Семья общего права. Английское право и право США
и право США
Содержание
Введение…………………………………………………………
1
Английское право……………………………………
- Правовая система Англии…………………………………………….5
1.2 Общие черты английской системы права,
характерные для государств общей правовой
семьи…………………………………………………………...
2 Право США………………………………………………………………..
2.1 Система права США…………………………………
2.2 Характерные особенности правовой системы
США, как представителя общей правовой
семьи…………………………………………………………...
Заключение……………………………………………………
Глоссарий………………………………………………………
Список использованных источников……………………………………..30
Приложения……………………………………………………
Введение
Тема данной работы - Семья общего права. Английское право и право США.
Семья общего права - это совокупность, состоящая из национальных правовых систем государств, эволюционировавших на основе общего (англо-саксонского) права. Если для романо-германской системы права центральным источником права является закон (статутное право), то для семьи общего права центральным источником является прецедент - судебное решение. Местом зарождения общего права считается Англия. Принято считать, что исторической датой появления общего права является 1066 год, время когда нормандцы подчинили себе Англию. Англосаксонское право, отличавшееся обособлением и старым характером было вытеснено общим правом. Общее право сформировано, после нормандского завоевания, королевскими судами Англии (данные суды называется Вестминстерскими судами по месту их появления в 12 в. в Вестминстере).
Особенности общего права наиболее ярко отражает английская правовая система. В современном английском праве присутствуют 2 системы права: система общего права и система права справедливости. Обе эти системы имеют свой предмет и процедуры регулирования. Вследствие наличия двух систем адвокаты Англии делятся: на адвокатов общего права и адвокатов права справедливости.
В отличие от романской семьи права, общая правовая семья (Англия, Соединённые Штаты Америки, Канада, Австралия, Ирландия, Новая Зеландия – приблизительно 35 стран) не имеет раздвоения права на частное и публичное.
Особенность общего права состоит в следующем:
1) право лишено кодифицированных отраслей
2) присутствие в качестве источника права огромного количества решений судов (прецедентов), являющихся прототипами для похожих дел, рассматриваемых иными судами.
Норма общего права имеет частный характер, так как она является «моделью» конкретного решения, а не результатом законодательного абстрагирования от некоторых случаев. В общем праве главную роль играют процессуальные нормы, формы судопроизводства, источники доказательной базы, так как они одновременно являются механизмом правообразования и механизмом правореализации.
Главной характерной чертой общего права является независимость судебной власти от любой другой власти в государстве, что воплощается в отсутствии органов прокурорского надзора и административных судебных ведомств.
В сравнение с континентальной системой права, английское право не имеют строгой классификации отраслей права1. Деление и группирование норм права осуществляется не по отраслям, а по институтам. Сегодня система права разбита на четыре группы отраслей по 2 в каждой из них: уголовное и гражданское право; публичное и частное; материальное и процессуальное; муниципальное и международное публичное.
В настоящее время вместе с общим правом в странах англо-саксонской правовой семьи большое развитие получило законодательство (статутное право), источником которого являются акты представительных органов, что свидетельствует о сложных процессах эволюции данной правовой семьи2.
Цель работы заключается в комплексном исследовании семьи общего права, в частности, Английского права и права США.
Для достижения названной цели в процессе исследования ставились следующие задачи:
- раскрыть понятие и сущность семьи общего права;
- раскрыть понятие и сущность Английского права;
- раскрыть понятие и сущность права США;
- показать
различия и сходства
Теоретической основой настоящей работы являются труды следующих специалистов в области компаративистики: Р. Давида, А.Х. Саидова, А.К. Романова, С.С. Алексеева, А.А. Максимова и других.
Основная часть
1 Английское право
- Правовая система Англии
Свойства и признаки общего права довольно ярко отражает английское право.
В английском праве отсутствует привычное разделение на публичное и частное. Вместо этого исторически произошло распределение на общее право и право справедливости, которое до сих пор определяет всю правовую систему3. Данное отличие в структурном делении двух континентальных семей права (романо-германской и англосаксонской) имеет особый, глубокой и закономерный характер, заключающийся в том, что романо-германская система формируется с помощью рациональных изменений и преобразований, а англосаксонская система формируется путём эволюции, исторического преобразования, пошагового формирования сложившихся отношений. Исходя из вышесказанного, различия в структуре романо-германской правовой семьи и англосаксонской семьи права заключаются в разных основах для их построения, другими словами, в разном характере их развития.
Особенности архитектоники английского права проявляются на всех уровнях его применения.
Прецедентные нормы представляют собой казусы, которым присуща своя структура и уникальное содержание. Взаимосвязь этих первоначальных элементов англосаксонского права в силу нескольких свойств имеет часто не логический, а скорее традиционно-исторический характер. Таким образом, путем исторического генезиса в область действия права справедливости попали споры о недвижимом имуществе, отношения доверительной собственности, дела о торговых товариществах, о банкротстве, наследовании.
Предметом общего права стали уголовные дела, договорное право, институты гражданско-правовой ответственности и другие. Но очевидно, что жесткого разделения здесь нет, и в настоящее время некоторые понятия, институты переходят из одной области в другую или являются общими для этих областей, что обусловлено, скорее всего, применением прецедентов общего права и прецедентов права справедливости одними и теми же судьями, заинтересованными в их сближении и унификации их понятий, в основе каждого лежит анализ конкретного случая, казуса. Судья «сличает» конкретный случай не с правовой нормой, а со случившемся казусом, имеющем правовое значение событием, и устанавливает их идентичность, после чего принимает решение о принадлежности прецедента к рассматриваемому им делу или их различии. Данный процесс только с огромной натяжкой можно назвать нормаприменительным. Это описание прецедентного урегулирования, через модель «норма – реализация» является данью романо-германской правовой традиции, которая в нормативности усматривает главный элемент права.
До недавних пор самым специфичным аспектом права Англии была теория источников права, существующих в стране. Воспитание юристы континентальной Европы получили в свете культа законов и «поклонения» кодексами. Таким юристам казалось не понятным, что настолько развитая, крупная торговая страна не переняла идею кодификации и продолжает придерживаться устаревших, по мнению европейских юристов, позиций, думая, что судебная практика является основным источником права4.
Роль закона и прецедента различны в английском и в немецком праве. Данное обстоятельство доставило самые большие трудности адвокатам континентальной Европы. Именно это обстоятельство, в конечном счете, даёт понять, почему английские юристы создали теорию источников права, отличающуюся от немецкой, и почему английское право, в частности, не приняло и не может принять романо-германскую форму кодификации.
Различию в структуре романских систем права и английских систем права огромное время не придавалось нужного значения. Это объясняется тем, что в течение огромного количества времени под влиянием ряда теорий считалось, что, анализируя право, достаточно рассматривать его лишь как совокупности норм. Для тех же, кто взглянет как бы со стороны, самым важным в праве окажется другое - не нормы, которые оно содержит в настоящий момент, а скорее всего сама структура этого права, его классификация, применяемые концепции, вид норм права, составляющих его основу. Даже преподавание права должно проходить именно в таком ключе, так как за нормами, которые изменяются, стоят определенные относительно стабильные рамки. Самое важное для обучающегося праву — ознакомиться с его словарем, понять основные концепции, которые в будущем позволят ему разобраться в иных вопросах. Нормы, с которыми ученик познакомился в процессе учёбы, могут изменяться. Изменить или отменить любую норму действующего права - во власти законодателя. Но законодатель не способен изменить язык и основы юридического мышления. Проходя множественные изменения и революции, сохраняются термины и понятия собственности, договора, брака, ипотеки. Нормы, которые касаются данных предметов, изменялись, но эти новые нормы, приходившие на место старых, в юридических работах излагались на одном и том же месте. Структура этих работ была почти неизменной на протяжении долгого времени.
С любых позиций английское право сильно отличается от французского права и иных систем, входящих в романо-германскую семью права. Архитектоника английского права отлична от архитектоники немецкого права, и именно в этом заключается наибольшая проблематичность для изучения английского права.
Разница в структуре права действительно огромна. Если взглянуть с позиций известных делений права, в английском праве нет деления на право публичное и право частное, нет деления, столь привычного на наш взгляд, на право гражданское, право торговое, право административное, право уголовное. Вместо этого мы видим в английском праве деление в первую очередь на общее право и право справедливости.
На уровне понятий в английском праве отсутствуют такие понятия, как родительская власть, узуфрукт, юридическое лицо, подлог, непреодолимая сила. Но нам обязательно встретятся такие незнакомые и непривычные понятия, как доверительная собственность, встречное удовлетворение, эстоппель, треспасс, которые нам ни о чем не говорят. Не соответствуя ни одному из знакомых нам понятий, термины английского права непереводимы на другие языки, как фольклорные термины разных народов мира. При переводе этих терминов их смысл теряется. Трудность не становится меньше даже при кажущейся адекватности: “договор” английского права не более адекватен “договору” французского права, чем английское equity, право справедливости, французскому понятию “справедливость”; administrative law вовсе не означает административное право, а civil law — гражданское право.
Различие в структуре, существующее между романскими системами правовыми и английским правом, проявляется не только в плане правовых категорий и понятий. На более простом уровне - нормы права - мы также не увидим в английском праве привычный вид нормы. В английском праве норма менее обща и абстрактна, чем норма французского права, и отсюда следует, например, отсутствие в английском праве простейшего для французов разделения норм на императивные и диспозитивные. В силу другого характера норм, кодификация континентального типа в Англии невозможна.
Первое, о чем задаёт себе вопрос юрист, когда перед ним появляется какой-либо правовой вопрос, к какой правовой категории относится этот случай: идет ли речь об уголовном, вещном, земельном или торговом праве? Решение этого вопроса важно также и потому, что во все времена адвокаты специализировались в разных отраслях национального права. Сложилось традиционное разделение, на цивилистов, криминалистов и юристов, специализирующихся в области торгового права. Многогранность современного права принудила юристов к еще более узкой специализации и унификации. Один и тот же юрист не может заниматься консультированием клиента и вести его судебный процесс в таких разных областях, как право литературной собственности и дела о несостоятельности, торговое право, трудовое право или фискальное право. Любая отрасль права, интересующая различных специалистов, имеет литературу, хорошо известную только специалистам, иные юристы имеют об этой отрасли права только общие представления, зачастую несколько устаревшие в силу эволюции идей и развития самого процесса.
Точно так же обстоит дело и в английской правовой системе. Но в силу исторических причин в этой системе сложилось другое деление, не такое как в романских системах права. Исходя из чего, перед французскими юристами, желающими в совершенстве овладеть азами английского права, возникают сложности5. Библиография в области английского права, как бы обильна и богата она ни была, не сможет предложить французскому юристу фундаментальную книгу, построенную по знакомым ему канонам. Книги, которые используют английские правоведы, имеют названия: договор, реальная собственность, траст, квазидоговор, залог, конфликт законов, местное самоуправление. Французские деления и категории заменены в Англии другими делениями и категориями, которые, хотя и могут быть в ряде случаев переведены на французский, не являются, тем не менее, в общем и целом элементарными делениями и категориями французского права.
Как ни малы структурные различия, с которыми мы встречаемся, когда разговор идёт об основных делениях систем континентального и английского права (публичного и частного, общего права и права справедливости), они уступают еще более фундаментальным различиям понятийных фондов. Так и здесь французский юрист не встретит тех понятий, которые ему привычны: юридическое лицо, публичное учреждение и другие. Для того чтобы найти взаимопонимание с английским юристом, ему придется использовать такие понятия, которые не имеют аналогов во французском праве.
Чем вызваны подобные различия в структуре? Ответ заключается в разнице исторического развития права романского и общего права.
Система романского права - это система достаточно рациональная и логичная, потому что, она создана, если говорить об основополагающих правовых нормах, трудами университетов и законодателей. В этой системе существуют определённые непоследовательности и недочеты, связанные с историческими аспектами или основанные на практических соображениях. Конструкция романо-германской правовой системы далеко не совершенна с точки зрения чистой логики, однако очень многое было сделано, чтобы упростить её познание. Английское же право, напротив, создавалось без всяких забот о логике, в условиях, которые были продиктованы судебной процедурой. В недалёком прошлом, примерно около века назад, старая процедура была отменена и правовая наука постаралась внести некоторый рациональный элемент в создавшееся положение. Но, несмотря на огромный прогресс в этом отношении, было принято твердое решение сохранить понятия и классификацию, к которым все привыкли с давних пор.
Наиболее типично, скорее всего, известное определение права справедливости, которое было дано одним из известных учёных Мэтландом: “Право справедливости — это ансамбль норм, которые, если бы не было Актов о судоустройстве, применялись бы только специальными судами, называвшимися судами справедливости”. Права собственности на недвижимое имущество и на движимое имущество имеют, расхождения по следующим признакам: первый включает права, которые до судебной реформы 1833 года защищались так называемыми вещными исками; второй включает права, защита которых обеспечивалась до 1832 года так называемыми личными исками. Понятие договора в Англии содержит в себе только соглашения, которые в своё время были санкционированы иском, данное обстоятельство не распространяется на дарение, на доверительную собственность, на хранение, которые ранее защищались в другом порядке.
1.2 Общие черты английской системы права, характерные для государств общей правовой семьи
Английскую систему права, как и остальные правовые системы, следует исследовать с помощью следующих трёх аспектов:
- нормативная сторона;
- организационная сторона;
- сторона правовой культуры.
Нормативная сторона английской системы права представлена двумя видами норм: законодательными и прецедентными. Законодательные нормы - правила поведения общего характера. Прецедентные нормы - строго определенная часть судебного решения по данному частному делу. Судебное решение включает в себя:
- юридическое решение по делу и мотивацию, аргументацию принятия данного решения;
- часть, носящую убеждающий характер.
К прецедентной норме относится только первая часть решения суда, а вторая часть является необязательной для других судей. На практике же очень тяжело найти отличия одной части от другой для этого разработана специальная система методов и приемов, с эффективностью которых многие не согласны.
Судебные инстанции государств с английской правовой системой в своих решениях стараются не создавать формулировки правил общего характера, потому что у них существует презумпция неприменения широких правовых принципов.
К источникам английского права следует отнести судебные прецеденты, законы, обычаи, юридическую доктрину6.
Прецедент достаточно долгое время был основным источником норм английского права. Прецеденты являются прерогативой высших судебных органов (Палаты лордов, Судебного комитета Тайного совета (по делам государств – членов содружества), Апелляционного суда и Высокого суда. Суды стоящие ступенью ниже прецедентов не создают. Любая судебная инстанция должна следовать прецедентам, выработанным вышестоящим судом и созданным ей самой. Правило прецедента гласит: “ stare decsis” (решать так, как было решено ранее). В 1966 году Палатой лордов было сделано заявление, в котором была выдвинута инициатива возможности отмены ранее созданных прецедентов, в случае исключительной необходимости. Данное заявление стало исключением из жесткого правила прецедента.
Вторым источником английского права является статут (закон). Статут имеет приоритет над прецедентом, другими словами он может отменить его. Это не означит, что прецедент является производной от закона. Наоборот, закон реализуется через прецеденты. Любой законодательный акт конкретизируется с помощью обязательных судебных решений. По сфере действия законы следует делить на публичные (распространяются на неопределенный круг субъектов и действуют на всей территории государства) и частные (распространяются на частных лиц и территории). Также выделяется делегированное законодательство, т. е. акты, создать которые Парламент уполномочил другие субъекты (правительство, королеву, министерства). Эти акты имеют законную силу и являются обязательными для исполнения всеми гражданами. Стоит еще упоминуть так называемое автономное законодательство - акты местных органов власти, действующие на конкретной территории, некоторых учреждений, организаций. Такие законы обязательны и подлежат исполнению на местном уровне, членами организаций, их клиентами. Сила автономных актов намного меньше, чем сила актов Парламента и делегированного законодательства.
Ещё один источник английской системы права – обычай. По мнению юриста Э. Глассона, англо - саксонская система права основана, скорее всего, на обычаях и варварском праве7. В наше время роль этого источника сильно уменьшилась, но не следует забывать, что исторические обычаи оказали огромное влияние на правотворчество.
Одно из центральных мест среди источников английской системы права занимает Юридическая доктрина. Некоторые литературные источники имеют всеобщее признание и используются при рассмотрении конкретных судебных дел. К этим источникам следует отнести « Институцию» Кока, которая часто используется в судах.
По первому критерию оценки следует отметить специфичность структуры английского права, в котором нет деления на публичное и частное. Деление прав по отраслям отсутствует, или его границы размыты. Это обусловлено тем, что все суды имеют общую юрисдикцию, другими словами могут рассматривать дела различных категорий, а также тем, что в английской правовой системе отсутствуют отраслевые кодексы, характерные для романо-германской системы права.
Такая специфичная структура права оказала огромное влияние на организационную сторону системы права.
Главным правовым органом традиционно был суд, так как именно он формировал основной источник права – прецедент.
Законодательные органы, а именно Парламент, действуют также под воздействием институтов прецедентов и обычаев. Процесс принятия законов в английском Парламенте находится под влияние сильно устаревших обычаев. Исполнительные органы не имеют права заниматься нормотворчеством, исключения составляют случаи делегирования права нормотворчества парламентом.
Если рассматривать английскую правовую систему с точки зрения правовой культуры, то следует заметить, что совокупность правовых взглядов, идей, понятий и представлений формировалась под влиянием специфики процесса нормотворчества. В связи с тем, что нормы образуются чаще всего путем принятия конкретных решений по конкретному делу одним человеком. Таким образом, правовая культура общества основана не на уважении к закону, хотя это тоже присутствует, а на уважении к человеческой справедливости, на которой основано принятие решения по делу.
В английской системе права сложилась рабочая формула «судебная защита предшествует праву», которая до настоящего времени определяет черты правопонимания, присущие этой системе права.
Специфика структуры права, его источников наложила особый след на понятия присущие данной системе. В английской системе права нельзя встретить понятия « юридическое лицо», «родительская власть», « подлог», «непреодолимая сила» и другие. Между тем, в ней присутствуют понятия «доверительная собственность», «встречное удостоверение», «треспасс», «эстоппель».
Подводя итог, стоит сделать следующий вывод: английское право – это «право судей». Юридическое регулирование базируется на прецедентах (судебных решениях), юридическую суть и логически-юридические принципы которых суды должны применять при рассмотрении подобных дел. Система права находит своё выражение не в абстрактных нормах, а носит характер открытой системы методов решения юридически важных проблем. Поэтому правовые системы государств, относящихся к этой группе нужно отнести к нормативно-судебным. В общественном правосознании данная правовая система воспринимается, как «субъективное право», защищенное судом.
2 Право США
2.1 Система права США
Английские колонизаторы принесли с собой на территорию США и английское право, но оно применялось только с условием: «в той мере, в какой его нормы соответствуют условиям колонии» (принцип дела Кальвина 1608 г.).
В главных своих чертах система права США зародилась ещё в 17-18 вв. в условиях колонии и сохранила большинство своих первоначальных особенностей вплоть до настоящего дня.
Большое влияние на процесс становления и последующего развития системы права США оказало английское право. На территорию Северной Америки оно было культивировано переселенцами из Англии. В каждой из тринадцати британских колоний, существовавших в этой части планеты, применялись одновременно законы Англии и нормы общего права8. Следует отметить, что их действие было достаточно ограниченным. Действие английского права ограничивалось актами местных органов, а также появившимися в конце 17 - начале 18 вв. в ряде британских колоний собраниями законодательных актов. Привезённое из-за океана английское право должно было в полном объеме учитывать местные условия, сложившиеся обычаи и традиции. Стоит отметить, что здесь речь не шла об обычаях и традициях аборигенов. Они вообще не брались в расчет, по мнению просвещенных колонизаторов, они были очень грубы и дики.
Речь шла о местных нормативных актах, обычаях и традициях, формировавшихся в среде приехавших на новую землю людей. В своей совокупности они создавали специфику правовой системы некоторых колоний и выступали в качестве особо важных регуляторов отношений в обществе. Отличия между системами права и применявшимся в колониях Британии английским правом зачастую были довольно большие, настолько большие, что исследователи колониальной системы права, в частности, северо-восточной колонии Массачусетс, спорили между собой о том, что рассматриваемая правовая система не может быть разновидностью общего семейства английского права
Несмотря на разницу в практике и языке, можно с абсолютной уверенностью утверждать, что право этой колонии берёт своё начало в английском праве и английской практике. При доскональном изучении некоторые из его особенностей теряются, особенно, если учитывать, что первые колонисты не имели юридического образования. Закон, который был привезён колонистами с собой, "не был законом королевского суда", а был лишь местным законом - обычаем их общества. Его следует назвать "народным законом". Конечно же, он отличался от строго официального закона. Несмотря ни на что главными частицами в этом законе являлись английские элементы.
Колониальное право, было очень похожим на систему права, созданную людьми, потерпевшими крушение. Эта система состояла из следующих частей:
- взятых из прошлого частей прежнего закона;
- новых норм закона, появившихся под воздействием потребностей;
- элементов права, появившихся вследствие религиозных обычаев переселенцев.
Все выше перечисленное не значит, что в системе права соединённых штатов, также как и в отдельных штатах, преобладают зарубежные правовые системы.
Революция в Америке выдвинула на первый план идею самостоятельного национального американского права, разрывающего с “английским прошлым”.
Первый и самый важный шаг на этом пути заключался в принятие письменной федеральной Конституции 1787 г. и конституций штатов, вошедших в состав США. Принятием конституции был закреплён государственный и общественно-политический строй новой страны, а также создана предпосылка для её будущего развития. Конституция Америки - это не просто юридический, а скорее политический и социально-идеологический документ.
В нем определяется и законодательно закрепляется система органов государства, политических институтов общества, набор конституционных прав и свобод граждан, принцип разделения властей и иные государственно-правовые принципы. Конституция Америки создает правовые основы построения и деятельности всех государственных и общественно-политических институтов, выступает в качестве юридического фундамента, на котором строится вся система права США и системы права всех пятидесяти штатов.
Исходя из идей естественного
права и общественного
Более важные поправки к Конституции США (8, 14 и 15 поправки) были приняты во время гражданской войны, в них оговаривалось то, что законодательными властями штатов, исполнительными и другими органами не могут нарушаться или отменяться конституционные права граждан.
Наличие писаной Конституции, содержащей Билль о правах, является очень важной отличительной чертой системы права США по сравнению с английского правовой системой. В системе права Великобритании, как известно, нет писаного текста конституционного акта, как нет и подобия американского Билля о правах.
В формально-юридическом смысле федеральная правовая система, закрепляющая общегосударственные приоритеты, бесспорно, играет главную роль в правовом массиве США, сложившемся более чем за 200 лет. За последние десять лет роль федерального законодательства не только не стала меньше, но еще более выросла. Данному факту в большей мере содействовали различные общественные программы в области образования, здравоохранения, борьбы с организованной преступностью, которые разрабатываются и финансируются федеральными структурами власти. Одним из главных условий их реализации на уровне отдельных штатов является подчинение требованиям федеральных законов в этой области абсолютно всех властей штатов.
В наши дни федеральное законодательство США постоянно издаётся в систематизированном виде в Своде законов страны, состоящем из 50 различных разделов. Каждый из них содержит в себе как отраслевое законодательство, так и законодательство, касающееся отдельных, весьма важных институтов права.
Несмотря на огромное значение федеральных законов по сравнению с законодательством штатов, юристы США все же в своей практической деятельности апеллируют, прежде всего, к актам местных органов государственной власти и законодательству отдельных штатов, а не к федеральным законам. На всех уровнях существует большое количество законодательных органов, а еще больше - издаваемых ими актов.
С наличием писаной Конституции, как одной из особенностей правовой системы США, связаны и некоторые другие ее особенности. Одна из них - право Верховного Суда США толковать текст и содержание Конституции страны, а также право высших судебных инстанций различных штатов толковать их собственные конституции. Всё развитие права США, а также отличие между федеральным правом и правом отдельных штатов были толкованием Верховного Суда подогнаны под определенные формулы Конституции США. Без учета данного толкования, путем лишь единственного ознакомления с текстом того или иного закона и Конституции невозможно понять, соответствует ли этот закон Конституции или нет, является ли он конституционным или же он не является таковым. Акты толкования Конституции играют огромную теоретическую и практическую роль в процессах правотворчества и правоприменения США.