Публичное и частное право. 7

ВВЕДЕНИЕ.

 

Наука публичного и частного права, пожалуй, одна из самых значимых в системе  общего права, поскольку она затрагивает  отношения между государством и  частными лицами. Тем более актуальными  для нас становятся вопросы развития публичного и частного права в  настоящее время, потому что Российское законодательство нестабильно.

  В декабре 1991 г. распоряжением  Президента РФ создан Исследовательский  центр частного права. Принят  новый Гражданский кодекс Российской  Федерации, содержание которого  пронизано идеями частного права.  Сейчас законодательство постоянно изменяется: создаются новые законы, регулирующие как известные, так и неохваченные сферы общественных отношений; меняются старые. Этот процесс долгий и нелёгкий, так как не все принятые нормативные акты идут на пользу государству или частным лицам, порой создание законодательных актов продиктовано личным (часто даже корыстным) интересом отдельных лиц (групп).

Основным смыслом деления  права на частное и публичное  является юридическое признание  сфер общественной жизни, вмешательство  в которые государства и его  органов юридически запрещены или  ограничены, то есть государство признает частную собственность, свободу  выбора и свободу личной инициативы человека. Причем частное право также  наталкивается на определенные пределы  и границы, устанавливаемые публичной  властью и публичным правом, так  частные соглашения не могут изменить публичного (государственного) права.

Однако нельзя сказать, что тема о разделении  права  на частное и публичное нова и  никогда не разрабатывалась. Ещё  во времена Римской империи существовали отрасли публичного и частного права. Именно римские юристы выделили из общего права частное – как  противоположность праву публичному. Наибольшее внимание они  уделяли частному праву (гражданским, семейным правоотношениям; вещному праву, обязательственному праву, наследованию) и совсем мало публичному праву (только судебная система, гражданский процесс и иски), часть институтов которого была позаимствована из греческого и египетского права, часть  диктовалась волей очередного правителя, а часть состояла из неписаных местных традиций и обычаев. Несмотря на это, римское право является «прародителем» права современного, хотя в дальнейшем его развитие определялось местом, временем, устоями и традициями конкретного народа или страны.

Целью данной курсовой работы является всестороннее рассмотрение науки  частного и публичного права. Для  этого мы должны изучить:

  • историю возникновения и развития отраслей частного и публичного права;
  • предмет, методологию, принципы, сущность публичного права и частного права; 
  • место частного и публичного права в общей системе права;
  • проблемы и методы их разрешения;
  • изучить взгляды различных авторов на публичное и частное право;
  • обобщить все имеющиеся сведения и сделать выводы на их основе.

В содержание работы войдут: история возникновения, изменения  и развития публичного и частного права; понятие и сущность публичного и частного права России; мы рассмотрим  взаимодействие этих двух отраслей друг с другом и с другими отраслями.

 

 

 

 

1.ИСТОРИЯ  ПУБЛИЧНОГО И ЧАСТНОГО ПРАВА.

 

В Древнем  Риме различали две отрасли права  – публичное и частное право  – jus publikum и jus privatum. Именно римские юристы противопоставили публичному праву - право частное. Наибольшее внимание они уделяли частному праву (гражданским, семейным правоотношениям; вещному, обязательственному праву, наследованию) и меньше публичному праву (судебная система, гражданский процесс и иски), часть институтов которого была позаимствована из греческого и египетского права, часть диктовалась волей очередного правителя, а часть состояла из неписаных местных традиций и обычаев. Несмотря на, это римское право является «прародителем» права современного, хотя в дальнейшем его развитие определялось местом, временем, устоями и традициями конкретного народа или страны.

Разграничение этих двух областей права проводит один из римских юристов классического  периода Ульпиан: «Публичное право  – это право, которое относится  к положению римского государства; частное право – которое относится  к пользе отдельных лиц»1.

Под публичным правом понимались те нормы, которые охраняют интересы государства  и определяет его правовой статус и статус его органов; также определяет государственный строй, компетенцию  учреждений, должностных лиц. В ряде случаев «публичное право» понимается юристами и в смысле вообще норм, имеющих безусловно обязательную силу и не могущих быть измененными  путём соглашений частных лиц.

Особенностью частного права было то, что его субъектами являлись не все люди. Рим был государством рабовладельческим. Раб находился  в собственности рабовладельца, никаких прав не имел. Права предоставлялись  лишь свободным людям, да и то первоначально  полноправными людьми признавались лишь римские граждане. Все, не входившие в римскую общину, рассматривались в принципе как бесправные, не имели никакой защиты и могли быть уничтожены или обращены в рабство. Лишь позднее круг лиц – субъектов частного римского права расширился.

Разделению права на частное  и публичное уделяли внимание Монтескье ("О духе законов"), Гоббс, Гегель, российские правоведы Д.Д. Гримм, К.Д. Кавелин, Н.М. Коркунов, Д.И. Мейер, П.И. Новгородцев, Л.И. Петражицкий, Г.Ф. Шершеневич.

Советская официальная юридическая доктрина отвергала концепцию деления  права на частное и публичное, считая его искусственным и призванным замаскировать сущность буржуазного  строя. В связи с подготовкой  Гражданского кодекса РСФСР Ленин  в 1922 году выразил свою позицию следующим  образом: «Мы ничего “частного” не признаем, для нас все в области хозяйства есть публично-правовое, а не частное. Исходно такая позиция обусловлена тоталитарной природой социалистического государства, огосударствлением общественной и частной жизни, отсутствием частной собственности и свободы частного предпринимательства. Таким образом, нужно заметить, что в России накоплен опыт регулирования социальной сферы публично-правовыми методами, для которых характерны юридическая централизация (регулирование "по вертикали", из единого центра государства) и императивность, не оставляющая места усмотрению субъектов. Напротив, сфера частного права предполагает децентрализацию юридического регулирования (когда юридически значимые решения принимаются участниками гражданского оборота самостоятельно) и диспозитивность (свободу выбора юридических решений).

 

 

 

 

2.ПОНЯТИЕ ПРАВА. СИСТЕМА ПРАВА.

 

Основной смысл выделения отдельно частного и публичного права состоит  в определении границ вмешательства государства в сферу имущественных и иных интересов лиц и их объединений. Государство в этой сфере должно выступать лишь в роли арбитра и гарантированного защитника прав и законных интересов участников гражданского оборота.

Для того чтобы наиболее широко и  полно раскрыть суть частного и публичного права, необходимо для начала определить суть самого термина «право».

Право, как и государство, принадлежит  к числу не только наиболее важных, но и наиболее сложных общественных явлений. В разных частях света, в  группах государств или в отдельно взятой стране исторически складывалась своя система права. Обстоятельства места, времени и условий развития тех или иных народов объективно формировали свои источники права. Однако изначальные основы, заложенные римскими юристами, особенно в такой отрасли права, как гражданское право, сохранились, хотя и в обновлённом, «модернизированном» виде.

Различия в праве разных веков  обусловили появление множества определений права, порой взаимоисключающих, а зачастую и односторонних. Общее определение права может складываться только из самых общих черт и особенностей, свойственным всем типам права без исключения. Различают несколько наиболее значимых признаков и черт права:

    1. право – это совокупность, система норм и правил поведения;

2. право – мера, критерий свободы  и поведения человека:

а) мера полноты, доступности, гарантированности  прав для человека, свобод личности;

б) мера возможных ограничений свобод человека;

3. нормативность права;

4. государственная обеспеченность.

5. формальная определённость – всегда содержат определённое указание;

6. право – реально действующая система нормативной регуляции;

7. право не тождественно закону, закон – одна из форм выражения права.

Из вышеперечисленного можно заключить, что сущность права – это обусловленная материальными и социально-культурными условиями жизнедеятельности общества, характером классов, социальных групп населения, отдельных индивидов, общая воля как результат согласования, сочетания частных или специфических интересов, выраженная в законе либо иным способом, признаваемая государством и выступающая вследствие этого общим (общесоциальным) масштабом, мерой (регулятором) поведения и деятельности людей.

Система права – это объективно существующее  внутреннее строение права, его подразделение на  отрасли, подотрасли, институты и нормы.

Нормы права – это элемент  системы права, его «атом» более  неделимый (хотя сама норма имеет  свою структуру).

Институт права – совокупность правовых норм, регулирующих однородную систему общественных отношений.

Подотрасль права – объединение  нескольких институтов одной и той  же отрасли права.

Отрасль права – основное подразделение  системы права, его главный элемент, который объединяет взаимосвязанные  между собой институты права, регулирующие однородную область общественных отношений.

 

Основанием для подразделения  права также является материальный критерий:

  1. материальные отрасли (уголовное, гражданское, административное право и т. д.);
  2. процессуальные отрасли (уголовно-процессуальное, гражданско-процессуальное, административно-процессуальное право).

 

И, наконец, система права включает в себя деление права на частное  и публичное. Международное право  также подразделяется на международное  частное и публичное международное.

 

2.1. Понятие частного и публичного  права.

 

Известный русский юрист Н.М. Коркунов дал обстоятельственную характеристику развития идей публичного и частного права применительно к российской истории. Коркунов пишет, что римляне сводили различие частного и публичного права к различию охраняемых интересов. С одной стороны интересы только и существуют у отдельных людей, так как только люди есть действительные реальные элементы общежития. В этом смысле можно сказать что всё право установлено ради охраны частных интересов. С другой стороны, правовая охрана дается только тем интересам отдельных лиц, которые имеют более или менее общее значение. В таком случае, наоборот, можно сказать, что всякое право охраняет общие интересы. Неудовлетворительность римской классификации и ее неопределенность вызвали целый ряд попыток исправить ее.

Прежде всего обращает на себя внимание классификация предложенная Савиньи. Его систему можно назвать  телеологической, которую принял и Шталь. Они различают юридические отношения по их цели.

Это различие юридических отношений  по субъектам, являющихся их целью, было развито полнее Иерингом.

Еллинек различал права частные и публичные по соотношению юридического дерзновения и юридической возможности. В частном праве имеется всегда дерзновение, в публичном – только возможность. Дерзновение и возможность вовсе не составляют существенных элементов содержания субъективного права. Различие дерзновения и возможности обусловлено различием последствий правонарушений.

Г.Ф. Шершеневич дал обстоятельственный анализ разных подходов к разделению права на частное и публичное, и делает вывод, что во всех подходах различие между частным и публичным правом делается либо по содержанию – это материальный фактор, либо по порядку их защиты – это формальный момент.2

Деление права на частное и публичное, обеспечивает статью 2 Конституции  Российской Федерации: «Человек, его  права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и  защита прав и свобод человека и  гражданина – обязанность государства, и означает юридическое признание сфер общественной жизни, вмешательство в которые государства и его органов юридически запрещены или ограничены законом. Тем самым исключается (юридически) возможность произвольного вмешательства государства в сферу личной свободы, юридически узаконивается степень и границы прямого приказа государства и его структур, юридически раздвигаются границы свободы собственности и частной инициативы.

Сущность частного права выражена в его принципах - независимости  и автономии личности, признание  защиты частной собственности, свободы  договора. Частное право – это  право, защищающее интересы лица в его  взаимоотношениях с другими лицами. Оно регулирует сферы, непосредственное вмешательство в которые регулирующей деятельности государства является ограниченным. Индивид самостоятельно решает, использовать ли ему свои права или воздержаться от дозволенных действий, заключать договор с иными лицами или поступить иным образом.

Иное дело сфера действия публичного права. В публичноправовых отношениях государства стороны выступают как юридически неравноправные. Одной из таких сторон  всегда выступают государство или его орган (должностное лицо), наделённый властными полномочиями. В сфере публичного права отношения регулируются исключительно из центра, каковым является государственная власть.3

 Система публичного и частного  права обусловлена их природой, особенностями национальной правовой  системы. С учетом этого и  представлена публичная и частноправовая система.

Конечно, безусловной публичноправовой или частноправовой отрасли не существует. Публичноправовые элементы присутствуют в частном праве, а частноправовые в публичном. Любая норма права в любой отрасли права – если речь идёт не о произвольном установлении, а действительно о норме права как конкретного требования принципа формального равенства – объединяет в себе (и  должна объединять по принципу формально-правового равенства) оба начала: публичноправовое и частноправовое.4  При всей важности и принципиальности деления права на частное и публичное, критерии такого деления неоднозначны, а границы достаточно условны и размыты. Российский цивилист Михаил Михайлович Агарков (1890-1947 гг.) отмечал, что могут возникать комбинации публично-правовых и частноправовых элементов, смешанные публично-правовые и частноправовые институты. М.М. Агарков подчеркивал, что публичное право есть область власти и подчинения, частное (гражданское) - область свободы и частной инициативы. Иногда критерием отнесения отношений к публичноправовым полагают участие в них в качестве одной из сторон государства. Однако как государство в целом, так и его органы, могут выступать в качестве юридических лиц участниками частноправовых отношений.

Представляемая в норме права  и в праве в целом общая  воля (общее благо, интерес) – это  и есть правовой способ и правовая форма учета, согласования, сочетания  публичных и частных интересов  в соответствующей сфере и  отрасли нормативно-правовой регуляции.

Правомерный интерес (т.е. признаваемый и защищаемый правом интерес) – это  результат согласования и компромисса  различных конфликтующих интересов  на основе критерия  их соответствия требованиям общеправового принципа формального равенства.

Общий интерес – всё правомерное  из всех конфликтующих интересов  всех соответствующих субъектов. 

Таким образом, правомерные частные  и публичные интересы защищаются (и должны защищаться) всеми нормами, нормами всех отраслей права.

Некоторые авторы определяют частное  право как совокупность правовых норм, охраняющих и регулирующих отношения  частных собственников в процессе производства и обмена, их интересы как свободных субъектов рынка. Это определение, на мой взгляд, несколько  одностороннее – оно характеризует  частное право лишь с экономической  стороны.

Публичное же право составляют нормы, закрепляющие и регулирующие порядок  деятельности органов государственной  власти и управления, формирования и работы парламентов, других представительных и правительственных учреждений, осуществления правосудия, борьбу с посягательствами на существующий строй.5 

 

2.2. Публичное право.

 

Поскольку публичное право есть то, которое относится к положению  государства, выясним, что включает в себя понятие «государство».

Государство – политико-социальная, территориальная организация власти, располагающая специальным аппаратом  принуждения и управления, способная  делать свои веления обязательными  на всей территории страны. Государство  выступает как политическая, структурная  и территориальная организация  общества6, как его своеобразная внешняя оболочка. Поэтому, когда говорят о государстве имеют ввиду государство не столько как особый аппарат, своеобразную «машину», сколько государственно-организованнное общество (объединяющее в себе политическую, территориальную и структурную организацию общества).

Сущность современного государства  проявляется в том, что оно  служит в качестве средства общественного  компромисса, учета интересов различных  групп и слоев населения и  снятия  или смягчения противоречий механизма управления делами общества.

Признаки государства:

  1. Наличие публичной власти. Публичная власть представляет собой совокупность аппаратов подавления и управления. Государственную власть осуществляет особый слой людей, наделенных государственно-властными полномочиями.
  2. Территориальная организация населения. Государственная власть осуществляется в пределах конкретной территории и распространяется на всех лиц, проживающих на ней.
  3. Государственный суверенитет. Это независимость государственной власти от всякой другой власти (политической, идеологической) внутри страны и вне её, выраженная в её исключительном праве самостоятельно решать свои дела. 
  4. Наличие права как системы принятых или санкционированных государством норм, обязательных для всего населения.

Функции государства – главные  направления его деятельности, в  которых выражается его сущность и социальное назначение, цели и  задачи государства по управлению общества в присущих ему формах и методах.

Основные внутренние функции:

        1. экономическая (координация экономических процессов, а иногда управление экономикой);
        2. социальная;
        3. культурная;
        4. охранительная (поддержание стабильности существующих отношений, охрана прав и свобод человека, правопорядка).

Основные внешние функции:

              1. осуществление международного сотрудничества;
              2. организация обороны государства, защита государственного суверенитета.

В соответствии с функциями государства  создается структура его органов  управления: представительных, исполнительно-распорядительных, судебных, охраны общественного порядка, национальной безопасности, надзорно-контрольных.

Публичное право – это отрасль  Российской правовой системы, регулирующая общественные отношения, обладающие своей  спецификой. Специфику определяет предмет (суть) публичного права – это общественные отношения, связанные с государственной управленческой деятельностью, с организацией и реализацией государственной власти, охраной правопорядка, производством по делам о правонарушениях, системой органов государства и органов местного самоуправления, использованием государственной собственности, обеспечения деятельности государства (образование, использование, распределение денежных фондов государства и т. п.). Причем государство выступает арбитром в спорах – тогда, когда уже не действуют частные соглашения.

Основным методом публичного права  является метод государственно-властных предписаний одних участников отношений  к другим; государство само устанавливает  виды и меры государственной охраны общественных отношений. Наряду с этим методом иногда используется:

  • императивный метод (государство может наделять государственно-властными полномочиями);
  • диспозитивный метод (право сторон использовать свои права по своему усмотрению).

Принципы публичного права определяются в основном Конституцией РФ:

        1. принцип законности;
        2. справедливости;
        3. гуманизма;
        4. равенства.

Источники публичного права – нормативно-правовые акты (законы), иногда – правовой обычай (прецедент) исполнительной государственной  власти.

 

 

2.3 Частное право.

 

Частное право защищает интересы частного лица, как отдельного субъекта. Каждый субъект права имеет правовой статус, то есть совокупность прав, свобод, законных интересов отдельных лиц, которые признаются и гарантируются  государством на законодательном уровне. Следует различать понятия «права человека» и «права гражданина».  

Права человека являются исходными, они принадлежат всем людям от рождения независимо от того, являются ли они гражданами государства, в котором живут или нет.

Права гражданина включают в себя только те права, которые закрепляются за лицом только в силу его принадлежности к государству (гражданство).

Свобода человека определяется, как узаконенная возможность поступать в соответствии со своей волей, отсутствие ограничений деятельности человека.

Права человека неотделимы от социальной деятельности людей, от их общественных отношений, способов бытия индивида. Права человека органично вплетены в общественные отношения, они являются нормальной формой взаимодействия людей, упорядочения их связей, координации  их поступков и деятельности, предотвращения противоречий, противоборства, конфликтов. По своему существу они нормативно формулируют те условия и способы  жизнедеятельности людей, которые  необходимы для обеспечения нормального  функционирования индивида. Общества, государства.

Основные документы о правах человека:

  • Всеобщая декларация прав человека (1948 г.);
  • Конвенция о политических правах женщин (1952 г.);
  • Международная конвенция о ликвидации всех форм расовой дискриминации (1965 г.);
  • Международный пакт о гражданских и политических правах (1966 г., вступил в силу в 1973 г.);
  • Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах (1966 г.);
  • Конвенция о правах ребенка (1989 г.);
  • Декларация прав и свобод человека и гражданина (1991 г.);
  • В России – Конституция Российской Федерации (1993 г.).

При этом в нашей стране права  человека и гражданина провозглашены  в числе основ конституционного строя, признаны неотчуждаемыми и утверждены в качестве непосредственно действующих  и определяющих смысл и содержание деятельности государства.

Предмет частного права – это  имущественно-стоимостные и личностно-неимущественные  отношения лиц (а также всё, связанное  с отношениями по содействию занятости  и с трудоотношениями, и результатами этой деятельности).

В частном праве используется метод  юридического равенства сторон, метод  разрешения конфликтов в судебном порядке, метод договорного характера  правоотношений.

Принципы частного права складываются из общеотраслевых и конституционных  принципов.

Основные конституционные:

  • принцип свободы договора;
  • независимости;
  • автономии личности;
  • признания и защиты частной собственности;
  • неприкосновенности собственности;
  • недопустимости вмешательства в частные дела;

Источниками частного права являются Законы, подзаконные акты (отраслевые кодифицированные акты), нормативно правовые акты министерств и ведомств, международные  договоры.

 

3. Международное публичное  и частное право.

 

Международное публичное и частное  право тесно связаны между  собой. Нормы международного публичного и частного права направлены на создание правовых условий всестороннего  развития международного сотрудничества в различных областях.

Международное частное право –  совокупность норм, регулирующих частноправовые отношения, имеющие международный  характер.

Международное публичное и частное  право различается по нескольким критериям. Первый критерий – содержание регулирующих отношений. Международное  публичное право имеет межгосударственный характер правоотношений. Отличительным  качеством является суверенитет  государств, который обуславливает  специфику межгосударственных отношений  как властные отношения (в публичном  праве хотя бы у одной стороны  должны быть властные полномочия). В  международном  частном праве  в содержание отношений входят отношения  между иностранными физическими  и юридическими лицами, между физическими  и юридическими лицами и иностранным  государством в неполитической сфере. Здесь отсутствуют властные полномочия по отношению друг к другу, отношения  носят государственно-невластный характер. Международные немежгосударственные невластные отношения возникают, когда: один субъект является иностранным  или находится на территории иностранного государства, когда объект на иностранной  территории, либо юридический факт происходит заграницей.

Следующий критерий – субъект регулируемых отношений. В международном публичном  праве субъектом выступает государство, а в международном частном  праве – физические и юридические  лица.

Международное публичное и частное  право различается по источникам. В  международном публичном праве  источники – международные договоры, международно-правовые обычаи, акты международных организаций. Конференций. В международном частном праве – внутреннее законодательство каждого государства, международные договоры, международный правовой обычай и судебные прецеденты.

В международное частное право  входят нормы следующих видов:

- материально-правовые;

- коллизионные (отсылающие к национальному  праву конкретного государства).

Различен и порядок рассмотрения споров. В международном публичном  праве споры рассматриваются  на государственном уровне и специальными органами по защите прав человека. В  международном частном праве  – международным коммерческим арбитражем или государственным арбитражем.7

Международное публичное право  состоит из:

  • международного морского;
  • воздушного;
  • космического;
  • международно-правовой охраны окружающей среды;
  • международно-экономического;
  • международного регулирования иностранных инвестиций;
  • международного сотрудничества в области науки и культуры;
  • международного уголовного;
  • права международной безопасности.
Публичное и частное право. 7