободу подвластных хотя бы в минимальной мере. Сущность государства – это власть, подчиненная праву14.
Глава 2. Основные концепции правопонимания
2.1 Социологическая концепция права
Социологическая концепция права - это такой тип правопонимания, который основывается на представлениях о праве как, о реально сложившемся порядке в общественных отношениях, как о нормах, отношениях, вырабатывающихся в социальной практике - как инструмента новых общественных преобразований. С позиции нашего социологического правопонимания право представляется как социально обусловленный феномен, причины, источники и механизмы действия которого заключаются самом обществе15.
Социологическая концепция начинает свое развитие в первой трети XX в. в Европе, затем получает широкое распространение в США. В нашей отечественной юриспруденции попытки оценить право в его деятельностном плане предпринимались давно. Если коротко, то его суть можно выразить высказанными еще в конце XVIII в. словами профессора Н. К. Рененкамфа: «Что не осуществляется, то не может быть признано правом». В конце XIX начале XX вв. русский теоретик права С. А. Муромцев закрепляет эти взгляды концептуально: «вместо совокупности юридических норм под правом подразумевается совокупность юридических отношений (правовой порядок). Нормы — являются атрибутом правопорядка».
Для С. А. Муромцева право — это порядок человеческих взаимоотношений. При данном подходе право отождествляется с социальным фактом. Сходных позиций придерживались М. М. Кистяковский, опубликовавший ряд фундаментальных работ по социологии права, Н. М. Коркунов — теоретик права и государствовед. Подобные взгляды на право усилиями западных теоретиков права XX в. Эрлиха и Паунда были «достроены» в целостную теорию, на основе которой и сформировалась социологическая школа права, имеющая, правда, разные ответвления — школа свободного, «живого» права (Е. Эрлих), правовой реализм, бихевиоризм и др.
Представители социологической школы права не отрицают долю нормативности в праве, но считают, что нормы права являются лишь небольшой частью права, право в их понимании не сводится к закону и т.п. Действия, решения и отношения, имеющие правовой характер, складывающийся на их основе реальный правопорядок признаются сторонникам рассматриваемого подхода, основными компонентами права или собственно правом.
Позитивная сторона такого вида правопонимания весьма очевидна. Главное, что выделяет его из множества других концепции правопонимания— это, указание на его деятельностное начало т.е право формируется в действиях, деятельности, поведении людей и эти же действия опосредствует. Такой подход принципиально отличается от нормативистского (нормативного), для которого правом в первую очередь является все, что находится «под сенью» юридического предписания, содержащегося в официальном документе, учреждаемым государственной институцией16. Так же данная концепция опирается на том что в своем подлинном значении под правом нужно признавать не то, что продекларировано (пусть даже и в одобренных верховной властью) в письменных документах, а то, что получает воплощение на практике, в реальной жизни. Стремление придать праву действующий характер — действительная заслуга этой научной школы. И для науки, и для юридической практики, формирования индивидуального и массового правосознания такой подход полезен. Но есть и издержки. Прежде всего, существует опасность признать правом то, что изначально противоречит природе права, его принципам, правам человека. Полисубъекность субъектов правотворческой деятельности также не всегда на пользу. В то же время для стран с высокой политической и правовой культурой, профессиональным судейским корпусом и некоррумпированным чиновничеством отмеченные издержки вполне компенсируются созданием соответствующих механизмов контроля.
Не без влияния социологического правопонимания в отечественной науке сформировалось так называемое «широкое» понятие права.
2.2 Нормативистская концепция права
Нормативистская концепция права — это учение, которое отождествляет право с установлениями (предписаниями), одобренными государственной властью. В основе данного типа правопонимания — представления о нормативности как основополагающем признаке праве. Этот подход имеет два направления: классическое и неоклассическое.
Классическое
- направление сформировалось в
рамках зарубежного
Второе
направление получило широкое
распространение в
Для юриста — практика, применяющего право, такой подход вполне приемлем и иной, какой-то другой (более широкий) взгляд на право по вполне понятным причинам его не устраивает. Однако для непосредственных адресатов права (граждан, их объединений), равно и законодателя подобный взгляд на право представляется недостаточным.
Право
при таком подходе поставлено
в строгую зависимость от