Процесс создания и ликвидации предприятия

РАЗДЕЛ 2. ТЕОРЕТИЧЕСКАЯ ЧАСТЬ

1. Предприятие и его классификация.

       Предпринимательство – это самостоятельная, инициативная, систематическая, на собственный риск хозяйственная деятельность, осуществляемая субъектами хозяйствования с целью достижения экономических и социальных результатов и получения прибыли. Субъектами предпринимательской деятельности (предпринимателями) могут быть юридические лица и граждане. Предприятие – самостоятельный субъект хозяйствования, созданный в порядке, предусмотренном законами. Предприятие является юридическим лицом, имеет обособленное имущество, самостоятельный баланс, счета в учреждениях банков, печать со своим наименованием и идентификационным кодом.

       В Украине могут действовать предприятия  таких видов:

       – частное предприятие, действующее  на основе частной собственности граждан или субъекта хозяйствования (юридического лица);

       – предприятие, которое действует  на основе коллективной собственности (предприятие коллективной собственности);

       – коммунальное предприятие, которое  действует на основе коммунальной собственности территориальной общины;

       – государственное предприятие, действующее  на основе государственной собственности;

       – предприятие, основанное на смешанной  форме собственности (на базе объединения  имущества разных форм собственности).

       Если  в уставном фонде предприятия  иностранная инвестиция составляет не менее 10%, оно признается предприятием с иностранными инвестициями. Предприятие, в уставном фонде которого иностранная инвестиция составляет 100%, считается иностранным предприятием.

       В зависимости от способа образования  и формирования уставного фонда  в Украине действуют унитарные  и корпоративные предприятия.

       Унитарное предприятие создается одним  учредителем, который выделяет необходимое  для этого имущество, формирует соответственно закону уставный фонд, не разделенный на доли (паи), утверждает устав, распределяет доходы, руководит предприятием и формирует его трудовой коллектив на основах трудового найма, решает вопросы реорганизации и ликвидации предприятия.

       Корпоративное предприятие образуется, как правило, двумя или более учредителями по их общему решению (договору), действует на основе объединения имущества или предпринимательской или трудовой деятельности основателей (участников), их общего управления делами, на основе корпоративных прав.

       Предприятия в зависимости от количества работающих и объема валового дохода от реализации продукции за год могут быть отнесены к малым, средним или крупным предприятиям.

       Хозяйственными  обществами признаются предприятия  или другие субъекты хозяйствования, созданные юридическими лицами или  гражданами путем объединения их имущества и участия в предпринимательской деятельности общества с целью получения прибыли. К хозяйственным обществам принадлежат:

       – акционерные общества;

       – общества с ограниченной ответственностью;

       – общества с дополнительной ответственностью;

       – полные товарищества;

       – коммандитные общества.

       Акционерным является общество, имеющее уставный фонд, разделенный на определенное количество акций равной номинальной стоимости, и несет ответственность по обязательствам только имуществом общества. Акционеры отвечают по обязательствам общества только в пределах принадлежащих им акций.

       Обществом с ограниченной ответственностью признается общество, имеющее уставный фонд, разделенный на доли, размер которых определяется учредительными документами. Участники общества несут ответственность в пределах их вкладов.

       Обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества отвечают по его долгам своими взносами в уставный фонд, а в случае недостаточности этих сумм – дополнительно принадлежащему им имуществу в одинаковом для всех участников кратном размере к вкладу каждого участника.

       Полным  признается товарищество, все участники  которого занимаются совместной предпринимательской деятельностью и несут солидарную ответственность по обязательствам общества всем своим планом.

       Коммандитным  признается товарищество, в котором  вместе с одним или более участников, осуществляющих от имени товарищества предпринимательскую деятельность и несущих ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом, есть один или более участников, ответственность которых ограничивается вкладом в имуществе общества.

       Закон Украины от 17 июля 1997 г. № 469/97 ВР «О сельскохозяйственной кооперации» определяет правовые, организационные, экономические и социальные условия деятельности кооперативов в сельском хозяйстве и других объединений.

       Сельскохозяйственный  кооператив – добровольное объединение  физических и юридических лиц  в другое юридическое лицо на принципах  членства, объединения паевых взносов, участия в совместной сельскохозяйственной производственной деятельности и обслуживания преимущественно членов кооператива.

       Кооператив  – юридическое лицо, образованное физическими или юридическими лицами, добровольно объединившихся на основе членства для ведения совместной хозяйственной и иной деятельности в целях удовлетворения своих экономических, социальных и других потребностей на основах самоуправления.

       В соответствии с задачами и характером деятельности кооперативы делятся  на следующие типы: производственные, обслуживающие и потребительские. По направлениям деятельности кооперативы могут быть жилищно-строительными, садово-огородными, гаражными, торгово-закупочными, транспортными, образовательными, туристическими, медицинскими и т.п.

       Кооператив  отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Члены кооператива отвечают по обязательствам кооператива только в пределах паевого имущественного взноса.

       Закон Украины от 20 декабря 1991 г. № 2009-XII «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» регулирует порядок деятельности крестьянского (фермерского) хозяйства. Оно является формой предпринимательства граждан Украины, которые изъявили желание производить товарную сельскохозяйственную продукцию, заниматься ее переработкой и реализацией.

       Есть  официально утвержденная классификация  форм собственности и организационно-правовых форм хозяйствования. Предприниматель самостоятельно решает, какую организационно-правовую форму придать своему предприятию.

2. Учет процесса  создания предприятия.

2.1. Правовая основа  и последовательность  создания предприятия как субъекта хозяйствования.

         Предприятие создается согласно  решению собственника (собственников) имущества или уполномоченного им органа, предприятия-учредителя, организации или по решению трудового коллектива.

       Предприятие может быть создано путем его  реорганизации в результате выделения из состава действующего предприятия или организации одного или нескольких самостоятельных структурных подразделений, по решению трудового коллектива и с согласия уполномоченного органа или владельца. Создание предприятий путем выделения осуществляется с сохранением за новыми предприятиями взаимных обязательств и заключенных договоров с другими предприятиями.

       Предприятие может создаваться в результате принудительного разделения другого предприятия в соответствии с антимонопольным законодательством Украины. Принудительное разделение предприятия осуществляется согласно распоряжению Антимонопольного комитета Украины и его территориальных управлений. Распоряжение о разделе предприятия-монополиста является обязательным для владельца или уполномоченного им органа. Распоряжение о принудительном разделении определяет срок создания новых предприятий, который не может быть меньше 6 месяцев.

       Учредителем предприятия является лицо, имеющее  право создать в установленном  порядке предприятие (организацию) как юридическое лицо. По Закону Украины «О собственности» (ст. 6) и Хозяйственному кодексу Украины таким правом наделены непосредственно собственники средств производства и другого имущества и уполномоченные собственником органы, то есть физические и юридические лица, имеющие учредительное право и дееспособность. Следовательно, здесь действует общий принцип, согласно которому учредителями могут быть физические и юридические лица, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами Украины.

       Учредители  реализуют учредительные права  путем избрания организационной формы предприятия, определения целей и предмета его деятельности; принятия решения о его создании; утверждения в установленном порядке устава; передачи бесплатно на баланс предприятия основных фондов и денежных средств, которые находятся в обращении; формирования органов управления, определения в уставе границ их полномочий и т.д.

       В тех случаях, когда при создании предприятия и для его деятельности необходимы природные ресурсы, разрешение на их использование выдается соответствующим Советом народных депутатов, а в определенных случаях – Верховной Радой Украины.

       Субъект предпринимательской деятельности имеет право открывать свои филиалы  и представительства без создания юридического лица и обязательной государственной регистрации. В этом случае субъект предпринимательской деятельности должен сообщить в орган государственной регистрации путем внесения дополнительной информации в свою регистрационную карточку.

       Основой создания предприятия и его регистрации  является комплект учредительных документов установленной формы, на основе которых  предприятие функционирует. Для этого необходимо иметь:

       – решение собственника имущества  и уполномоченного органа по созданию юридического лица (если владельцев два  и более, то необходим учредительный  договор и протокол собрания учредителей);

       – устав предприятия, в котором  указывается владелец, наименование предприятия, его местонахождение, предмет и цели деятельности, органы управления, порядок их формирования, полномочия и компетенция трудового коллектива, порядок приобретения имущества предприятия, условия его реорганизации и прекращения деятельности;

       – регистрационную карточку.

       Государственная регистрация предприятий является обязательным юридическим действием  при их создании и регламентируется Хозяйственным кодексом Украины (ст. 58), а также Положением «О порядке государственной регистрации предприятий», утвержденным Кабинетом Министров Украины.

       Законодательство  устанавливает органы государственной  регистрации предприятий. К  ним  относятся государственные органы по местонахождению предприятий.

       В случае изменения формы собственности, организационной формы или названия предприятия оно подлежит перерегистрации, которая осуществляется в порядке, установленном для его регистрации.

       Отказ в государственной регистрации  предприятия считается законным лишь по двум основаниям: вследствие нарушения, установленного законом порядка создания предприятия и в случае несоответствия учредительных документов требованиям законодательства.

       Не  допускается отказ в государственной  регистрации предприятий по мотивам  его нецелесообразности. Отмена государственной  регистрации предприятия может быть добровольной (по заявлению предприятия) или принудительной (на основании судебного решения хозяйственного суда) в случаях:

       а) признания недействительными учредительных документов,

       б) осуществления деятельности, противоречащей учредительным документам и действующему законодательству Украины,

       в) несвоевременного сообщения предприятием об изменении своего местонахождения.

       Отмена  государственной регистрации предприятия  прекращает его предпринимательскую  деятельность и является юридическим  основанием для его ликвидации как  правового субъекта. Статуса юридического лица предприятие лишается после  осуществления всех мероприятий  по ликвидации его как субъекта предпринимательской деятельности.

       2.2. Документы, необходимые  для регистрации  предприятия.

         Все субъекты хозяйствования  независимо от их организационно-правовой  формы и правового режима имущества  подлежат обязательной государственной регистрации, кроме случаев, которые устанавливаются положениями хозяйственного кодекса. Так, не подлежат государственной регистрации обособленные структурные подразделения юридических лиц, наделенные хозяйственной компетенцией (филиалы, отделения, представительства и другие - см. ч. 17 ст.58 ХК Украины), промышленно-финансовые группы (см. ст. 125 ХК Украины).

       Государственная регистрация предприятия – это  процесс легитимации субъекта хозяйствования (юридическое обязательное условие  реализации права на осуществление  хозяйственной деятельности), который  осуществляется путем включения (внесения) записи о субъекте в государственный реестр с выдачей зарегистрированному субъекту официального свидетельства о государственной регистрации.

         Целью государственной регистрации  является:

       – обеспечение государственного учета  всех субъектов хозяйствования;

       – сбор и подтверждение достоверных  данных об их правовом, имущественном и организационном положении;

       – осуществление первичного контроля за легитимностью возникновения, изменения и прекращения правового статуса субъекта хозяйствования;

       – предотвращение неправомерного использования  субъектом хозяйствования – юридическим лицом в своем названии наименований государственных органов и органов местного самоуправления и производных от них наименований, наименований уже зарегистрированных субъектов;

       –четкая идентификация (индивидуализация) субъекта в хозяйственном обороте;

       – получение субъектом хозяйственной  компетенции.

       Принципами  государственной регистрации являются:

       1)принцип  публичности (прозрачности);

       2)принцип  общеизвестности;

       3)принцип  достоверности;

       4)принцип  платности;

       5)заявительный  принцип.

       Хозяйственный кодекс Украины определяет исчерпывающий  перечень документов, представляемых для государственной регистрации субъекта хозяйствования – юридического лица:

       а) решение собственника (собственников) имущества или уполномоченного им (ими) органа в случаях, предусмотренных законом. Согласно    ст. 320 ХК Украины собственник вправе использовать свое имущество для осуществления предпринимательской деятельности, кроме случаев, установленных законом. Реализуя свое право собственности, собственник имущества может учредить на его основе предприятие, о чем принимается соответствующее решение им самим или уполномоченным им органом. Таким решением является приказ, постановление, распоряжение, решение, протокол собраний (конференций) и другие распорядительные акты, которыми в соответствии со своими полномочиями собственник имущества или уполномоченный им орган (например, орган, осуществляющий управление имуществом, обладает, пользуется и распоряжается им в пределах, определенных собственником имущества) образует субъект хозяйствования;

       б) учредительные документы, предусмотренные  законом для соответствующего вида юридических лиц;

       в) решение Антимонопольного комитета Украины о согласии на создание, реорганизацию (слияние, присоединение) субъектов хозяйствования в случаях, предусмотренных законом. Случаи, когда нужно такое решение, четко определены антимонопольным законодательством с целью недопущения угрозы монополизации экономики Украины и содействия развитию конкурентной среды в хозяйственном обороте (Закон Украины «Об Антимонопольном комитете Украины», Закон Украины «О защите экономической конкуренции»);

       г) документ, удостоверяющий уплату учредителем  взноса в уставный фонд субъекта в  размере, установленном законом. Для  отдельных субъектов хозяйствования действующим законодательством устанавливается обязательное требование уплаты взноса в уставный фонд учредителем до момента государственной регистрации таких субъектов.

       Так, Законом Украины «О хозяйственных обществах» предусмотрены четыре случая, когда требуется наполнение (частичное) уставного фонда предприятия еще до его государственной регистрации:

       1) в открытом акционерном обществе – ко дню созыва учредительного собрания лица, подписавшиеся на акции, должны внести с учетом предыдущих взносов не менее 30% номинальной стоимости акций,

        2) в закрытом акционерном обществе – когда все акции акционерного общества распределяются между его учредителями, последние должны внести до дня созыва учредительного собрания не менее 50% номинальной стоимости акций,

       3) в обществе с ограниченной ответственностью – до момента регистрации общества каждый из учредителей обязан внести в уставный фонд не менее 30% указанного в учредительных документах вклада;

       4) в обществе с дополнительной ответственностью – до момента регистрации общества каждый из учредителей обязан внести в уставный фонд не менее 30% указанного в учредительных документах вклада.

       Внесение  в уставный фонд денег подтверждается документами, выданными банковским учреждением, внесение имущественных и других не денежных вкладов подтверждается другими документами (например, актами приемки-передачи вклада);

       д) регистрационная карточка установленного образца. Этот документ является одновременно заявлением об осуществлении государственной регистрации. Именно из регистрационной карточки вносятся в государственный реестр данные о субъекте хозяйствования. Сведения, содержащиеся в регистрационной карточке, должны соответствовать действительности, учредительным документам и действующему законодательству Украины. Заявитель подает один экземпляр регистрационной карточки с заполненными соответствующими полями, а орган государственной регистрации делает две ее ксерокопии, или, по желанию заявителя, он может самостоятельно подать три экземпляра заполненных регистрационных карточек;

       е) документ, удостоверяющий уплату средств  за государственную регистрацию. Государственная регистрация субъектов хозяйствования платная. Размер платы устанавливается Кабинетом Министров Украины. По состоянию на апрель 2004 года действует постановление, устанавливающее плату за государственную регистрацию (перерегистрацию) субъекта хозяйствования – юридического лица в размере семи необлагаемых минимумов доходов граждан, а за ускоренную (в течение одного дня) государственную регистрацию субъекта – тройной размер соответствующей платы. Доказательством уплаты средств за государственную регистрацию является копия платежного поручения с банковской отметкой в случае уплаты регистрационного сбора в безналичном порядке (преимущественно уплачивается учредителями – юридическими лицами), если же оплата производится наличными через кассы учреждений банков Украины, то доказательством уплаты средств за государственную регистрацию является оригинал квитанции или ее ксерокопия.

       При создании открытых акционерных обществ  в процессе приватизации и корпоратизации в комплекте документов, представляемых для государственной регистрации таких обществ, обязательно должен быть представлен отчет о результатах подписки на акции, утвержденный Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку, что также документально подтверждает уплату взносов учредителя такого общества в уставный фонд предприятия.

       Процедура государственной регистрации субъектов хозяйствования – граждан, которые намерены вести предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, одинаковая для всех субъектов – физических лиц (в том числе иностранцев и лиц без гражданства). Для государственной регистрации субъектов – физических лиц предусмотрена упрощенная процедура и сокращенный исчерпывающий перечень документов, представляемых в орган государственной регистрации заявителем, а именно:

       а) регистрационная карточка установленного образца (отличается от карточки, представляемой для государственной регистрации  юридических лиц), которая является одновременно заявлением о государственной  регистрации. В случае необходимости регистрирующий орган предоставляет бесплатную помощь заявителю в заполнении регистрационной карточки;

       б) копия справки о присвоении идентификационного номера физическому лицу – плательщику налогов и других обязательных платежей – свидетельство выдается органами государственной налоговой службы по месту жительства или месту работы лица. В регистрирующий орган подается ксерокопия такой справки;

       в) документ, удостоверяющий внесение платы  за государственную регистрацию (государственная регистрация субъектов хозяйствования платная). По состоянию на апрель 2004 года действует постановление, устанавливающее следующие размеры платы:

       – за государственную регистрацию (перерегистрацию) субъекта – физического лица - 1,5 необлагаемого минимума доходов граждан,

       –за ускоренную (в течение одного дня) государственную регистрацию субъекта – тройной размер соответствующей платы.

       Оплата  производится наличными через кассы  учреждений банков Украины, доказательством уплаты средств за государственную регистрацию является оригинал квитанции или ее ксерокопия.

       Документы, представляемые для государственной  регистрации субъекта хозяйствования, должны соответствовать действительности (быть достоверными) и не содержать положений, противоречащих действующему законодательству Украины. Невыполнение этих требований является основанием для отказа в проведении государственной регистрации субъекта. Ответственность за недостоверность и несоответствие таких документов законодательству несет владелец (учредитель) или уполномоченные им органы, которые подают документы для государственной регистрации субъекта хозяйствования.

       Срок  государственной регистрации субъекта хозяйствования – не более десяти дней со дня подачи полного комплекта документов, предусмотренный нормами хозяйственного кодекса Украины.

       После проверки указанных в документах сведений (на предмет их законности и достоверности) и комплектности пакета документов орган государственной регистрации фиксирует дату поступления документов. В течение вышеуказанного срока со дня поступления документов он обязан внести данные из регистрационной карточки в государственный реестр субъектов хозяйствования (сделать соответствующую запись – провести государственную регистрацию) и выдать такому субъекту свидетельство о государственной регистрации установленного образца.

       2.3. Регистрация в  других государственных  учреждениях.

       Порядок регистрации в других государственных  учреждениях, осуществляется после государственной регистрации с целью легализации деятельности предприятия.

         Все субъекты хозяйствования  после их государственной регистрации  должны встать на налоговый  учет в органах государственной  налоговой службы.

       Порядок взятия предприятия на налоговый  учет регламентируется ведомственными нормативными актами Государственной налоговой администрации Украины. Основанием для взятия субъекта хозяйствования на учет в налоговых органах является свидетельство о государственной регистрации. После взятия субъекта на налоговый учет он может открывать необходимые ему для хозяйства банковские счета. Свидетельство о государственной регистрации субъекта хозяйствования и копия документа, подтверждающего взятие его на учет в органе государственной налоговой службы, являются основанием для открытия счетов в любых банках в установленном порядке (порядок открытия счетов регламентируется ведомственными нормативными актами Национального банка Украины).

       Зарегистрированные  субъекты хозяйствования идентифицируются в хозяйственном обороте с  помощью кодов, по которым они  включены в государственный реестр. Такой код обязательно указывается на печатях и штампах предприятия и позволяет всем заинтересованным лицам оперативно получить необходимые общедоступные сведения из государственного реестра. Это позволяет избегать путаницы с индивидуализацией субъектов хозяйствования (например, если у субъектов – физических лиц тождественные фамилии, имена и отчества, их можно различить с помощью идентификационных кодов).

       Государственная регистрация предприятия связана  с его легитимацией. Поэтому деятельность субъекта, подлежащего обязательной государственной регистрации, но который не зарегистрирован, признается законом нелегитимной, такой, которая осуществляется за пределами правового поля Украины, противоречит требованиям общественного хозяйственного порядка и прямо запрещается нормами хозяйственного кодекса Украины. Кодексом предусмотрена ответственность за осуществление незарегистрированным предприятием хозяйственной деятельности – все доходы, полученные таким субъектом, являются противозаконными, в связи с чем, они взимаются в Государственный бюджет Украины в установленном законом порядке.

       2.4. Бухгалтерский учет  при создании предприятия.

       В период регистрации учредительных документов начинается ведение бухгалтерского учета – строится вступительный баланс, основанный на двух инвентарях (инвентарных описях):

       – внесенного собственниками имущества в качестве вкладов в уставный капитал;

       – обязательств участников (дебиторской задолженности) по внесенной части взносов, которая осталась.