Реорганизация юридических лиц. 7

Оглавление

Введение

Юридические лица в настоящий момент являются главными участниками гражданского оборота. Именно они производят большую часть товаров и услуг, являются главными налогоплательщиками. В условиях развития рынка в нашей стране и все возрастающего желания субъектов гражданских правоотношений обезопасить себя и свои материальные средства правовыми способами, наибольшую актуальность приобретают вопросы правового регулирования процессов создания и реорганизации юридических лиц.

Реорганизация является важным элементом  предпринимательской деятельности, поскольку является эффективным  способом оптимизации организационно-правовых форм такой деятельности в зависимости от конкретных рыночных условий. Поэтому надлежащее правовое регулирование механизма реорганизации является одним из условий нормального функционирования рынка. В настоящее время правовой институт реорганизации востребован экономикой, об этом свидетельствуют, в том числе, и большой объем материалов судебной практики по спорам, связанным с отдельными вопросами реорганизации.

С помощью института реорганизации  сохраняется стабильность гражданского оборота, обеспечивается правопреемство по всему комплексу прав и обязанностей в отношении третьих лиц, и, как следствие, прочность договорных связей; максимально гарантируются права кредиторов; отпадает необходимость уплаты дополнительных налогов, сокращаются временные издержки, производительный капитал остается цельным, не дробится между участниками юридического лица и не изымается из сферы производства. В итоге использование механизма реорганизации приводит к достижению значительного организационного и финансового эффекта.

Объектом данной работы являются гражданские  правоотношения, складывающиеся в процессе реорганизации юридических лиц, урегулированные нормами гражданского законодательства Российской Федерации.

Предметом работы являются нормы гражданского законодательства Российской Федерации, регулирующие процедуру реорганизации юридических лиц.

Цель работы состоит в комплексном  изучении теоретико-правовых проблем  реорганизации юридических лиц  на основе анализа теории гражданского права, действующего российского гражданского законодательства, правоприменительной практики, направленном на совершенствование института реорганизации юридических лиц.

На достижение указанной цели направлено решение следующих задач:

- на основе анализа гражданского  законодательства исследовать правовую природу, сущность реорганизации юридических лиц;

- рассмотреть формы реорганизации  юридических лиц, их особенности  и порядок проведения;

- выявить основания реорганизации  юридического лица;

- изучить вопросы правопреемства, возникающие при реорганизации юридического лица и ее последствия.

Настоящая работа базируется на совокупности следующих методов научного познания: диалектический, комплексный, сравнительно-правовой, системного анализа, формальнологический, социологический и др. Нормативную базу исследования составляют Гражданский кодекс Российской Федерации, федеральные законы и другие нормативно-правовые акты, регулирующие правоотношения по реорганизации юридических лиц.

Глава 1. Прекращение  деятельности юридических лиц

Юридические лица прекращают свою деятельность в порядке, установленном законом.

Различают распорядительное и добровольное основания прекращения деятельности юридических лиц.

Добровольным основанием является решение органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами (п. 1 ст. 57, п. 2 ст. 61, п. 1 ст. 68 ГК).

К распорядительным основаниям относятся: решение учредителей (участников) (п. 1 ст. 57, п. 2 ст. 61 ГК), решение уполномоченных государственных органов (п. 2 ст. 57 ГК), решение суда (п. 2 ст. 57, п. 2 ст. 61, ст. 65 ГК). К ним примыкает реорганизация юридического лица с согласия уполномоченных государственных органов.¹

Государственные и муниципальные  предприятия и финансируемые  собственником учреждения прекращают деятельность только в распорядительном (принудительном) порядке. К остальным организационно-правовым формам применимы оба вида оснований.

С точки зрения последствий прекращения  юридических лиц различают реорганизацию, при которой обязанности реорганизуемого  юридического лица в порядке правопреемства переходят к другим лицам, и ликвидацию - с прекращением юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Отличительной особенностью ликвидации (помимо ее сути) является создание специального образования - ликвидационной комиссии (ликвидатора), которая действует от имени ликвидируемого юридического лица по аналогии с его органами и к которой переходят полномочия по управлению делами этого юридического лица (п. 3 ст. 62, п. п. 1, 3, 4 ст. 63 ГК). Ликвидационная комиссия действует в течение ограниченного срока времени - с момента ее назначения после принятия решения о ликвидации юридического лица и до внесения записи о ликвидации юридического лица в Единый государственный реестр юридических лиц. Правомочия ликвидационной комиссии имеют целевой характер. Она управляет делами юридического лица (так же, как его органы в обычных условиях), выступает в суде от имени юридического лица (как и его органы в обычных условиях), приобретает гражданские права и принимает не все гражданские обязанности для юридического лица, а только те, которые непосредственно связаны с процессом ликвидации юридического лица. Финансовые документы подписывает либо председатель ликвидационной комиссии, если он поименован в решении о назначении комиссии, либо все члены ликвидационной комиссии.² 

Ликвидация оформляется путем  составления промежуточного и итогового  ликвидационного баланса. Промежуточный  ликвидационный баланс содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения (п. 2 ст. 63 ГК). По аналогии составляется окончательный ликвидационный баланс. В нем также указывается судьба оставшегося после удовлетворения требований кредиторов имущества юридического лица.

По общему правилу, оставшееся после  удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица:

1) передается собственнику или  лицам, имеющим иные вещные  права на это имущество, если  учредители имеют право собственности или иное вещное право на имущество ликвидируемого юридического лица (унитарные предприятия и учреждения; п. 7 ст. 63 ГК);

2) распределяется между учредителями (участниками) юридического лица, имеющими обязательственные права  в отношении этого юридического лица и его имущества (хозяйственные общества и товарищества, кооперативы; п. 7 ст. 63 ГК);

3) направляется в соответствии  с учредительными документами  юридического лица, в отношении  которого его учредители (участники)  не имеют имущественных прав, на цели, в интересах которых оно было создано, и (или) на благотворительные цели, или в доход государства (общественные и религиозные организации (объединения), фонды, объединения юридических лиц.³

Документация и бухгалтерская  отчетность ликвидируемого юридического лица передаются на хранение в государственный архив.

Ликвидация юридического лица считается  завершенной, а оно само - прекратившим существование после внесения об этом записи в Единый государственный  реестр юридических лиц. Орган, осуществляющий государственную регистрацию, публикует сведения о ликвидации юридического лица в официальном печатном органе.

Реорганизация представляет собой  способ прекращения юридических  лиц с переходом прав и обязанностей в порядке правопреемства⁴ (кроме случаев выделения из состава юридического лица другой организации). Существует пять форм реорганизации (ст. 57, 58 ГК РФ):

1) слияние нескольких юридических  лиц в одно новое;

2) присоединение юридического лица  к другому;

3) разделение юридического лица  на два или более новых;

4) выделение из юридического  лица новых юридических лиц;

5) преобразование юридического  лица одной организационно-правовой  формы в другую.

Любая реорганизация сопровождается выбытием из гражданского оборота как  минимум одного юридического лица, субъекта права, либо существенным изменением имущественного положения юридического лица. Соответственно встает вопрос о переходе прав и обязанностей к иному лицу или лицам, являющимся правопреемниками реорганизованного юридического лица. При этом прекращение деятельности одного юридического лица выступает не как цель реорганизации, а лишь как сопутствующее реорганизации явление, внешнее собственно феномену реорганизации. При реорганизации юридического лица происходит либо смена организационно-правовой формы существующей организации (преобразование), либо устранение (слияние, присоединение) или появление новых юридических лиц (разделение, выделение), зачастую сопровождающееся сменой организационно-правовой формы.⁵

В отличие от ликвидации реорганизация  не означает погашения обязательств юридического лица, прекращающего деятельность.

Все его права и обязанности  переходят к вновь образованным юридическим лицам - его правопреемникам.

Правопреемство при реорганизации  носит универсальный (общий) характер. Предполагается, что, во-первых, правопреемникам передаются не отдельные права и обязанности, а весь их комплекс. И, во- вторых, организация-правопреемник не вправе отказаться от принятия каких-либо обязательств реорганизуемого юридического лица.

В процессе реорганизации необходимо решить все вопросы, связанные с определением субъектов, к которым переходят конкретные права и обязанности. 
Наиболее актуальна эта проблема, безусловно, для реорганизации в формах разделения и выделения, поскольку при слиянии, присоединении и преобразовании возникает одно юридическое лицо, которое и является правопреемником всех реорганизованных.

 Одним из сложнейших практических  вопросов, который возникает при  проведении реорганизации, является  привлечение дополнительных лиц  в процессе реорганизации в качестве участников (учредителей, акционеров и проч.) реорганизуемого юридического лица. Так, возможно ли привлечение новых физических лиц в качестве недостающих членов производственного кооператива, создаваемого в результате реорганизации коммерческой организации, число членов которой не отвечает указанному выше требованию? Или иная ситуация: допускается ли привлечение коммерческой организации (индивидуального предпринимателя) для создаваемого в результате преобразования акционерного общества, состоящего из одной коммерческой организации (индивидуального предпринимателя), полного товарищества? Представляется, что в данном случае на законодательном уровне должен быть дан однозначный ответ: нет, не допускается. Все изменения в составе участников (учредителей, членов, акционеров и т. п.) должны быть совершены до реорганизации в рамках существующей организационно-правовой формы с соблюдением установленных для нее правил. Любая реорганизационная процедура должна начинаться и заканчиваться в одинаковом численном составе членов реорганизуемых коммерческих организаций, при этом в результате реорганизации может меняться правовой статус, отношения принадлежности к конкретным организациям таких членов.⁶

Не менее существенным ограничением выступают требования по предмету деятельности юридического лица, а потому следует предусмотреть основания к реорганизации юридических лиц со специальной или ограниченной правоспособностью в организации с общей правоспособностью и наоборот. Так, не каждое акционерное общество может преобразоваться в государственное (муниципальное) унитарное предприятие, производственный кооператив. Многие государственные (муниципальные) унитарные предприятия, которые, как известно, обладают ограниченной право- и дееспособностью, не могут преобразоваться (реорганизоваться в иной форме) в открытые акционерные общества, не свернув основного вида деятельности.

Другим ограничением для реорганизационной  процедуры является требование к  фондам организации: требования по величине (минимальному и максимальному размеру) уставного (складочного) капитала (фонда), а также возможности перетекания одного фонда в другой (конвертации, обмена). Концептуальной, требующей скорейшего решения как в доктринальном, так и в законодательном порядке является проблема формирования вновь или доплаты уставного (складочного) капитала (фонда). Здесь не может быть предложено простое и однозначное решение, как было при решении вопроса о привлечении в процессе реорганизации новых лиц. В законодательном порядке следует предусмотреть основания и источники формирования и доплаты указанных фондов для создаваемых в результате реорганизации юридических лиц, причем необходимо провести широкую дискуссию с привлечением экономистов и специалистов в области рынка ценных бумаг и корпоративного управления, чтобы определиться, в каких случаях допускается формирование фондов создаваемых в результате реорганизации юридических лиц за счет их собственных средств (внутренних источников), а в каких — за счет средств участников (членов, учредителей, акционеров и т. п.). Также требуется установить максимальный размер дополнительно привлекаемых средств: к примеру, на уровне 10 процентов от общей суммы фонда создаваемого в результате реорганизации юридического лица.

Слияние юридических лиц - форма  реорганизации, при которой два (или  более) юридических лица прекращают существование и возникает одно новое.

В случае присоединения одно юридическое  лицо (присоединяемое) прекращает существование  и вливается со своим активом и пассивом в состав другого (к которому происходит присоединение).

При слиянии и присоединении  актив и пассив прекративших существование  юридических лиц переходит по передаточному акту к той организации, в рамках которой они оказались  после присоединения или слияния.

В отличие от отечественной правоприменительной  практики, в которой наибольшее распространение  из реорганизационных процедур получили преобразования и выделения, современный  уровень развития корпоративных  отношений в зарубежных правопорядках характеризуется стремительным увеличением числа слияний.

Слияние, так же как присоединение, является одной из форм экономической  концентрации. При слиянии юридических  лиц происходит объединение нескольких самостоятельных субъектов права  в одно вновь создаваемое лицо с прекращением существования объединяемых юридических лиц.

Слияние следует отличать от так  называемого слияния с переходом  на одну акцию: в данном случае не производится каких-либо реорганизационных процедур, а лишь перераспределяется влияние с созданием холдинга.

При реорганизации в форме слияния  все права и обязанности сливающихся  юридических лиц переходят к  вновь возникающему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом (п. 1 ст. 58 ГК РФ), следовательно, слияние  относится к универсальному транслятивному правопреемству.

Документом, непосредственно определяющим условия и порядок слияния, выступает  договор о слиянии, подписываемый  представителями всех организаций, участвующих в слиянии.

Принимая во внимание, что при  слиянии нет каких-либо серьезных препятствий для участия в такой форме реорганизации юридических лиц разных организационно-правовых форм, можно допустить создание в результате слияния юридического лица в иной, в том числе не соответствующей ни одному из участвующих в слиянии юридических лиц, организационно-правовой форме.

Слияние в рамках одной процедуры  реорганизации возможно лишь в одно юридическое лицо, которое создается  либо в форме, идентичной организационно-правовой форме хотя бы одного юридического лица, участвующего в слиянии, либо в иной, не соответствующей ни одному из участвующих в слиянии юридических лиц.

До вступления в силу Гражданского кодекса 1964 года реорганизация юридических  лиц в форме присоединения  не признавалась самостоятельной формой и рассматривалась как способ слияния. Практика показала, что реорганизация в форме присоединения имеет специфику в том, что касается правопреемства, порядка разделения имущества, прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица между правопреемниками; защищенность интересов кредиторов; участников хозяйственного общества и работников реорганизованного юридического лица и т.д.⁷

Реорганизация в форме присоединения  с экономической точки зрения представляет собой одну из форм концентрации капитала, именно поэтому при присоединении большое внимание уделяется требованиям антимонопольного законодательства. Правовая природа присоединения заключается в том, что при данной форме реорганизации происходит поглощение одного или нескольких юридических лиц другим юридическим лицом, при этом поглощенные юридические лица прекращают свое существование как самостоятельные субъекты права.

При реорганизации в форме присоединения  все права и обязанности присоединяемого  юридического лица переходят к реорганизуемому  юридическому лицу в соответствии с передаточным актом (п. 2 ст. 58 ГК РФ), а потому присоединение относится к универсальному транслятивному правопреемству. Детально порядок и условия присоединения определяются договором о присоединении, который подписывается соответствующими представителями от каждой организации, участвующей в присоединении.

Договор о присоединении, а также  договор о слиянии, как правило, относится к многосторонним. Такой  договор, как и любой другой, требует  для своего возникновения двух или  более участников, а потому данный договор относится к двух- или многосторонним сделкам (ст. 154, 420 ГК РФ). Договор, заключенный тремя и более лицами, признается многосторонней сделкой. Подобные договоры порождают для каждой из сторон одинаковые юридические последствия, кроме того, между их сторонами нет такой противоположности, антагонизма интересов, как в двухсторонних договорах.⁸

Представляется, что в настоящее  время не существует серьезных препятствий  к присоединению юридического лица одного вида к юридическому лицу другого вида. Допускается и одновременное присоединение нескольких лиц к другому юридическому лицу, в том числе различных организационно-правовых форм.

Вместе с тем присоединение  возможно лишь к одному юридическому лицу, при этом в рамках присоединения не допускается смена организационно-правовой формы организации, к которой осуществляется присоединение, — это возможно лишь при слиянии.

При проведении процедуры реорганизации  хозяйственных обществ в форме  слияния или присоединения важное значение имеет правильное оформление необходимых документов. Основой слияния обществ с ограниченной ответственностью является соответствующий договор. Квалификация его в качестве учредительного договора вызывает споры.⁹

Особое внимание в данном случае заслуживает правовая сущность и порядок составления передаточного акта. Некоторые авторы справедливо отмечают, что использование передаточного акта для определения состава имущества, которое должно быть передано в результате реорганизации, представляется неудобным, поэтому правопреемство должно осуществляться по состоянию на момент завершения реорганизации в соответствии с реорганизационным договором.¹⁰

Для отечественного законодательства, в отличие от многих развитых западных правопорядков, характерно деление реорганизационных процедур по расщеплению компаний на разделение и выделение.

В случае разделения одно юридическое  лицо разделяется на два (или более) юридических лица, в результате чего разделяемое прекращает существование  и на его месте возникают два (или более) юридических лица.

Разделение характеризуется следующими признаками: на основе имущества одного субъекта создается две или несколько  организаций; реорганизуемая организация  прекращает свое существование, а принадлежащие  ей права и обязанности переходят к вновь образованным в результате реорганизации хозяйственным обществам на основании разделительного баланса.

Выделение является антиподом присоединения: из состава определенного юридического лица выделяется одно (или более) новое  юридическое лицо, при этом прежнее юридическое лицо сохраняет существование и наряду с ним начинает функционировать новое (выделенное).

При разделении и выделении актив  и пассив ранее существовавшего  юридического лица разделяются в  частях ("пропорциях"), закрепляемых в разделительном балансе между вновь образованными (реорганизованными) юридическими лицами.

В отличие от преобразования, наиболее проработанной с точки зрения существующего позитивного права  формы реорганизации, выделение  является, пожалуй, самой популярной формой реорганизации в современной российской правоприменительной практике. При этом наибольшее распространение получили выделения, производимые по решению участников (акционеров) или иного уполномоченного органа юридического лица (п. 1 ст. 57 ГК РФ).

При проведении реорганизации в  форме выделения или разделения в качестве волевых актов для  проведения реорганизации выступает  решения общего собрания участников. Договор при этом не заключается. Отсюда следует, что само решение  общего собрания и является волеизъявлением, имеющим целью реорганизацию общества.

По общему правилу, юридическое  лицо реорганизуется добровольно, т. е. по решению его учредителей либо органа, уполномоченного на то учредительными документами. Однако возможна реорганизация и в принудительном порядке по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Так, когда организации занимают доминирующее положение на рынке и совершают два или более нарушений антимонопольного законодательства, федеральный антимонопольный орган вправе обязать их принудительно разделиться или выделить из своего состава одну либо несколько организаций на базе структурных подразделений, если это ведет к развитию конкуренции.

Решением уполномоченного государственного органа определяется срок такой реорганизации. Если учредители юридического лица, назначенный ими орган или орган, уполномоченный на реорганизацию учредительными документами, не осуществят ее в указанный срок, суд (по иску указанного государственного органа) назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию. Внешний управляющий составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами юридических лиц, возникающих в результате реорганизации. Эти документы становятся, после утверждения судом, основанием для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Вместе с тем реорганизация  юридических лиц в форме выделения, а тем более разделения, предусматриваемая  антимонопольным законодательством не получила должного развития на практике.

При выделении наиболее спорным  является вопрос о характере и  природе правопреемства, поскольку  к создаваемому в результате выделения  юридическому лицу переходит лишь часть  прав и обязанностей реорганизованного  юридического лица. Учитывая, что закон не устанавливает каких-либо непосредственных критериев, определяющих пропорциональность перехода активов и пассивов от реорганизуемого в форме выделения юридического лица к юридическим лицам, созданным в результате выделения, отдавая решение этого вопроса на произвол органа, принимающего решение о выделении, сложно говорить о наличии универсального правопреемства между реорганизованным юридическим лицом и юридическим лицом, образованным в результате выделения. Рассматриваемое правопреемство не может быть отнесено и к сингулярному преемству, как иногда ошибочно полагают.¹¹

Правопреемство, происходящее при  реорганизации в форме выделения, является примером транслятивного правопреемства, что отличает его от конститутивного  правопреемства и, соответственно, конститутивного правоприобретения.¹²

 Большая часть федеральных  законов, посвященных отдельным  организационно-правовым формам  коммерческих организаций, допускает  реорганизацию в форме выделения,  лишь если в результате выделения создается организация в форме, идентичной ранее существовавшей. Вместе с тем, как представляется, отсутствуют какие-либо серьезные ограничения для выделения юридических лиц в иных, отличающихся от формы реорганизуемого юридического лица, организационно-правовых формах.

О возможности разделения, в результате которого создаются юридические  лица в форме, отличной от организационно-правовой формы реорганизованного юридического лица, в действующем законодательстве практически ничего не говорится. Как  правило, допускается разделение юридического лица, если в результате такого разделения создаются две и более организаций в форме, идентичной ранее существовавшей.

Наиболее проработанной, с точки  зрения позитивного права, формой реорганизации коммерческих организаций является преобразование. Реорганизация в форме преобразования предполагает смену организационно-правовой формы юридического лица с переходом прав и обязанностей от юридического лица одного вида к юридическому лицу другого вида (п. 5 ст. 58 ГК РФ). Применительно к преобразованию в п. 5 ст. 58 ГК использованы два неравнозначных понятия: "преобразование юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида" и "изменение организационно-правовой формы".¹³ Первое понятие шире и представляется более удачным. При преобразовании все активы и пассивы, права и обязанности юридического лица сохраняются в прежнем состоянии.

Передаточный акт и разделительный баланс, как документы о правопреемстве, должны отвечать ряду обязательных требований к оформлению и содержанию. В передаточном акте или разделительном балансе должны быть отражены перечень передаваемого имущества, порядок и пропорции изменения, раздела имущества.

Весьма редко применяется в  российской практике принудительная реорганизация, осуществляемая по требованию компетентных органов власти.

Реорганизация юридического лица в  форме преобразования считается  завершенной с момента государственной  регистрации вновь возникшего юридического лица (а преобразованное юридическое  лицо - прекратившим существование).

Недостатком реорганизации в форме  преобразования является отсутствие указаний закона относительно правоспособности юридического лица в период после  принятия решения о преобразовании и до государственной регистрации  нового хозяйственного общества.

Преобразование — наиболее типичный вариант универсального транслятивного правопреемства, не вызывающего серьезных  практических вопросов. Несмотря на то, что в Кодексе не говорится  напрямую о переходе от юридического лица одного вида к юридическому лицу другого вида всех прав и обязанностей, при реорганизации в форме преобразования, очевидно, преемство осуществляется именно во всех правах и обязанностях. Исключение могут составлять лишь те права и обязанности, которые объективно не могут переходить ко вновь создаваемому юридическому лицу в силу ст. 383 ГК РФ, а также в связи со сменой организационно-правовой формы с ранее существовавшей на новую. Преобразование, кроме того, — наиболее элементарная форма реорганизации, поскольку оно может выступать составной частью иных форм реорганизации. Вместе с тем преобразование ограничивается лишь сменой организационно-правовой формы одного юридического лица на другую, но проведение в рамках собственно преобразования иных реорганизационных процедур не допускается. Так, преобразование не может осуществляться одновременно в отношении нескольких юридических лиц: ни до начала реорганизации в форме преобразования, ни в результате ее проведения количество юридических лиц, участвующих в такой реорганизации, не может превышать одного.

В реорганизации юридических лиц, совершаемой в форме преобразования, наиболее ярко проявляется значимость конкретной организационно-правовой формы. Преобразование связано не только со сменой фирменного наименования организации  и переименованием отдельных ее органов: при этой форме реорганизации происходит полная смена внутренней структуры юридического лица, а с ней — перерождение юридического лица, устранение одного участника гражданского оборота и появление нового.