Риски в Гражданском праве РФ
Государственный университет
Высшая Школа Экономики
Кафедра гражданского права и процесса
Курсовая работа
Тема:
Риски в Гражданском праве РФ
Студента курса
Факультета
Научный руководитель:
Дата сдачи:
Дата защиты
Оценка:
Москва,
План работы:
- Вступление стр. 3
- Основная часть
- Исследование термина «риск» стр. 5
- Классификация рисков в ГК РФ стр. 9
- Риск в страховании стр. 14
- Международный опыт (Incoterms) стр. 19
3. Заключение стр. 27
4. Библиография стр. 28
Категория риска относится к
числу наименее разработанных в
системе гражданского права советского
периода. И это логично, так как
тоталитарные общества с их всеподчиняющим
контролем не признают свободное, случайное
развитие событий как в общественно-
Переход к либеральному обществу резко
повышает внимание к категории риска
как в политической сфере, так
и в области
В отечественной цивилистической литературе последнее исследование категории риска было проведено в работе В.А. Ойгензихта «Проблемы риска в гражданском праве (Часть общая)» (1972г.). Впоследствии эта проблема поднималась в статьях В.А Ойгензихта (1973 г) и др. В этих работах давалось развернутое и детальное исследование риска как юридико-технического понятия.
Вместе с тем принятие Гражданского кодекса не только внесло ряд новых аспектов в уже устоявшиеся подходы цивилистов к проблеме риска, но и отразило принципиально новое положение риска в системе гражданского права - положение одного из ключевых понятий и категорий частного права. Таким образом, предмет данной работы - риск как одна из базовых категорий частного права. Риск рассматривается как фундаментальная, экономическая категория либерального общества, основным условием существования которого является свободный рыночный механизм.
В ГКРФ и литературе отмечается целый ряд разнообразных видов риска:
- риск неясности условий договора1;
- риск ответственности (ст. 932 п. 1 ГКРФ);
- риск подрядчика (ст. 704, 705 ГКРФ);
- риск случайной гибели (п. 6,7 ст. 720 ГКРФ);
- риск случайной невозможности исполнения договора (п. 3 ст. 773 ГКРФ);
- риск случайной утечки энергии2;
- риск убытков (ст. 87 ГКРФ);
- риск утраты имущества (ст. 211 ГКРФ);
- риск в обязательствах из игр и пари3;
- риск исполнителя (ст. 779 ГКРФ).
Некоторые из них относятся к целому ряду отношений (риск убытков, случайной гибели, неясности условий договора), другие же – только к отдельным, конкретным (риск подрядчика, риск случайной утечки энергии).
Таким образом, представляется необходимым дать понятие риска, определить систему рисков, описать риск в страховании (как наиболее проработанный и часто используемый) и показать международный опыт регулирования рисков (на примере Инкотермс 2000).
Сегодня можно говорить о многозначности «рисков», что требует максимального внимания при использовании данной языковой единицы, с четким указанием того аспекта этого понятия, который имеется в виду.
Общеязыковой аспект отражает подход, в соответствии с которым в окружающей реальности присутствуют два значения слова «риск»: возможная опасность; действие наудачу, «на свой страх и риск» («риск- дело благородное»)4. Другие же значения являются специальными.
Слово «риск» было заимствовано из французского языка (risqué - от итальянского risico), в котором его значение восходит к греческим словам «рисикон»- «утес» и «риса»- «подножие горы». Слово «рисковать» (через французское risquer, итальянское risicare) может быть приравнено, таким образом, к выражению - «лавировать между скал» (с первоначальных этимологических позиций)5.
Наиболее полное освещение оттенков этого слова (как и производных от него) дает Владимир Даль в своем толковом словаре. Приводя основные значения глагола «рисковать», он охватывает практически все основные языковые сферы, в которых нашел свое отражение риск. Здесь и риск как «возможная опасность чего-либо»: «рисковать (что или чем), подвергаться чему, известной опасности, превратности, неудаче» (но «не рискуя, не добудешь»). Риск как «действие наудачу» представлен наиболее широко: «отвага, смелость, решимость, предприимчивость, действие наавось, наудачу» («риск-фельдмаршал», «нет дела без риска», «он принял на свой риск» (на свой страх), «риск пополам» (барыши и убытки))6. Все это говорит о том, какое большое значение имел риск в общественном сознании общества, в экономической основе которого лежало товарное производство и рыночные отношения, причем именно риск напрямую связывался с предприимчивостью, предпринимательской деятельностью, получением прибыли, как, впрочем, и с игрой («рисковать» - ставить на кон (от игры), «риск — благородное дело» (поговорка картежников!)).
Словарь под редакцией Д. Ушакова выделяет уже три значения слова «риск»:
1) возможная опасность с
2) возможный убыток или неудача в коммерческом деле, обусловленные изменчивостью рыночной конъюнктуры (как торговое значение);
3) опасность, от которой
А самое ходовое выражение
Более поздний словарь С.М. Ожегова выводит за рамки собственно литературного русского языка два последних специальных значения слова «риск», оставляя первое, причем делит его не по «оттеночному» признаку, а выделяя как полноценное значение «действие наудачу»:
1) возможность опасности,
2) действие наудачу в надежде
на счастливый исход (что
Подобная же трансформация произошла со словом «риск» в основных, базовых, академических словарях русского языка.
В «Словаре современного русского литературного языка» «риск» описывается в трех значениях (два из которых - специальные):
1) возможная опасность;
2) опасность, от которой
З) возможный убыток или неудача в каком-либо деле.
Причем опять же в качестве смыслового оттенка дается понятие риска как «действия наудачу, требующего смелости, бесстрашия, в надежде на счастливый исход дела»9.
В «Словаре русского языка» (1983 г.), изданном под эгидой АН СССР (Институт русского языка), остается только два, собственно языковых, литературных значения слова «риск»:
1) возможная опасность чего-либо («подвергать себя риску»);
2) действие наудачу, требующее смелости, бесстрашия, в надежде на счастливый исход («риск - дело благородное»)10.
Таким образом, вырисовывается четкая
тенденция выделения
В энциклопедическом словаре Брокгауза и Ефрона риск рассматривается только как страховой термин: «Под этим словом в страховой технике подразумевают опасность, угрожающую страховому объекту каким-либо вредом, за который страховое учреждение обязано вознаградить страхователя»13. Отдельно рассматриваются «рисковые сделки» как вид сделок под условием, которое понимается как «событие, о котором совсем не известно, случится оно или не случится», или же событие неизбежное, «но момент наступления которого не может быть с точностью определен», т.е. «случай или неопределенное событие»14. Мотивом этих сделок являются «или страх действительной опасности или надежда на действие случая»15. Причем под первый мотив подпадают страховые договора, а под второй - договора, в которых «стороны создают для себя в деле искусственный интерес, придавая случайным, иногда совсем незначительным или ничтожным событиям особливое, по условию, значение»16. В этом отрывке дается классическое по точности описание так называемого игрового риска, связанного с играми, пари, лотереей. Отдельной группой выделяются договора, «в которых преобладает расчет на случайность, сопряженный с риском»17. Таким образом, в этих коротких статьях дается совершенно четкое определение трех разновидностей юридического риска: страховой риск, игровой риск и риск предпринимательства.
Общим итогом рассмотрения слова «риск» в дореволюционных и первых послереволюционных энциклопедиях является выделение из многих его значений (см., например, словарь В.И. Даля) риска как конкретного юридического понятия.
Большая Советская Энциклопедия не определяет риск ни в первом издании (1941 г.), ни в третьем (1975 г.). Риск (только в праве) появляется во втором издании как «возможность наступления убытков вследствие гибели или повреждения имущества, либо невозможности выполнения обязательства, например, риск случайной гибели»18.
Экономический аспект риска имеет два значения19: возможный убыток или неудача и опасность, от которой производится страхование (понимаемое как возможность наступления обстоятельства, причиняющего материальный ущерб).
Правовая сторона тоже нашла свое отражение в языковых и энциклопедических словарях20: как возможность наступления убытков вследствие гибели или повреждения имущества, невозможности выполнения обязательства.
Это значительно тем, что другие аспекты риска (случайность, вероятность, общеязыковые значения) оказались в других статьях энциклопедий и чисто языковых словарей.
Вступивший в действие с 1 января 1997 г. Уголовный кодекс Российской Федерации (далее - УК РФ) впервые на уровне закона обозначил те рамки возможности рисков. Ст. 41 УК РФ закрепила принцип обоснованного риска. В этой статье описываются основные требования к обоснованному риску:
1) достижение общественно
2) указанная цель не может быть достигнута не связанными с риском действиями (бездействием);
3) лицо, допустившее риск, должно
предпринять достаточные меры
для предотвращения вреда
4) риск не должен быть заведомо сопряжен с угрозой для жизни многих людей, с угрозой экологической катастрофы или общественного бедствия.
Гражданско-правовые основы риска
отражены в ст. 10 ГК РФ, где сформулированы
пределы осуществления
Свобода обычной экономически активной деятельности субъекта права проявляется в двух основных формах: предпринимательской деятельности, осуществляемой «на свой риск» самостоятельно и активно (ст. 2 ГК РФ); а также в виде права распоряжения своим имуществом (п. 2 ст. 209 ГК РФ) для осуществления «деятельности, приносящей доход», участвуя или не участвуя непосредственно в предпринимательской деятельности субъекта права, которому передано имущество (ст. 82, 87, 96 ГК РФ).
После анализа употребления термина «риск» в ГК РФ, видны четыре группы «рисков»:
1)риск предпринимательства,
2)«игровой риск» (ст. 1063);
3)обязательственный риск (ст. 382, 312, 19 и др.);
4)страховой риск (гл. 48).
Считая, что страховому риску в наибольшей степени присущи характерные признаки риска вообще, составляющие его суть: вероятность и случайность (п. 1 ст. 944 ГК РФ), предполагаю отталкиваться от понятия «страховой риск (страхование рассмотрено в следующей главе данной работы).
Итак, страховой риск обладает дополнительными правовыми условиями, четко отграничивающие этот вид риска от всех остальных (ст. 928 ГК РФ), что и лежит в основе классификации рисков.
Пункт 2 ст. 928 ГК РФ отделяет страховой и игровой риски, закрепляя в праве принципиальную разницу экономической сути этих явлений.
Пункт 1 ст. 928 ГК РФ разделяет страховой и обязательственные риски, «которые не могут быть объектами страхования, так как уже распределены законом между сторонами»21.
Танаев В.М. подразделяет риски по юридико-техническому значению:
«1) риски, выступающие фактором вероятностной организации правовой среды;
2) риски, являющиеся фактором
стабилизации частноправового
К группе рисков, выступающих фактором
вероятностной организации
Отличительная среда заключается
в том, что соблюдение требований
закона практически стирает влияние
этих рисков. В данную группу входят
следующие обязательственные
- риск последствий, вызванных отсутствием у должников и кредиторов сведений о перемене имени гражданина (абз. 2 п. 2 ст.19 ГКРФ).
Данному риску соответствует
- риск последствий непредъявления требования доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом (ст. 312 ГК РФ).
Ему соответствует презумпция: «Обязательства исполняются надлежащим образом (ст. 309 ГК РФ): обязательство исполняется надлежащему лицу, если не потребованы соответствующие доказательства (ст. 312 ГК РФ)»;
- риск последствий непредъявления требования письменного подтверждения обещания награды (п. 2 ст. 1055 ГК РФ).
Данный риск корреспондирует презумпции: «Лицо, объявившее публично о выплате награды, выплачивает ее при условии, что обещание награды позволяет установить, кем она обещана» (п. 1 и 2 ст. 1055 ГК РФ);
- риск неблагоприятных последствий для нового кредитора, вызванных отсутствием письменного уведомления должника о состоявшемся переходе к нему прав кредитора (п. 3 ст. 382 ГК РФ).
Презумпция этого риска - «Обязательства исполняются надлежащим образом (ст. 309 ГК РФ): обязательство исполняется надлежащему лицу, если оно не сообщило о переходе своих прав кредитора к другому лицу (ст. 382 ГК РФ)».
Риски, выступающие в качестве фактора
стабилизации частноправового характера
правового регулирования
К группе риска предпринимательства относятся:
- риск предпринимательства (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ);
- риск убытков участников-вкладчиков, связанных с деятельностью товарищества на вере (п. 1 ст. 82 ГК РФ);
- риск убытков участников ООО, связанных с деятельностью общества с ограниченной ответственностью (абз. 1 п. 1 ст. 87 ГК РФ);
- риск убытков акционеров, связанных с деятельностью акционерного общества (абз. 1 п. 1 ст. 96 ГК РФ).
У них вероятностный и случайный характер, они тесно связаны собственной активной экономической деятельностью субъектов (за исключением риска ст. 82 ГК РФ, так как вкладчики не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности).
Группа страховых рисков включает в себя:
- риск случайной гибели или случайного повреждения имущества (ст. 211 ГК РФ);
- риск случайной гибели или случайного повреждения товара (ст. 459 ГК РФ);
- риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия (абз. 2 п. 2 ст. 568 ГК РФ);
- риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного под выплату постоянной ренты (ст. 595 ГК РФ);
- риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного под выплату пожизненной ренты (ст. 600 ГК РФ);
- риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества по договору финансовой аренды (ст. 669 ГК РФ);
- риск случайной гибели или случайного повреждения вещи, полученной в безвозмездное пользование (ст. 696 ГК РФ);
- риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора подряда имущества, а также результата выполненной работы (ст. 705, п. 7 ст. 720 ГК РФ);
- риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, составляющего предмет договора строительного подряда (п. 1 ст. 741 ГК РФ);
- риск последствий гибели или повреждения результата отдельного этапа работ по договору строительного подряда (п. 3 ст. 753 ГК РФ);
- риск случайной гибели (утраты) или случайного повреждения заложенного имущества (п. 1 ст. 344 ГК РФ);
- риск случайной невозможности исполнения договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ (п. 3 ст. 769 ГК РФ).
Общий смысл влияния этих рисков состоит в уменьшении влияния вероятностных и случайных факторов на рыночный механизм.
Группа обязательственных рисков делится на риски обеспечительного характера и риски, обеспечивающие непрерывность правового воздействия на субъекты обязательственных правоотношений.
К подгруппе рисков обеспечительного характера относится риск случайной гибели (утраты) или случайного повреждения заложенного имущества (п. 1 ст. 344 ГК РФ). Хотя этот риск тоже относится к группе страховых, о чем прямо говорится в подп. 1 п. 1 ст. 343 ГК РФ, тем не менее основной его функцией является сохранение имущественного обеспечения обязательства.
Риски, обеспечивающие непрерывность правового воздействия на участников обязательства, - это уже названные выше риски ст.ст. 459, 563, 595, 600, 669, 696, 705, 741, 753 ГК РФ, а также:
- риск ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств по выплате ренты (п. 2 ст. 587 ГК РФ);
- риск ответственности за причинение вреда другим лицам при осуществлении строительства (договор строительного подряда) (абз. 1 п. 1 ст. 742 ГК РФ).
На этом, думается, следует закончить
схематическую классификацию
Условием возникновения
Фактор риска и необходимость компенсации возможного ущерба в случае его проявления вызывают потребность в страховании. Через страхование любая человеческая деятельность защищена от случайностей. Все это выделяет риск в качестве основного понятия, невозможность абсолютного устранения его вероятности вызывают необходимость организовать страховую защиту. В страховании риск характеризуется несколькими основными понятиями.
Во-первых, риск — это конкретное
явление или совокупность явлений
(событие или совокупность событий),
при наступлении которых
Объектом страхования не может быть страховое событие. Им не может быть и имущество. Объектом страхования являются имущественные интересы, связанные с жизнью, здоровьем человека, с владением имуществом. Эта норма определена и Законом «Об организации страхового дела в Российской Федерации». Следовательно, риск — это единственное случайное событие, наступающее вопреки воле человека и реализующееся посредством случайных событий или явлений, по поводу которых возникает страховое отношение.
Анализ рисков позволяет разделить их на две большие группы: страховые и не страховые (не включенные в договор страхования). Перечень страховых рисков составляет объем страховой ответственности по договору страхования. Объем страховой ответственности это и есть страховая сумма, обусловленная договором страхования. Сюда относятся и конкретные события, предусмотренные договором страхования, при наступлении которых страховщик производит выплату за счет средств страхового фонда. Цена страхового риска определяется тарифной ставкой. Она нормируется по отношению к страховой сумме и сроку выплаты страховой премии.
При оценке риска выделяют: риски, которые возможно застраховать, риски, которые невозможно застраховать, благоприятные и неблагоприятные риски, а также технический риск страховщика.
Наибольшую группу составляют риски, которые возможно застраховать. Страховой риск — это тот, который может быть оценен с точки зрения вероятности наступления страхового случая и количественных характеристик ущерба. Основные критерии страхового риска — возможность его реализации; случайный характер риска. При этом всем сторонам, участвующим в договоре страхования, заранее не известны «конкретное время страхового случая и размер ущерба;
наступление страхового случая, выраженное
в реализации риска, не должно быть
связано с волеизъявлением
факт наступления страхового случая неизвестен;
страховое событие не должно иметь
размеры катастрофического
вредоносные последствия реализации риска необходимо объективно измерить и оценить. Масштабы вредоносных последствий должны быть достаточно крупными и затрагивать интересы страхователя (страховые интересы)»26.
В зависимости от источника опасности выделяются риски, связанные с проявлением стихийных сил природы (землетрясения, наводнения, цунами и другие подобные явления) и целенаправленным негативным воздействием человека в процессе освоения материальных благ.
По объему ответственности страховщика риски подразделяются на индивидуальные и универсальные. Индивидуальный риск выражен, например, в договоре страхования шедевра живописи во время перевозки и экспозиции на случай актов вандализма по отношению к нему. Универсальный, скажем кража, включается в объем ответственности страховщика по большинству договоров имущественного страхования.
Особую
группу составляют специфические риски:
аномальные и катастрофические. К
числу аномальных рисков относятся
те, величина которых не позволяет
отнести соответствующие
Катастрофические риски причиняют ущерб в особо крупных размерах и составляют значительную группу, в которую входит большое число застрахованных объектов или страхователей, причиняя при этом значительный ущерб в особо крупных размерах. К числу катастрофических рисков относятся землетрясения, цунами, ураганы и другие проявления стихийных сил природы, а также результаты деятельности человека — например, авария на энергоблоке АЭС.
Согласно международной
Исключительно важное значение имеет определение объективного и субъективного риска. Объективные риски выражают вредоносное воздействие неконтролируемых сил природы и иных случайностей на объекты страхования. Объективные риски не зависят от воли и сознания человека. Субъективные риски связаны с недостаточным познанием окружающего мира в объективной реальности и зависят от воли и сознания человека.
В общей классификации рисков следует различать экологические, транспортные, политические и специальные риски.
Экологические риски связаны с загрязнением окружающей среды, обусловленным деятельностью человека. Экологические риски обычно не включаются в объем ответственности страховщика. Вместе с тем определенные страховые интересы, порожденные экологическими рисками, привели к созданию самостоятельного вида страхования, отвечающего этим интересам.
Транспортные риски имеют
Политические (репрессивные) риски связаны с противоправным с точки зрения норм международного права действием, мероприятиями или акциями правительств иностранных государств в отношении данного суверенного государства или граждан этого суверенного государства. Политические риски через систему оговорок или особых условий договора страхования могут быть включены в объем ответственности страховщика.
Специальные риски подразумевают страхование перевозок особо ценных грузов, например благородных металлов, драгоценных камней, произведений искусства, денежной наличности. Содержание специальных рисков оговаривается в особых условиях договора страхования и может быть включено в объем ответственности страховщика.
Важными составными являются рисковые обстоятельства и страховой случай.
При заключении договора страхования его объект находится в определенном состоянии, которое определяется страховщиком в зависимости от ряда признаков. Процесс наблюдения и учета носит название регистрация риска. Факторы, которыми определяется регистрация риск для данной рисковой совокупности, называется рисковыми обстоятельствами. Они присущи данному объекту страхования и рассматриваются как компоненты, или признаки, риска. Любой риск может рассматриваться как совокупность рисковых обстоятельств.
Объективные рисковые обстоятельства отражают объективный подход к действительности и не зависят от воли и сознания людей. Субъективные рисковые обстоятельства порождены представлениями, игнорирующими объективный подход к действительности, и связаны с волей и сознанием людей. При заключении договора страхования страховщик принимает во внимание как объективные, так и субъективные рисковые обстоятельства. В ряде случаев при заключении договора страхования страховщик осуществляет подбор рисковых обстоятельств. Все рисковые обстоятельства, взятые в их единстве и взаимодействии, определяют состояние, называемое ситуацией риска и характеризующее естественное состояние объекта страхования обстановку, в которой этот объект находится.
Рисковые обстоятельства являются условиями осуществления (реализации) риска. Рисковые обстоятельства позволяют оценить возможность наступления данного страхового события в будущем. Но только одно или несколько рисковых обстоятельств приводят к реализации риска, т.е. влекут наступление страхового случая. Каждое явление имеет взаимообусловленные причинно-следственные связи. Трудно выделить наиболее важные, адекватные и безусловные причины наступления того или иного страхового случая. Обычно страховой случай происходит под воздействием ряда причин.
Страховой случай может иметь место по отношению к одному или множеству объектов страхования в рамках определенной страховой совокупности. Страховой случай по отношению к множеству объекту страхования приводит к кумуляции риска, т.е. вызывает катастрофический риск.