Романо-германская правовая семья: история и современность
НОВОСИБИРСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ
ЭКОНОМИКИ И УПРАВЛЕНИЯ
Институт международных отношений и права
Кафедра государственно-правовых наук
Ямцун Екатерина Павловна
Романо-германская правовая семья: история и современность.
Курсовая работа студента первого курса
по Теории государства и права
Научный руководитель: Попушина Н.Ю.
Новосибирск
2010
ПЛАН
Введение ……………………………………………………………………………3
1. Изучение римского права в европейских университетах XI – XVI вв………..5
1.1 Рецепция Римского права: историческая обусловленность………….5
1.2 Право в университетах. Студенческие корпорации в Болоньи………7
1.3. Методы изучения
права в университетах………………………
2. Источники (формы) права в романо-германской правовой семье…………...14
2.1. Закон……………………………………………………………..
2.2. Обычай…………………………………………………………….
2.3. Судебная
практика………………………………………………....
2.4. Доктрина…………………………………………………………
3. Особенности системы права в романо-германской правовой семье.....……...27
3.1. Правовая норма в романо-германской системе права....……………27
3.2. . Романская и Германская группы………………………………….....29
Заключение……………………………………………………
Список литературы…………………………………
ВВЕДЕНИЕ.
Романо-германская правовая семья включает в себя почти все наиболее развитые страны Европы: Германию, Францию, Австрию, Швейцарию, Бельгию, Люксембург, Голландию, Италию, Португалию, Испанию и др.. В связи с этим актуальность изучения данного вопроса видится вполне ясно. Причем как в области особенностей, современного состояния правовой семьи, так и ее происхождение, эволюция. Юридическая техника не стоит на месте и с каждым годом юристы всех стран пытаются усовершенствовать ее, направить на практическое улучшение жизни общества, на решение конкретных дел по справедливости. Для этого детально изучают прошлое романо-германской правовой семьи, ее истоки, проблемы, возникавшие на пути формирования. Характеризуя степень изученности вопроса можно отметить, что за счет активного развития сравнительного правоведения за последние десятилетия романо-германскую правовую семью наряду с другими системами права достаточно подробно описывают в своих научных трудах ученные многих стран. Весомую работу проделал Рене Давид, французский компаративист, его книга «Основные правовые системы современности» отражает самые важные аспекты основных систем права. Берман Г.Дж. в своей книге «Западная традиция права: эпоха формирования» подробно описывает изучение рецепцию римского права.
Тем не менее, при изучении литературы и источников отмечается недостаточное количество полных и явных исследований, посвященных исключительно данной правовой семьи.
Таким образом, при раскрытии темы курсовой работы я ставлю перед собой следующую цель: исследование сущности, происхождения и особенностей Романо-германской правовой семьи.
С указанной
целью связаны следующие задачи
Нормативно-правовая база состоит из действующих законодательств многих стран мира, относящихся к рассматриваемой правовой системе. Среди других крупных кодексов, принятых в Центральной и Западной Европе на рубеже XVIII и XIX веков, французский Гражданский Кодекс (1804) бесспорно занимает первое место благодаря своему политическому влиянию и исторической значимости. «Моя действительная слава заключается не в том, что я выиграл 40 сражений. Ватерлоо стерло в памяти все воспоминания о всех этих победах. Но что, несмотря ни на что, не сотрется в памяти, что будет жить вечно, так это мой Гражданский кодекс», - Наполеон Бонапарт. Также были рассмотрены Прусское всеобщее земское право (1794) и Австрийское гражданское уложение (1811). 1 января 1900 г вступило в силу Германское Гражданское Уложение, состоявшее из 5 частей, каждая из которых содержала нормы какой-либо отрасли права. Этот кодекс достаточно труден для понимания, так как текст насыщен сложными абстрактными понятиями, в нем отсутствует наглядность и конкретность в подходе к предмету регулирования. Хотя следует также отметить, что юристы – профессионалы говорят о кодексе с восхищением, признавая лаконичность и логичность текста.
Сложность вопроса заключается в том, что правовые системы, составляющие романо-германскую семью, многочисленны, и каждая из них имеет свои специфические по сравнению с другими черты.
Глава 1. Изучение римского права в европейских университетах XI – XVI вв.
1.1. Рецепция Римского права: историческая обусловленность.
Романо-германская правовая система возникла в Европе. Она сложилась в результате усилий европейских университетов, которые выработали и развили, начиная с XII века, на базе кодификации императора Юстиниана общую для всех юридическую науку, приспособленную к условиям современного мира. Термин «романо-германская» был выбран для того, чтобы отдать должное совместным усилиям, прилагавшимся одновременно университетами латинских и германских стран. Название «континентальное право», а тем более «гражданское право» (Civil Law), используемое в англоязычной литературе, вызывает большую критику. Р.Давид подчеркивает, что романо-германская правовая семья в своем историческом развитии не была продуктом деятельности государственной власти (в этом ее отличие от формирования английского общего права), а была исключительно продуктом культуры, независимым от политики. Если это в какой-то мере верно по отношению к первой, доктринальной стадии рецепции, то о следующей стадии этого сказать нельзя.
Романо-германская правовая семья имеет весьма длинную юридическую историю. Она связана с правом Древнего Рима, но более чем тысячелетняя эволюция значительно отдалила не только материальные и процессуальные нормы этого права, но и саму концепцию права и правовой нормы от того, что было признано во времена Августа и Юстиниана. Романо-германские правовые системы как бы продолжают римское право, они результат его эволюции, но никоим образом не являются его копией. Последнее тем более верно, что многие их элементы имеют иные источники, нежели римское право.
В XII и XIII веках на западе Европы произошло возрождение права. Рецепция1 проявилась во всех планах; одним из его важных аспектов был аспект юридический. Новое общество вновь осознало необходимость права; оно начало понимать, что только право может обеспечить порядок и безопасность, которых требует божественный замысел и которые необходимы для прогресса. Тогда в средневековой Европе господствовало натуральное хозяйство, а торговля и рыночное производство не имели широкого распространения, поэтому не было нужды и в римском праве. Но как только промышленность и торговля – сначала в Италии, а позже и в других странах – развили дальше частную собственность, тотчас же было восстановлено и вновь получило силу авторитета тщательно разработанное римское частное право. Римское право – классическое выражение жизненных условий и конфликтов общества, в котором господствует частная собственность. Именно это обусловило возможность приспособления римского права к развивающимся в недрах средневековой Европы товарно-денежным отношениям. Римское право есть законченное право простого товарного производства, следовательно, докапиталистического; это право, однако, заключает в себе большую часть правовых отношений Нового времени, т.е. именно то, в чем нуждались горожане в период возникновения городов и чего они не находили в местном обычном праве. Идеал христианского общества, основанного на милосердии, был отброшен, равно как и идея создания на Западе града божьего. Сама церковь стала более отчетливо различать религиозное общество верующих и светское общество, суд совести и правосудие и создала в эту эпоху каноническое частное право. В XIII веке уже перестали смешивать религию и мораль с гражданским порядком и правом; за правом вновь была принята его собственная роль и автономия, которые отныне стали характерными для западных образа мысли и цивилизации. Идея, что общество должно управляться правом и подчиняться нормам разума, не была совершенно новой. В отношениях между частными лицами она допускалась римлянами. Но возврат к этой идеи в XII веке — революционный шаг. Философы и юристы требовали, чтобы общественные отношения были основаны на праве и чтобы был положен конец режиму анархии и произвола, царившему в течение веков. Они хотели нового права, основанного на справедливости, постигнуть которую позволяет разум; они одновременно осуждали произвол и отвергали обращение в гражданских отношениях к сверхъестественному. Эти идеи становятся господствующими в Западной Европе в XII и XIII веках и будут там безраздельно царить вплоть до наших дней.
1.2. Право в университетах. Студенческие корпорации в Болоньи.
Распространение таких прогрессивных взглядов было тесно связано с возникновением первых университетов - культурных и научных центрах Европы. Именно там впервые право преподавалось как четко очерченный и систематизированный свод знаний, наука, в которой отдельные юридические решения, нормы и законодательные акты изучались объективно и объяснялись с точки зрения общих принципов и истин, базовых для всей этой системы в целом. Наиболее известный университет, в котором, преподавалось право - Болонский университет в Италии. В университетах не преподавали «практическое право». Университетский профессор учил методу, позволявшему создавать самые справедливые по содержанию нормы, более всего соответствующие морали и благоприятствующие нормальной жизни общества. Он видел свою роль в том, чтобы описывать существующую практику или давать практические советы, как эффективно реализовать правовые нормы. Право рассматривали как модель социальной организации. Его изучение не было акцентировано на судебном разбирательстве или исполнении вынесенных решений; оно оставляло в стороне процессуальные процедуры, доказательства, способы исполнения, отдавая их на откуп административной регламентации и практическим установкам. Университетская наука обращена к праву во взаимосвязи с философией, теологией и религией, она указывает судьям, как решать дела на основе справедливости, предписывает правила, которым добропорядочные люди должны следовать в своем социальном поведении.
Большое внимание университеты уделяли текстам римского права. В конце XI в. их начали изучать в разных городах Италии и других стран. В некоторых случаях студенты объединялись и нанимали на год учителя, чтобы он объяснял им эти тексты. Юридически это объединение принимало форму партнерства (в римском праве — societas) профессора и студентов. Особенную известность приобрел один учитель, который начал преподавать в Болонье примерно в 1087 г. которого звали Гварнерием, хотя в историю он вошел под именем Ирнерия. Студенты стекались к нему со всей Европы. По современным подсчетам, в Болонье в XII—XIII вв. одновременно изучали право до десяти тысяч студентов. Будучи чужестранцами, большинство из студентов находились юридически в сложном положении. Например, иностранца могли заставить отвечать по долгам любого из его соотечественников. Если болонский купец имел претензии к лондонскому, он мог взимать убытки с любого английского студента, который попадется ему под руку. Чтобы защититься от подобных угроз, студенты объединялись в "землячества" по этническому и географическому принципам: франки, пикардийцы, провансальцы, алеманны (немцы), англы, испанцы и так далее, всего около двадцати землячеств. Наконец, они объединились в две гильдии: одна объединяла всех студентов из местностей к северу от Альп, другая — к югу. Каждая из этих двух групп была организована в виде корпорации2 (universitas). Будучи единой организацией, студенты могли гораздо эффективнее договариваться с городским правительством и контролировать управление школой. Болонья стала прообразом средневекового высшего учебного заведения, находящегося под контролем студентов, в противоположность университету, находящемуся под контролем преподавателей, такому, который был основан позже в Париже. В конце концов все такие заведения стали называть "университетами".
Студенческая организация получила от города Болоньи хартию. Студенческой гильдии дана была широкая гражданская и уголовная юрисдикция над ее членами. Таким образом, студенты были исключены из гражданского бесправия, связанного со статусом иностранца, и приобрели своего рода искусственное гражданство. Болонская хартия требовала, чтобы студенческая гильдия обеспечивала "братское милосердие, взаимную связь и приязнь, заботу о больных и нуждающихся, ведение похорон и искоренение злобы и ссор, присутствие и сопровождение наших кандидатов на докторскую степень к месту экзамена и обратно, духовное благосостояние членов".
Руководящим органом студенческого университета был генеральный совет, в который каждое землячество избирало двух членов. Генеральный совет избирал ректора. Ректор должен был быть не моложе 24 лет и находиться в университете не менее 5 лет. Генеральный совет принимал решения большинством голосов. По крупным вопросам решения принимались собранием ("конгрегацией") студентов. Посещение этих собраний было обязательным, на них каждый студент имел право выступать и голосовать. Генеральный совет имел право принимать статуты университета. Статуты определяли экономические дела университета, включая плату за разные услуги и заработную плату, цену на аренду книг и жилья, условия дачи в долг. Они также регулировали вопросы дисциплины студентов и профессоров, а также многие аспекты учебной программы. Однако крупнейшим ограничением студенческого самоуправления служило условие, по которому ни один принятый ассамблеей статут не мог быть изменен иначе как через 20 лет после его принятия единогласным решением всех студентов и преподавателей. Болонская система юридического образования была перенесена в другие европейские города, включая Падую, Перуджу, Пизу, Саламанку, Монпелье и Орлеан, Прагу, Вену, Краков, Гейдельберг. Однако большинство университетов к северу от Альп, приняли парижский тип организации, когда профессора и студенты всех четырех факультетов — богословского, юридического, медицинского, свободных искусств — состояли в единой организации и подчинялись одному главе и одному управлению.
Воспитанные
в духе новой юридической науки,
новые поколения университетски
1.3. Методы
изучения права в
Программа и методы обучения юридических факультетов были основаны на новом способе анализа и синтеза, который позже назвали схоластическим. Этот метод, который впервые был полно разработан в начале 1100-х гг., как в праве, так и в богословии предполагает абсолютный авторитет определенных книг, в которых, содержится единое и полное учение. Однако парадоксальным образом схоластический метод предполагает, что в тексте могут быть и пробелы, и противоречия, поэтому он ставит своей главной задачей суммировать текст, закрыть пробелы и разрешить противоречия внутри него. Этот метод называется "диалектическим". И в праве и в богословии, а позже и в философии схоластический метод анализа и синтеза распространялся благодаря методам преподавания в университетах, особенно методу глоссирования текста и постановки вопросов для диспута. Основные книги по праву и богословию были естественно разросшимися университетскими лекциями. В праве схоластический метод принял форму анализа и синтеза массы доктрин, часто противоречащих друг другу, взятых из кодификации Юстиниана и у светских авторитетов. Сам письменный текст как таковой, Свод цивильного права, принимался как святая правда, воплощение разума. Однако задача примирения противоречий дала возможность западному юристу XII в. обращаться с правовыми понятиями и нормами с большей свободой и гибкостью, чем то было позволено его римскому предшественнику. Разумеется, как и этот предшественник, западный юрист заботился (по словам профессора Доусона) о "последовательном и упорядоченном рассмотрении отдельных дел", но он также заботился (в отличие от римлян) о поиске "подробных обоснований" и "теоретическом синтезе". И в поисках обоснований и синтеза он часто жертвовал той более узкой последовательностью, которой так дорожили римляне. 3
С самого начала в Болонье преподавался текст римского права, составленный юристами Юстиниана в VI в. Возможно даже, что сама школа была основана в основном для изучения этого текста. Рукописи состояли из четырех частей: Кодекса, в который входили ордонансы и решения римских императоров; Новелл, содержавших другие законы; Институций — краткого учебника для начинающих студентов-юристов; Дигест, в пятидесяти книгах которых было собрано множество отрывков из сочинений римских юристов по весьма широкому кругу правовых вопросов. В переводе на современный английский язык Кодекс занимает 1034 страницы, Новеллы — 562 страницы, Институции — 173 страницы, а Дигесты — 273 4. Первостепенное значение придавалось Дигестам, которые назывались также Пандектами. Дигесты были обширным собранием мнений римских юристов о тысячах правовых вопросов, касающихся не только собственности, завещаний, договоров, деликтов, других отраслей сегодняшнего гражданского права, но и вопросов уголовного, конституционного и других отраслей права, охватывавших римского гражданина. Это было муниципальное право jus civihs (право города), описывавшее все, кроме "права наций" (jus gentium). Дигесты не были кодексом в современном значении, в них не было сделано попытки представить полный, последовательный, систематически организованный набор правовых понятий, принципов и норм. Только на Западе после основания университетов Дигесты вместе с Кодексом, Новеллами и Институциями стали называть Сводом цивильного права (Corpus Juris Civilis), то есть сводом гражданского права. Юридические утверждения, которые выдвигались в Дигестах, часто представляли собой "судебные решения" по настоящим делам. Другие утверждения являлись заявлениями ("эдиктами") магистратов, именуемых преторами, на предмет того, как они будут судить в предстоящих делах.
Программа обучения в школе права XII в. состояла прежде всего в чтении текста Дигест. Учитель читал вслух и правил язык рукописного текста, а студенты следили за ним по своим (обычно взятым в аренду) рукописным же копиям и делали необходимые поправки. К этому занятию и применялся термин "лекция", означавший "чтение". Некоторые студенты, у которых не было денег на покупку или аренду текста Дигест, заучивали его наизусть. Так как текст был очень труден, его приходилось объяснять. Таким образом, после чтения текста учитель глоссировал его, то есть объяснял студентам сложные для их понимания слова и выражения. (По-гречески glossa обозначает "язык" и "необычное слово".) Студенты записывали диктуемые учителем глоссы между строчками текста, более длинные заходили на поля. Скоро письменные глоссы приобрели почти такой же авторитет, как и сам глоссированный текст. Около 1250 г. "Glossa Ordinaria" Аккурсия стала общепринятой авторитетной работой по Дигестам вообще. За Аккурсием последовали "постглоссаторы", или "комментаторы", они комментировали текст и глоссы. Глоссы были нескольких видов. Некоторые из них (notabilia) давали краткое содержание глоссируемых отрывков. Другие (brocardica) были изложением широких правовых норм (максим), основанных на глоссируемой части текста. Кроме того, преподаватели аннотировали текст с помощью классификаций, которые назывались distinctiones. Также учителя проверяли практическое действие доктрин, путем приложения их к конкретным проблемам и делам. Дополнение к чтению текста и глосс и к их анализу посредством "дистинкций" (различений) и вопросов, программа в Болонье и других средневековых юридических школах включала disputatio, то есть обсуждение вопросов права в форме диспута между двумя студентами под руководством преподавателя или диспута между преподавателем и студентами.
С течением времени программа изучения права в Болонье, Париже, Оксфорде и других университетах Европы расширилась и стала включать не одно только римское право из Корпуса цивильного права. Главным новым предметом, добавившимся в XII в., стало новоизобретенное каноническое право церкви. По контрасту с римским правом каноническое право было ныне действующим, господствующим правом, которое постоянно пополнялось за счет постановлений пап и церковных соборов и которое применялось церковными судами. Развивались также и светские правовые системы городов, княжеств и королевств Европы, обычно под руководством юристов, прошедших обучение в университете Болоньи или другом. В связи с этим учебная программа обогащалась ссылками на текущие проблемы светского права. Анализируя тексты Юстиниана, преподаватели вводили в обсуждение практически важные правовые вопросы и анализировали их в свете и римского и канонического права. Так, возрождение изучения римского права предыдущей эпохи привело к анализу текущих проблем права.
Глава 2. Источники (формы) права в романо-германской правовой семье.
2.1. Закон.
Все страны романо-германской правовой семьи — страны «писаного права», поэтому закон зачастую является основным источником права. Юристы этих стран, прежде всего, обращаются к законодательным и регламентирующим актам, принятым парламентом или правительственными и административными органами. Задача юристов состоит главным образом в том, чтобы при помощи различных способов толкования найти решение, которое в каждом конкретном случае соответствует воле законодателя. Юридическое заключение, не имеющее основы в законе, несостоятельно. С одной стороны другие источники права в свете этого положения вещей занимают подчиненное и малозначимое место по сравнению с предпочитаемым классическим источником права — законом. Однако этот подход очень далек от реальности. Он мог быть идеалом правовых школ, господствовавших во Франции в XIX веке, но никогда не был полностью принят практикой, а в настоящее время и в теории все более открыто признают, что абсолютный суверенитет закона в странах романо-германской правовой семьи является фикцией и что наряду с законом существуют и иные важные источники права.
Изданные органами законодательной власти или администрацией нормы «писаного права», которые юристам предстоит толковать и применять для вынесения решения в каждом конкретном случае, составляют в странах романо-германской правовой семьи определенную иерархическую систему.
1) На верхней
ступени этой системы стоят
конституции или конституционны
2) Конституционные законы по значению сравнимы с ролью международных конвенций. В некоторых конституциях (например, Франции, Нидерландов) закреплен принцип, согласно которому международные договоры имеют силу, превышающую силу внутренних законов. В отношении равнозначности или превышающей роли международных законов над законами страны в практическом плане возникают спорные ситуации, которые в разных странах решаются на свой манер. Толкование международных договоров может быть отнесено к компетенции наднациональных юрисдикций. В этих случаях при серьезных сомнениях в том, как должен толковаться такой договор, национальным судам следует отказаться от его интерпретации.
3) Некоторые законы именуются кодексами. Первоначально это слово обозначало сборник, в котором объединены самые различные законы: Кодекс Феодосия и Кодекс Юстиниана были именно таковыми. В XIX и XX веках кодификация получила широкое распространение во всех странах романо-германской семьи. Близость права этих стран выразилась не только в общей приверженности к кодификации, но также и в структуре ряда кодексов. В разных странах романо-германской семьи мы находим таких же пять основных кодексов. Хотя при ближайшем рассмотрении выясняется, что гражданские кодексы в странах романо-германской правовой семьи существенно различаются. Одно из наиболее значительных различий определяется наличием или отсутствием Общей части. Таковая имеется в Германском гражданском уложении 1896 г. (ГГУ); она содержит положения, применяемые ко всем институтам гражданского права.
В классическом
Французском гражданском
Германское гражданское уложение 1896 г. содержит пять книг: I.Общая часть; II.Обязательственное право; III. Вещное право; IV. Семейное право; V. Наследственное право. Для структурного построения ГГУ характерна классическая пандектная4 система. Ее главным достоинством является выделение Общей части, нормы которой распространяют свое действие на все остальные разделы. Пандектная система стала характерной именно для германского частного права. Норма права в ГГУ, как правило, более абстрактна, чем во Французском кодексе, а для Уложения в целом характерны логическая последовательность, переход от общих к более частным положениям. Однако в отличие от Кодекса Наполеона язык ГГУ чрезмерно профессионален и труден для усвоения. По модели ГГУ построены Греческий, Португальский и Японский гражданские кодексы.
Швейцарская кодификация гражданского права приняла форму не одного, а двух кодексов – Швейцарского гражданского кодекса (1907 г.) и Швейцарского обязательственного закона (1911–1936 гг.). Гражданский кодекс состоит из четырех книг: I.Субъекты права; II.Семейное право; III.Наследственное право; IV.Право собственности. Им предшествует Вводный титул. Обязательственный закон рассматривается как пятая книга Кодекса, но имеет автономную структуру. Он состоит из пяти частей: I.Общие положения об обязательствах; II.Отдельные виды обязательств; III.Торговые товарищества; IV.Торговая регистрация, право на фирму, торговое счетоводство; V.Ценные бумаги. Кодекс не имеет Общей части, и положения общего характера сконцентрированы главным образом в книге I Обязательственного закона. По стилю оба акта не столь абстрактны и систематичны, как ГГУ, и написаны более простым языком.
Австрийский гражданский кодекс 1811 г. – один из первых кодексов в романо-германской правовой семье. Он отличается несколько громоздкой организацией – разделен на Вводный титул и три части. Во Вводном титуле даны определение предмета гражданского права, правила толкования, соотношение с обычным правом, статусное право и другие правовые нормы. В первой части изложены «права лиц», включая семейное право. Вторая часть посвящена вещному праву. В третьей части собраны положения, общие для прав лиц и вещного права. Австрийское гражданское уложение, представляет собой весьма своеобразное явление, где отдельные прогрессивные для того времени положения (например, признание естественного права) переплетаются с нормами старого обычного права. Понадобилось много последующих дополнений, изменений, реформ, для того чтобы приспособить этот Кодекс к потребностям современного общества. Однако он действует до сих пор.
Один из последних по времени гражданских кодексов в романо-германской правовой семье – Итальянский (1942 г.). Он ближе к Французскому кодексу, чем к Германскому. Кроме того, он испытал существенное влияние Швейцарского обязательственного закона. Итальянский гражданский кодекс разделен на шесть книг: I.О лицах и семье; II.Наследование; III.Вещное право; IV.Обязательственное право. Пятая книга, озаглавленная «Труд», – существенная новелла, ибо в других кодексах трудовые отношения если и рассматривались, то в общем ракурсе отношений найма. Итальянский же кодекс регламентирует профессиональную деятельность и различные формы трудовых договоров, но одновременно и не очень логично включает в эту книгу то, что принято называть правом товарищества и относить скорее к торговому праву, чем к труду. Шестая книга Кодекса посвящена охране прав, включая положения, касающиеся регистрации земли и других имущественных сделок залога, давности.