Роль адвоката

 

 

 

РОЛЬ АДВОКАТА В СУДЕ ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ.

 

ПОРЯДОК ПОДАЧИ КАССАЦИОННОЙ ЖАЛОБЫ.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

СОДЕРЖАНИЕ

 

Введение 

3

  1. Понятие защиты

4

1.1 Статус адвоката

5

1.2 Права и обязанности  адвоката

6

  1. Суд первой инстанции

10

2.1 Понятие суда первой  инстанции

10

2.2 Участие адвоката в  суде первой инстанции

13

2.3 Приглашение, назначение, замена, обязательное участие защитника

17

  1. Порядок подачи кассационной жалобы

23

Заключение

30

Список литературы

32

Приложения

33

   Приложение 1

33

   Приложение 2

34

   Приложение 3

39


 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

 

Право подозреваемого, обвиняемого, подсудимого на защиту является конституционным  принципом, нашедшим закрепление в  ст. 45 и 48 Конституции Российской Федерации. Право обвиняемого на защиту предполагает активную защиту не запрещёнными законом  способами от уголовного обвинения  как лично, так и с помощью  другого лица, именуемого в уголовном  процессе защитником.

Возможность судебной защиты прав и свобод человека во многом зависит  от того, как реализуется право  на эффективное средство правовой защиты. Оно закреплено в ст. 13 Конвенции  о защите прав человека и основных свобод: "Каждый, чьи права и  свободы, признанные в настоящей  Конвенции, нарушены, имеет право  на эффективное средство правовой защиты в государственном органе, даже если это нарушение было совершено  лицами, действовавшими в официальном  качестве." То есть речь идёт о гарантиях  правовой защиты и получении необходимой  юридической помощи.

В уголовном судопроизводстве адвокат может выступать на стороне  как защиты, так и обвинения. Представителем стороны обвинения адвокат является в случаях, когда он отстаивает интересы потерпевшего, гражданского истца и  частного обвинителя1. На стороне защиты адвокат обладает полномочиями защитника, т.е. лица, осуществляющего в установленном законом порядке защиту прав и законных интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающего им юридическую помощь при производстве по уголовному2. Адвокат вправе выступать и в качестве представителя гражданского ответчика3.

Кроме того, в УПК РФ создана  новая форма участия адвоката в уголовном судопроизводстве. В  ч.5 ст.189 УПК РФ говорится о праве  свидетеля явиться на допрос с  адвокатом, приглашённым им для оказания юридической помощи. Конституция  РФ, гарантируя государственную защиту прав и свобод человека и гражданина, предоставляет каждому право  на получение квалифицированной  юридической помощи4 и, кроме того, прямо предусматривает, что "каждый задержанный, заключённый под стражу, обвиняемый в совершении преступления, имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения"5.

Закрепляя это право как  непосредственно действующее, Конституция  РФ не связывает предоставление помощи адвоката (защитника) с формальным признанием лица подозреваемым или обвиняемым, а, следовательно, и с моментом принятия органом дознания, следствия или  прокуратуры какого либо процессуального  акта и не наделяет федерального законодателя правом устанавливать ограничительные  условия его реализации.

Норма ч.2 ст.48 Конституции  РФ определённо указывает на сущностные признаки, характеризующие фактическое  положение лица как нуждающегося в правовой помощи в силу того, что  его конституционные права, прежде всего, на свободу и личную неприкосновенность, ограничены, в связи с уголовным  преследованием в целях установления его виновности. Поэтому конституционное  право пользоваться помощью адвоката (защитника) возникает у конкретного  лица с того момента, когда ограничение  его прав становится реальным.

Вместе с тем качество юридической помощи, оказываемой  в судебном производстве адвокатами, назначенными государством, сохраняется  низким ввиду их перегруженности  и невысокой оплаты за предоставляемые  услуги.

Неудовлетворительной остаётся защита лиц от жестокого обращения  и пыток. Государству предстоит  ещё немало сделать, чтобы российские граждане реально ощутили конституционные  гарантии своей безопасности и защиту от жестокого обращения. И именно поэтому тема о роли защитника  в уголовном процессе всегда актуальна, а институт защиты имеет колоссальное значение, особенно в наше нестабильное время. Актуальность темы данной работы заключается и в необходимости  постоянного обновления знаний студента юриста об уголовном процессе в целом  и положений касающихся защиты в  частности.

  1. Понятие защиты

 

Защита, ее сущность и средства представляют собой важнейшую человеческую ценность. Отношение к ней со стороны  общества и государства свидетельствует  о характере самого общества, степени  его демократизма, гуманизма, законности.

Побудительным мотивом для  соблюдения человеком требований закона должен быть не только страх перед  принуждением, которое может быть к нему применимо, но и уверенность  в наличии защиты в этом законе. Уголовное судопроизводство должно ставить перед собой задачи по обеспечению защиты обвиняемого; активно  насаждать взгляды, представления  и предписания защитительного характера.

Сводить защиту исключительно  к правоохранительной деятельности государства по отношению к обвиняемому  неверно. Не менее важно видеть закон  глазами этого человека, проблему защиты личности нельзя толковать только с позиций формально-юридического разграничения требований закона и  интересов гражданина. Нужно знать  и фактические способности права, в том числе и уголовно-процессуального, воздействовать на обвиненную личность, а также возможности личности защищаться. Человек в уголовном  судопроизводстве может защищаться только, если он обвинен. Не более того. Защита исходит из объективных законов  общественного развития, из определенного  соотношения интересов государства, свободы личности и задач уголовно-процессуального  закона. Нормы уголовного процесса должны быть системой средств защиты гражданина.

Адвокат (лат. advocatus — от advoco — приглашаю) — лицо, профессией которого является оказание квалифицированной юридической помощи физическим лицам (гражданам, лицам без гражданства) и юридическим лицам (организациям), в том числе защита их интересов и прав в суде. Адвокатура как профессия известна с древнейших времён (см. приложение 2).

В России адвокат — это независимый профессиональный советник по правовым вопросам6, который принадлежит к людям т. н. свободной профессии (подобно частнопрактикующим врачам, независимым журналистам и т. п.). Органами адвокатского самоуправления в России являются адвокатские палаты, коллегии адвокатов, бюро и др.

Работа адвоката строится на базе соблюдения им таких процессуальных принципов, как презумпция невиновности, обеспечение обвиняемому права  на защиту, законность, свобода обжалования  действий и решений следователя  и др.


 

 


 

 

 

 

 

Важным принципом, обеспечивающим защиту обвиняемого, является объективное, полное исследование обстоятельств  уголовного дела.


 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Принцип прокурорского надзора  за законностью и обоснованностью  всех действий и решений следователя  имеет цель - не допускать нарушений  законности следователем, а если они  допущены, то принять действенные  меры к их устранению.

Принципы адвокатской  работы одновременно являются и основными  началами осуществления правосудия, т.к. правосудие немыслимо без обвинения  и защиты.

Защитник - это субъект уголовного процесса, осуществляющий одно из основных направлений в уголовном процессе - функцию защиты. Его предназначение состоит в использовании указанных в уголовно-процессуальном законе средств и способов защиты в целях выявления обстоятельств, оправдывающих подозреваемого.

Защитник обязан использовать все указанные в законе средства и способы в целях выявления  обстоятельств, оправдывающих обвиняемого, смягчающих его вину. Защитник не вправе делать ничего, что могло бы повредить  обвиняемому. Если защитник не принимает  всех должных мер к защите, упускает и оставляет без внимания благоприятные  для обвинения обстоятельства, то это, по существу, означает оставление гражданина без защиты, нарушение  его конституционного права на защиту.

Нужно иметь в виду, что  защитник применяет для защиты только законные средства. Защита не может  основываться на недозволенных приемах.

Как понятию иска в гражданском  процессе соответствует понятие  обвинения в процессе уголовном, так понятию ответа в первом из них соответствует понятие защиты во втором. Защита в этом смысле - есть ответ по обвинению, и образует собою совокупность процессуальных прав и мер, направленных к ограждению невиновности подсудимого и его прав и интересов перед уголовным судом. Это образует содержание защиты, или защиту в материальном смысле, в отличие от защиты в формальном смысле, означающей право подсудимого иметь представителя перед судом в уголовном процессе.

В понятие защиты в материальном смысле входит право противопоставлять  доказательствам и требованиям  обвинения доказательства и требования, направленные к выгоде обвиняемого. Сущность и задачи защиты состоят  в том, чтобы не допустить ошибок на протяжении всего судопроизводства, начиная от следствия и заканчивая вынесением приговора со стороны  органов, соответственно осуществляющих уголовное судопроизводство. Защита предоставлена не только в помощь обвиняемому, но и суду и следователю, а значит интересам общества и  государства в целом.

Защита личности - основное право и нравственная обязанность  адвоката. Не важным для адвоката должно быть тот, что защищаемый - правонарушитель, преступник. Защищаемый - прежде всего  человек, он также требует участливого  к себе отношения и сочувствия. Роль адвоката в данном случае сводится не к защите допущения или беззакония, а к недопущению беззакония в  отношении подзащитного.

    1. Статус адвоката

Закон запрещает адвокатам  заниматься предпринимательской и  иной деятельностью, кроме общественной, научной и преподавательской. Традиционный запрет адвокатам состоять на службе обусловлен тем, что такая служба может повлечь снижение качества юридической помощи не только из-за занятости другой работой, но и в  связи с утратой адвокатом  своей независимости. Став служащим, адвокат должен будет выполнять  указания вышестоящих должностных  лиц, включая те, которые противоречат его убеждениям. Такое подчинение недопустимо, ведь адвокатская профессия  требует независимости от всяких посторонних влияний и может  осуществляться успешно лишь под  влиянием своего долга, который дает адвокату возможность поступать  с надлежащей твёрдостью, решительностью, убеждённостью.

Пользуясь своей независимостью, адвокат должен помнить, что цель не может оправдывать средства. И  высокие цели правосудного ограждения обществ, и защита личности от несправедливого  обвинения должны быть достигаемы только нравственными способами и приёмами.

Таким образом, оказывая юридическую  помощь, адвокат руководствуется  лишь указаниями закона и своего профессионального  долга, а не мнениями и оценками каких-либо органов и должностных лиц, в  том числе органов и руководителей  адвокатских образований.

Выпускники юридических  вузов, не имеющие стажа работы по специальности юриста или при  недостаточности такого стажа, принимаются  в Адвокатскую Палату лишь после  прохождения стажировки, сроком не менее шести месяцев, время стажировки может быть продлено по решению Совета Адвокатской Палаты. С вступлением  нового закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» срок стажировки был увеличен от одного года до двух лет. Стажёр адвоката осуществляет свою деятельность под руководством адвоката (адвокат, имеющий адвокатский  стаж не менее пяти лет, вправе иметь  стажёров), выполняя его отдельные  поручения. Стажёр адвоката не вправе самостоятельно заниматься адвокатской  деятельностью, обязан хранить адвокатскую  тайну.

Стажёр принимается на работу на условиях трудового договора, заключённого с адвокатским образованием, а в случае, если адвокат осуществляет свою деятельность в адвокатском кабинете, — с адвокатом, которые являются по отношению к данному лицу работодателями.

У некоторых адвокатов  имеются их помощники. Помощниками  адвоката могут быть лица, имеющие  высшее, незаконченное высшее или  среднее юридическое образование. Помощник адвоката не вправе заниматься адвокатской деятельностью, обязан хранить адвокатскую тайну. Число помощников адвоката по закону не ограничено. Адвокатские Палаты обычно не выдают удостоверения помощникам адвокатов, но закон не запрещает выдавать такие удостоверения адвокатским образованиям.

Социальное страхование  помощника адвоката осуществляется адвокатским образованием, в котором  работает помощник, а в случае, если адвокат осуществляет свою деятельность в адвокатском кабинете, — адвокатом, в адвокатском кабинете которого работает помощник.

Статус адвоката прекращается по следующим основаниям:

  • Личное заявление адвоката в письменной форме о прекращении статуса адвоката;
  • Вступление в законную силу решения суда о признании адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным;
  • Отсутствие в адвокатской палате в течение шести месяцев со дня наступления обстоятельств, предусмотренных пунктом 0 статьи 00 настоящего Федерального закона, сведений об избрании адвокатом формы адвокатского образования, учредителем (членом) которого является адвокат;
  • Смерть адвоката или вступление в законную силу решение суда об объявлении его умершим;
  • Совершение поступка, порочащего честь и достоинство адвоката или умаляющего авторитет адвокатуры;
  • Неисполнение или ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем, а также неисполнение решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции;
  • Вступление в законную силу приговора суда о признании адвоката виновным в совершении умышленного преступления;
  • Установление недостоверности сведений, представленных в квалификационную комиссию в соответствии с требованиями.

Решение о прекращении  статуса адвоката принимает совет  адвокатской палаты того субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об этом адвокате. О принятом решении совет в семидневный срок со дня принятия решения о прекращении статуса адвоката уведомляет в письменной форме лицо, статус адвоката которого прекращен. Решение о прекращении статуса адвоката может быть обжаловано в суде.

Территориальный орган юстиции, располагающий сведениями об обстоятельствах, являющихся основаниями для прекращения  статуса адвоката, направляет представление  о прекращении статуса адвоката в адвокатскую палату. В случае, если совет адвокатской палаты в  месячный срок со дня поступления  соответствующего представления не принял решение о прекращении  статуса адвоката в отношении  данного адвоката, территориальный  орган юстиции в праве обратиться в суд с заявлением о прекращении  статуса адвоката.

    1. Права и обязанности адвоката

 

Адвокатом является лицо, получившее в установленном Федеральным  законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" порядке  статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат  является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Определяя  адвоката как независимого советника  по правовым вопросам, законодатель тем  самым обозначил, с одной стороны, предмет адвокатской деятельности, а с другой - важный принцип деятельности адвокатуры в целом и каждого  адвоката в отдельности. Адвокат  при осуществлении своих профессиональных функций независим от кого бы то ни было, начиная с руководства  адвокатской палаты и иных органов  адвокатского самоуправления и заканчивая органами государственной власти (в  том числе органами юстиции) и  органами местного самоуправления.

Адвокатской деятельностью  является квалифицированная юридическая  помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим  лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения  доступа к правосудию.

Закон, характеризуя адвокатскую  деятельность, определяет ее особенности  с точки зрения:

а) характера этой деятельности;

б) способа организации;

в) субъектов, ее осуществляющих;

г) целей.

По своему характеру адвокатская  деятельность заключается в оказании юридической помощи гражданам и  юридическим лицам. Вместе с тем, не исключается возможность осуществления  адвокатской деятельности также  в интересах органов государственной  власти, иных государственных органов, а также органов местного самоуправления7.

По своему содержанию адвокатская  деятельность во многом схожа с юридической деятельностью, которая может осуществляться государственными органами и учреждениями, общественными объединениями, отдельными лицами. Отличает ее от иных схожих с ней видов юридической деятельности то, что осуществляется она на профессиональной основе адвокатами, то есть лицами, прошедшими специальную подготовку, получившими в установленном законом порядке статус адвоката и работающими в одной из организационных форм адвокатских образований.

Адвокатская деятельность, хотя и осуществляется на профессиональной основе и предполагает оплату труда  адвоката, не является предпринимательством или какой-либо иной не запрещенной  законом экономической деятельностью  и не преследует цели извлечения прибыли. Адвокатами осуществляется деятельность, имеющая публично-правовой характер, поскольку на них возлагается  публичная обязанность обеспечивать защиту прав и свобод человека и  гражданина (в том числе по назначению судов), гарантируя тем самым право  каждого на получение квалифицированной  юридической помощи, что вытекает из статей 45 и 48 Конституции Российской Федерации. Публично-правовые задачи обязывают  адвокатов в установленных законом  случаях обеспечивать льготное или  бесплатное юридическое обслуживание социально незащищенных граждан.

Новое законодательство Российской Федерации, в определенной мере расширило права адвоката (представителя и защитника) по участию в доказывании по тем или иным делам, в которых он принимает участие. Так, если ранее адвокат мог истребовать те или иные справки, характеристики и иные документы только через юридическую консультацию или президиум коллегии адвокатов, то сейчас такое право предоставлено лично ему. При представлении этих документов, а также любых иных полученных им материалов органам, производящим расследование по уголовному делу, или в суд они могут быть признаны доказательствами по делу.

В целях выявления возможных  источников информации об обстоятельствах, могущих иметь значение для правильного  разрешения дела, адвокат вправе производить опросы8 граждан при наличии на то их согласия.

Привлечение адвокатом специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи, осуществляется на основе гражданско-правового договора. Разъяснения специалистов не имеют обязательного юридического значения, однако они могут служить поводом к назначению экспертиз, проведению тех или иных следственных или судебных действий, а также могут составлять основу обоснования как позиции самого адвоката, так и принимаемых судами и иными органами решений.

Адвокат вправе беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине без ограничения числа свиданий и их продолжительности служит важным условием реализации адвокатом своих профессиональных обязанностей и гарантией права граждан на получение квалифицированной юридической помощи. Такого рода встречи помогают адвокату лучше уяснить позицию своего доверителя и обстоятельства конкретного дела, а его доверителю - получить необходимые советы относительно тактики поведения и возможных вариантов развития событий.

Существенным условием эффективной  профессиональной деятельности адвоката является наличие у него возможности знакомиться со всеми материалами дел, в которых он принимает участие, делать из этих материалов необходимые выписки и снимать копии (в том числе с помощью технических средств). Копии могут сниматься как с имеющихся в деле документов, выполненных на бумажных носителях (протоколы, справки, заключения), так и с иных материалов (аудиозапись телефонных переговоров, видеозапись заседания суда и т.п.). При этом закон не запрещает копирования материалов, составляющих государственную или иную охраняемую законом тайну, но требует соблюдения при этом порядка, гарантирующего ее сохранность. Сохранность может обеспечиваться, например, следующим: полученные копии будут в запечатанном виде храниться в специально приспособленном для этого месте, а адвокат будет специально предупреждаться о недопустимости разглашения соответствующих сведений.

Адвокату запрещается принимать поручения, имеющие заведомо незаконный характер. В любом случае адвокат не вправе принимать поручения, выполнение которых сопряжено с использованием недопустимых с точки зрения существующего законодательного регулирования средств (например, подготовка заявления о преступлении с сообщением заведомо ложных сведений и т.п.)9.

Законодатель признает неприемлемым принятие адвокатом поручений по тем делам, в которых он имеет  свой самостоятельный интерес, отличный от интересов доверителя, или по которым он ранее выступал в иной процессуальной роли (судьи, прокурора, свидетеля и т.д.). Адвокат также не вправе принимать поручение в тех случаях, когда:

- он является родственником  должностного лица, участвовавшего  или участвующего в расследовании  или рассмотрении дела,

- состоит с таким лицом  в семейных отношениях (супруг, супруга,  теща, свекровь),

- он оказывает юридическую  помощь доверителю, чьи интересы  противоречат интересам обратившегося  за юридической помощью лица.

Адвокат, участвующий в  деле в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика  или иного заинтересованного  в исходе дела лица, не может занимать по нему позицию, противоречащую той, которой придерживается его доверитель. Однако было бы неправильным требовать от адвоката, чтобы он поддерживал позицию своего доверителя даже в том случае, когда последний, вопреки имеющимся доказательствам, придерживается позиции, объективно не соответствующей его законным интересам. Поэтому в рамках уголовного судопроизводства адвокат - защитник не обязан поддерживать позицию своего доверителя, признающего себя виновным, в тех случаях, если сам адвокат считает его невиновным. Адвокат - защитник не может исходить из виновности своего подзащитного или из недопустимости или недостоверности тех или иных свидетельствующих в его пользу доказательств, если его доверитель настаивает на обратном.

Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты, в том числе и в тех случаях, когда он не разделяет позицию, занятую подзащитным, или когда подзащитный или его близкие не выполняют взятые на себя обязательства по оплате труда адвоката.

В целях обеспечения доверия  граждан как к институту адвокатуры в целом, так и к отдельным  адвокатам закон запрещает адвокату негласное сотрудничество с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность. Запрет на такое сотрудничество распространяется на любые ситуации10.

Согласно действующему УПК  РФ защитник не обязан участвовать в установлении истины по делу и вправе устраниться от помощи следователю в установлении всех обстоятельств по делу. Более того, защитник вправе умолчать о ставших ему известных фактах, которые в той или иной степени могут повлиять на ответственность его клиента. Иными словами, защитник не должен искажать факты, но может промолчать об их наличии.

Требование об использовании  при защите прав и интересов всех не запрещенных законодательством  средств предполагает:

- во-первых, полноту использования  доступных адвокату возможностей  защиты,

- во-вторых, отказ от использования  тех средств, которые в силу  закона являются недопустимыми  или даже влекут применение  ответственности (в частности,  ложный донос, фальсификация доказательств,  принуждение к даче ложных  показаний и т.д.).

Каждый адвокат независимо от того, в каком адвокатском образовании  он осуществляет свою деятельность, может быть привлечен к оказанию юридической помощи не на основании соглашения с доверителем, а по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда. Постоянное совершенствование своих знаний и повышение квалификации являются не только делом чести каждого адвоката, но и его профессиональной обязанностью.

Совершенствование знаний и  повышение квалификации - дело самого адвоката, однако адвокатские палаты и адвокатские образования должны принимать меры к тому, чтобы создать  для этого необходимые условия. В этих целях при адвокатских  палатах и крупных адвокатских  образованиях могут создаваться (в  том числе на общественных началах) научно-исследовательские или учебные  институты, а также организовываться регулярные занятия в рамках профессиональной подготовки.

Основным источником финансирования адвокатуры являются средства, зарабатываемые самими адвокатами. В обязанности  каждого адвоката входит отчисление за счет получаемого им вознаграждения сумм на общие нужды соответствующей адвокатской палаты в размере, установленном собранием (конференцией) адвокатов, и на содержание адвокатского образования в порядке и размерах, определяемых учредительными документами адвокатского образования.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей, влечет ответственность  адвоката, в том числе в виде прекращения его статуса адвоката. Мерами дисциплинарной ответственности  могут являться11:

1) замечание;

2) предупреждение;

3) прекращение статуса  адвоката;

4) иные меры, установленные  собранием (конференцией) соответствующей  адвокатской палаты12.

При обнаружении в действиях  или бездействии адвоката, связанных  с осуществляемой им профессиональной деятельностью, признаков преступления13, он может быть привлечен к уголовной ответственности.

 

 

 

 

 

 

 

  1. Суд первой инстанции

 

    1. Понятие суда первой инстанции