Ирина Эланс

Автор который поможет с любыми образовательными и учебными заданиями

Рейдерство в России и борьба с ними

Российская Правовая Академия

Министерства Юстиции Российской Федерации

Курсовая работа

По Гражданскому праву

РЕЙДЕРСТВО В РОССИИ И БОРЬБА С НИМ

Выполнил:

Научный руководитель: _________________

Москва 2008

План

Введение………………………………………………..….... 2

Глава 1 Механизмы захвата предприятий…………….…..5

Глава 2 Борьба с рейдерством в России……………….…19

Заключение………………………………………….............31

Список использованной литературы………………….…..32

Введение

Рейдер – в буквальном переводе с английского, означает «мародёр», «захватчик». Ещё одно значение этого слова - это военный корабль, в одиночку уничтожающий транспортные и торговые суда противника.

Сейчас у рейдерства появилось ещё одно значение. Рейдерство это одна из форм корпоративных слияний и поглощений. Слияния и поглощения предприятий это нормальное явление и западное законодательство их подробно регулирует. Однако они могут проходить в незаконных формах и происходить против воли одной из фирм. Это и называется рейдерством. Наиболее ёмко понятие рейдерство я бы определил как «незаконный захват предприятия или его активов». Почему именно такое? Захват означает, что предприятие поглощается против воли его собственников и указывает на агрессивность этого процесса. Но захваты могут проводиться и совершенно законными способами (например скупкой акций), и именно незаконность отличает рейдерство от иных форм слияний и поглощений предприятий. Поэтому, рейдерство можно определить как незаконный захват предприятия или его активов.

Российское рейдерство уже стало общенациональной проблемой. Об угрозе рейдерства косвенно говорят появившиеся на эту тему художественные книги (например роман Астахова «Рейдер»), а налоговая полиция убеждает платить налоги плакатами : «Рейдеры действуют только втёмную – включите свет» По статистике, в одном 2005 году в России было совершено более 5000 захватов, при этом заведено около 350 уголовных дел, в суде оказалось около 50, по ним было вынесено 11 обвинительных приговоров .То есть, до обвинительного приговора доходят не более 10% дел. Эти цифры объясняются просто - коррупцией. А за последние шесть лет было совершенно не менее 15000 захватов, при этом в 567 случаях не обошлось без убийств. То есть, в среднем каждый двадцатый захват сопровождает убийство. По оценке Абела Аганбегяна, академика РАН, ректора Академии народного хозяйства, в 2003 году в Москве общая стоимость захватов составила 5 миллиардов долларов.

Ввиду сказанного, тема рейдерства, крайне актуальна как для законодателя, так и для предпринимателей и правоохранительных органов.

Современной тенденцией рейдерства, является то, что рейдеры переключились на малый и средний бизнес. Это объясняется тем, что все крупные предприятия уже давно поделены между сильными собственниками. Поэтому современное рейдерство можно назвать вторым переделом собственности. В настоящее время, самыми рейд-опасными областями являются пищевые и транспортные предприятия, связь и розничная торговля малого и среднего бизнеса.

Целью рейдеров, как правило, служит не само предприятие, а его активы. Например в Москве предприятия в 99 процентах случаев захватываются ради земли и недвижимости, поскольку цена недвижимости обычно несопоставимо выше стоимости бизнеса. Также захватываться могут нематериальные активы предприятия и его производственные фонды. Но основным объектом захватов, как правило, является земля и недвижимость. В этом случае о развитии предприятия никакой речи не идёт. Другой вид захватов - производится с целью поглощения конкурента или основного поставщика и потребителя предприятия, с целью расширения на рынке. Но такие захваты распространены намного реже.

Рейдерство условно делится на «серое» и «чёрное». Чёрным оно называется когда, при захвате совершаются преступления (убийства, взятки, поделка документов), а серым – когда захват сопровождается «лишь» административными и процессуальными нарушениями. В последнее время всё больше применяются «серые» схемы, а откровенно криминальные способы (например, силовой захват) постепенно уходят в прошлое.

В своей работе, я сосредоточусь на двух аспектах феномена рейдерства : механизмы захватов предприятий ; и борьба с рейдерством, в том числе и совершенствование антирейдерского законодательства.

Глава 1

Механизмы захвата предприятий.

Захват через акционерный капитал.

Это наиболее распространенный способ захватов. Задача агрессора- консолидировать контрольный пакет акций. Затем принять новый устав, сменить руководство и продать активы предприятия. Этот приём применяется если активы и акции компании недооценены, но особенно, в случае, если акции распылены среди значительного числа акционеров.

Как правило, после начала операции происходит скрытая скупка акций у миноритарных акционеров. Ими часто являются работники предприятия или мелкие акционеры. Как правило, на их акции дивиденды или не поступают или поступают в незначительных размерах, поэтому они часто охотно продают свои акции, от которых не видят никакой пользы. Таким способом порой удаётся накопить значительное число акций, но дальнейшая скупка, обычно затрудняется тем, что руководство предприятия всё таки владеет значительным числом акций, с которыми не собирается расставаться. Или же, оно узнаёт о начавшейся скупке и принимает меры. После этого в ход может идти ряд тактических приёмов :

- создание конфликта между акционерами. Между акционерами часто существую скрытые или явные конфликты. Рейдер может привлечь обещаниями на свою сторону «обиженных». Иногда, рейдер специально создаёт «яблоко раздора» и акционеры, не выступают единым фронтом против захватчика, а пытаются использовать его в своих целях.

Этот способ часто совмещает подкуп и шантаж акционеров. Например, захватчики могут обещать повышение в должности, или могут предлагать большие деньги за «правильное» решение на общем голосовании акционеров. В случае успешного подкупа, рейдер может созвать внеочередное собрание акционеров и поставить на повестку дня нужные вопросы (смена правления, дополнительная эмиссия, продажа активов). И результаты этого голосования могут быть полной неожиданностью для собственников предприятия.

Вот случай из практики корпоративной борьбы, где использовались названные приёмы :

Российский холдинг по производству овощных консервов, заинтересовался автотранспортным предприятием, созданным в виде ЗАО. Данное АТП было выбрано холдингом по нескольким причинам : близкое расположение к основным магистралям, современный автопарк и развитая авторемонтная база. Цель – установление контроля над предприятием для развития собственное автотранспортной базы. Первоначально, руководство холдинга сделало предложение о дружественном слиянии, однако оно было отвергнуто. В итоге, собственники холдинга решили провести недружественное поглощение. В состав холдинга входила инвестиционная компания, главным назначением которой было проведение операций по приобретению активов. По сути, это была своя компания-рейдер.

Операция была начата со сбора информации. Холдинг получил копию устава компании и копию реестра акционеров. Копию реестра захватчики приобрели у работника предприятия. При этом работник не имел доступа к этой информации, однако на предприятии не была налажена система безопасности. После анализа структуры собственности АТП было принято решение организовать скрытую скупку акций миноритарных акционеров.

В ходе скупки акций возникли некоторые трудности. Основной из них было то, что в реестре оказалось много «мёртвых душ» (умерших акционеров или выехавших за рубеж) и несовершеннолетних акционеров. Поэтому для покупки акций рейдерам было необходимо искать наследников, помочь им унаследовать акции и только потом выкупить их. Для приобретения акций несовершеннолетних было необходимо разрешение опекунского совета, однако рейдеры частично преодолели и эту проблему. В итоге, из этого сегмента собственников акций рейдеры собрали примерно 18% акций, чего было явно недостаточно.

Дальше рейдеры начали скупку акций у коллектива предприятия, однако им не удалось преодолеть административный ресурс. Работники боялись продавать акции под страхом увольнения, при этом руководство АТП решило не выкупать акции у работников : последние при получении зарплаты, были обязаны подписать доверенность, дающую право собственникам ЗАО голосовать на общем собрании акционеров. В результате такой манипуляции руководство ЗАО консолидировало более 60% акций, и на очередном собрании акционеров перевес был на стороне топ-менеджмента. Однако удержать контроль им не удалось.

Хотя работник и подписывал доверенность на право голосования своими акциями, это не мешало ему беспрепятственно ими распоряжаться. Поэтому выдав доверенность, многие сотрудники продавали рейдеру свои акции. Менеджеры АТП узнали об этом только на следующем собрании акционеров, на котором стало известно, что рейдерам принадлежит уже 30% акций. Однако и рейдерам не удалось принять нужные им решения.

После этого собрания, руководство ЗАО осознало критичность положения и приняло решение о начале параллельной скупки акций. Однако, акционеры, увидев какая разгорелась борьба решили повременить в с продажей акций, что бы продать их с наибольшей выгодой В ходе трёхмесячной скупки стоимость акций увеличилась с 20 до 50 номиналов и в итоге остановилась : рейдеры не собирались платить за акции больше, иначе захват потерял бы для них экономический смысл, а руководство АТП просто не располагало необходимыми деньгами. Тем не менее, ведя вялотекущую борьбу, захватчики довели свою долю до 40%. В то же время, руководство предприятия установило контроль также примерно над 40% акций. В «свободном плавании» оставалось примерно 20% акций, но было трудно определить, чью позицию займут их собственники.

В это время захватчики поняли, что скупка акций себя исчерпала и переключились на новый метод. Они установили контакт с заместителем председателя правления, который был самым ярым приспешником председателя. После этого они запустили «утку», что зам. Председателя тайно им помогает. Эти слухи дошли и до председателя, что привело к размолвке между ним и его замом. На фоне этого личностного конфликта, рейдеры убеждают зама сотрудничать с ним, подкупают его и обещают избрать председателем правления, но для этого заму необходимо снова войти в доверие председателя и настоять на проведении внеочередного собрания.

Заместитель выполняет свою задачу. Председатель поверил в лояльность зама и согласился на проведение внеочередного собрания. Председатель пошёл на это потому, что АТП имело немного больше акций, чем захватчики, а кроме того, в повестке дня, помимо вопроса о переизбрании органов управелния, был вопрос и о проведении дополнительной эмиссии. И вопрос об эмиссии стоял в повестке первым. Председатель рассчитывал провести доп. Эмиссию и распределить акции по закрытой подписке и размыть пакет рейдеров. По остальным же вопросам он рассчитывал голосовать против.

В день собрания поначалу, все происходило как прогнозировал председатель. Кворум был зарегистрирован, вопрос о проведении доп. Эмиссии принят. А дальше произошло непредвиденное. В процессе голосования по вопросу о смене органов управления заместитель председателя (владевший 15% акций) «неожиданно» выступает на стороне рейдеров. Поскольку решение о смене органов правления принимается простым большинством, то это решение было принято.

Таким образом АТП было поглощено и было включено в структуру захватчика.

Существует также такой способ как юридическая блокирование пакета акций. Его суть – в наложении через суд ареста на право голосования акциями. Как правило, такое решение получают путём подкупа судьи или предоставления подложных документов. Его суть в том, что захватчики блокируют пакет миноритарного акционера, причём с расчётом, что бы при проведении общего собрания собирался кворум. Это приводит к уменьшению доли собственников предприятия и может позволить рейдерам принять нужные решения. Этот метод может применяться и в более жёсткой и незаконной форме : захватчики созывают собрание акционеров. Все участники регистрируются. После того как кворум собран и участники приступают к повестке дня «неожиданно» появляются судебные исполнители и запрещают тому или иному акционеру голосовать. Это может привести к огромному увеличению доли рейдера и он получает квалифицированное большинство на голосовании. Обычно после этого следуют изменение устава, смена правления и продажа активов. Причём, оспаривать это решение практически бесполезно : имущество успеет несколько раз сменить владельцев и окажется в руках «добросовестного» приобретателя.

Разновидность этого способа – физическая блокировка акций. Достигается она простыми, но действенными мерами : например, по «нелепой случайности» акционеру неправильно сообщают место проведения собрания, по пути его может задержать работник ГАИ, он может попасть в аварию, или застрять в лифте. В отдельных случаях, акционера могут просто физически не допустить на собрание. В итоге, на голосовании набирается кворум, но доля владельцев предприятия несколько уменьшатся и рейдер может получить необходимое число голосов и принять нужные ему решения.

Следующий способ отличается откровенным беззаконием, однако, вследствие пороков законодательства он весьма эффективен и часто применяется. Это манипуляции с реестром акционеров. Их существует несколько разновидностей :

Незаконный перевод акций : Рейдеры по незаконному судебному решению или подложному передаточному распоряжению , обязывают регистратора перевести акции с лицевого счёта собственника на подставное лицо. Далее акции переводятся на нужного акционера и рейдеры собирают контрольный пакет и созывают общее собрание. Дальнейшая кража имущества совершается молниеносно и вернуть его практически невозможно. Этот метод основывается на том, что регистратор не обязан требовать предоставления доказательств совершения сделки, приведшей к передаче акций. Так же регистратор не обязан испрашивать согласия собственника акций или немедленно уведомлять его о произошедшей передаче.

Незаконное изменение реестра акционеров : этот способ основан на том, что, доли акционеров определяются записью в реестре акционеров. Отсюда напрашивается вывод, что можно не покупать акции, а просто изменить реестр, увеличить свою долю акций и на «законном» основании принять решение о продаже активов. Такую подмену можно осуществить несколькими способами

– фиктивная утрата реестра. Здесь, подкупленный реестродержатель «неожиданно» теряет реестр, после чего, опираясь на резервные копии, он его восстанавливает. Но в новой редакции реестра, у захватчиков есть «проплаченный» контрольный пакет акций. После этого, рейдеры созывают собрание и принимают все необходимые решения.

- фиктивная передача реестра : здесь рейдерам необходимо добыть незаконным копию реестра : реестр может истребовать подкупленный суд и передать её захватчикам, реестр могут истребовать подкупленные органы контроля, реестр может быть получен от работника предприятия или его акционера. После этого рейдеры подделывают решение общего собрания о передаче им реестра и на его основе, создают новый, где приписывают себе контрольный пакет акций. Дальнейшие действия рейдеров, вполне предсказуемы.

Подобным способом могут захватываться доли участников ООО : по поддельному распоряжению собственника его доля переходит в собственность другого лица, а потом ещё несколько раз перепродается.

Несмотря на простоту этих способов, по подобным схемам проводится значительная доля рейдерских захватов. В российском законодательстве у акционера нет специальных оперативных способов защиты в случае противоправного списания его пакета акций. Также, законом не урегулирована ответственность регистратора и недостаточно подробно определён их правовой статус. Это приводит кто тому, что после потери имущества иски собственников вязнут в судах

Другой способ захвата это - фиктивная смена органов управления. Ещё это называется создание «параллельного» правления. В этом случае, рейдеры созывают фиктивное собрание акционеров. Акционеры уведомляются о предстоящем собрании заказными письмами с поздравительными открытками или рекламными сообщениями. Так, рейдер номинально «уведомляет» акционеров, поскольку закон не обязывает производить опись вложения в такие уведомительные письма. Таким образом на этом фиктивном собрании номинально присутствуют все члены юр. лица. Затем рейдеры подделывают протокол общего собрания. На этом фиктивном собрании принимается решение о смене генерального директора, членов правления и об изменении устава. Подделываются и все сопутствующие документы. После чего фиктивный директор продаёт активы предприятия. Они перепродаются ещё несколько раз и оказываются у добросовестных приобретателей. В итоге, реальные собственники узнают обо всём этом лишь когда к ним приходят приставы с исполнительными листами на изъятие имущества, и менять что либо уже поздно. Этот способ особенно хорошо подходит для захвата ООО. На практике, такие дела или запутываются во встречных исках сторон или же захватчики исчезают после продажи актива.

Подкуп и шантаж должностных лиц предприятия : множество российских предпринимателей даже ничего не слышали о защищённой структуре собственности. В результате должностные лица предприятия могут иметь избыточный объём полномочий. В результате, рейдеры изучив структуру предприятия могут :

- подкуп генерального директора. Этот способ может быть выбран при отсутствии контроля за его деятельностью. Зачастую директора соглашаются продать рейдерам за бесценок ценные активы предприятия за большое вознаграждение. Этот способ основывается на том, что в законе не установлена ответственность директоров за ущерб нанесённый фирме, кроме того, при предъявлении иска директор ссылается на то, что он находится в трудовых отношениях с предприятием и это жёстко ограничивается размер его возможной ответственности.

Ещё один способ, состоит в том, что рейдеры подкупают генерального директора компании и тот заключает какой-нибудь кабальный договор, в результате которого предприятия набирает огромную задолженность перед рейдерами и в результате банкротится и передаёт им свои активы.

- подкуп топ-менеджеров предприятия – в некоторых фирмах они входят в совет директоров и имеют право заключения сделок на отчуждения имущества. Этот способ срабатывает при низкой мотивированости менеджмента и наличии конфликтов с руководством, когда «топы» «сливают» родное предприятия что бы получить, то что «причитается им по справедливости», а также с целью мести нелюбимым руководителям.

- подкуп акционеров. Рейдер может начать скупку акций но по разным причинам не доводит её до контрольного пакета (встреча сопротивления со стороны руководства) может подкупить одного или нескольких акционеров голосовать за его решения на общем собрании. В этом случае, рейдер созывает общее собрание, на котором за него неожиданно голосуют «старые» акционеры и рейдер получает нужные ему решения.

Также многие предприятия имеют в своей структуре номинальных акционеров или номинальных директоров, которые являются родственниками или знакомыми директоров и фактически не принимают участия в деловой жизни предприятия, однако наделены обширными полномочиями. Рейдеры могут подкупить и их, предложив им выписать доверенность на право голосования, уступить свою долю или непосредственно отдать приказ на продажу нужного актива.

Вообще же, подкуп может использоваться с самыми разными целями, например, предоставление информации, недонесение, заключение нужного договора – варианты ограничены лишь фантазией захватчика.

Помимо подкупа, рейдеры могут использовать и шантаж. Рейдеры могут добыть компрометирующие сведения о нужном лице или же прибегнуть к угрозам и запугиванию.

Следующий по распространённости способ – это захват через задолженность.

До принятия в 2002 году нового закона о банкротстве, самым распространенным способом был захват через кредиторскую задолженность. Суть этого метода в том, что рейдер покупает небольшие долги фирмы, ждёт их просрочки, после чего инициирует процедуру банкротства, начинает санацию предприятия и становится первым в очереди кредиторов на получение имущества. Сейчас этот способ используется, скорее как дополнительный, потому что с принятием нового закона должнику даётся время что бы расплатиться с предъявленными долгами. Но этот метод продолжает применяться, прежде всего потому, что начало процедуры банкротства даёт возможность наложить через суд арест на имущество предприятия. Такие решения суд принимает на основании подложных документов или в результате взятки. Рейдеры добиваются ареста имущества фирмы, потому что это крайне затрудняет оборону предприятия. Поэтому, этот метод используется в основном в начале атаки, что бы связать руки обороняющимся, распылить их усилия и посеять панику.

Однако этот способ может использоваться и в качестве основного.

Если фирма обладает большой задолженностью, а рейдер значительными ресурсами, то он может скрытно скупить долги предприятия, дождаться неблагоприятного момента и предъявить погашения задолженности. После чего, он законно получает контроль над предприятием и его активами. Этот способ применяется в случае, если активы фирмы недооценены. Например, предприятие имеет дорогую недвижимость и оборудование, а её уставной капитал составляет 100000 рублей.

В ряде случаев долги предприятию создаются рейдерами искусственно. Например, в одном случае, рейдеры договорились с местными властями, и те затеяли «срочный» ремонт единственной дороги, которая вела к заводу. В результате, завод две недели не мог доставлять продукцию до потребителей и причинил им большие убытки. Завод не смог вовремя расплатиться с кредиторами, и рейдеры инициировали процедуру банкротства. Таким образом, процветающее предприятие было раздавлено. В других случаях, у предприятия может отключаться газ и электричество – это ведёт остановке производства и срыву контрактов, остановить деятельность предприятия может подкупленный суд или надзорные органы.

Вот случай из юридической практики, где предприятие было захвачено через использование подкупа и кредиторской задолженности :

Некое ООО производило кисломолочную продукцию. Его главный конкурент на локальном рынке решил его поглотить. Для этого была привлечена профессиональная рейдерская компания. Собрав сведения об ООО был разработан план действий. В банке, в котором обслуживалась компания-мишень нападающая сторона открыла счёт на 1 млн. долларов. Затем рейдеры установили контакт с руководителем ООО и тот за значительное вознаграждение согласился действовать заодно с ними. Это стало возможным ввиду того, что директор не был собственником предприятия, а собственник, в свою очередь не заботился о высокой мотивированности директора.

Дальше, директор взял в банке рейдеров кредит на $1 млн. под залог всего имущественного комплекса. Срок погашения – 1 мес. Естественно, что этот кредит не был погашен, и банк реализовал имущество предприятия в пользу рейдеров.

В этом случае, захватчик без сожаления расстался с $1 млн. ввиду того, что на кону стояло лидерство на локальном рынке. Операция была проведена примерно за 3 месяца. Ни на одном этапе операции у рейдеров не возникло значительных сложностей.

Разновидностью захвата через кредиторскую задолженность является захват через создание налоговой задолженности. В этом случае, рейдеры устанавливают взаимовыгодные отношения с налоговыми органами и те устраивают тотальные проверки предприятия. У нас же, многие предприятия используют агрессивные схемы оптимизации налогообложения или же недоплачивают налоги. В ходе проверок это вскрывается, предприятию выставляют огромные штрафы, которые оно не может оплатить, после чего начинается процедура банкротства, в ходе которой рейдер получает нужные ему активы. После начала процедуры банкротства задача рейдера встать первым в очереди кредиторов. Как это происходит в деталях – я не знаю, однако, без подкупа государственных служащих такая схема нереализуема.

Предприятие можно обанкротить и через захват нематериальных активов. Этот метод основывается не том, что в России регистрация авторского права происходит факультативно, то есть сам факт авторства не проверяется. Получается, что автор тот, кто первый зарегистрировал свои права. У многих же российских фирм не зарегистрированы авторские права на принадлежащие им нематериальные активы. Этим и пользуются рейдеры. Они собирают информацию о незарегистрированных нематериальных активах фирмы это : используемые технологии, промышленные образцы, торговая марка, логотип. После этого они регистрируют их на себя. Потом, подаётся иск с требованием прекратить их «незаконное использование» и возмещения огромного ущерба от такого использования. Как правило, это ведёт к остановке работы предприятия и образованию огромных убытков от простоя и сорванных контрактов. После этого предприятие проводится под процедуру банкротства в ходе которой захватчик получает необходимые ему активы.

Отдельный вид захватов строится на оспаривании итогов приватизации. Здесь рейдер прикрывается защитой государственных интересов. Атака может строится на :

- признании недействительными результатов тендеров по продаже государственного пакета акций. Большинство российских предприятий было создано с нарушениями закона (наиболее распространённое – фиктивность проведённого тендера). Но даже если торги были проведены честно, его результаты можно оспорить, на основании, что были ущемлены чьи либо права, например трудового коллектива предприятия или лица, не допущенное на торги. Во-вторых, процедуру торгов можно оспорить, опираясь на то, что процедура торгов была проведена с нарушениями закона. Естественно, что оспаривание подготавливается взятками и подкупами, к нему должны быть подготовлены гос. органы, которые должны быть готовы признать свою вину. После этого проводится повторная продажа государственного пакета акций. И на этот раз – в нужные руки.

Другие основания результатов приватизации это :

- недостаточно высокая цена продажи

- неисполнение покупателем взятых инвестиционных обязательств

Реализация этих методов невозможна без поддержки властей и подкупа гос. служащих.

Особым видом захвата является захват государственных предприятий и НИИ. Они уязвимы, как никто другой. В первую очередь это связано с тем, что директора этих предприятий в начинали работать по советским законам и не в состоянии противостоять напору рейдера. Технология захвата достаточно проста. Выбирается объект поглощения, и на руководство собирается компромат. Достать его очень просто. Как известно, многие госпредприятия а вынуждены часть помещений сдавать в аренду, чтобы выжить, однако это является прямым нарушением закона. В итоге, на предприятие присылается проверка, которая находит нарушения. Кто виноват? Директор. Старого директора увольняют, а на предприятие приходит лояльный к захватчику новый руководитель, который заключает ряд кабальных сделок, результатом которых являются долги. Причём кредиторами являются или сами рейдеры или афилированные с ними лица. . После этого захватчики могут отобрать по каждому долгу через суд часть имущества у предприятия. Либо проводят приватизацию предприятия, и оно выставляется на продажу с большой задолженностью в балансе. При этом любому иному покупателю покупка этой компании становится невыгодной. Захватчики становятся хозяевами предприятия, а поскольку они должны сами себе, то они становятся новыми собственниками безо всяких убытков.