Состав и действие источников гражданского процессуального права

СОДЕРЖАНИЕ 

ВВЕДЕНИЕ 

     Формирование  в России правового демократического государства не возможно без развития института гражданских правоотношений. И в этом направлении наша страна, хоть и медленно, но движется вперёд. Уже сегодня можно с уверенностью утверждать, что Россия стоит на пути развития правового демократического государства с федеративной формой государственного устройства.

     Основу  любого права составляет его система. От того, каким образом в государстве  построена система нормативных  актов, как они между собой  взаимодействуют, как решаются проблемы противоречия права, зависит и сам  процесс развития правового государства. Именно поэтому выбранная для  написания курсовой работы тема является актуальной.

     Проблема  исследования раскрывается в работах  таких авторов, как О.С. Иоффе, К.Д. Кавелин и многие другие.

     Автор фундаментального курса гражданского права и монографических исследований многих цивилистических проблем - О.С.Иоффе и ныне остается одним из наиболее авторитетных и часто цитируемых цивилистов. В его трудах рассматриваются вопросы гражданских правоотношений, ответственности, обязательств, а также вопросы общей теории права - о системе права, норме и правоотношении и др. В сборник избранных трудов, выходящий в России впервые после 20-летнего перерыва, включены опубликованные О.С. Иоффе в разное время очерки по истории отечественной и мировой цивилистической мысли, исследования одного из важнейших институтов юридической науки - правоотношения, а также сохранившие не только научную, но и практическую актуальность критические статьи по вопросам хозяйственного права, одна из которых написана О.С. Иоффе в соавторстве с О.А. Красавчиковым.

     В произведениях по гражданскому праву  К.Д. Кавелина публикуются монографии «Что есть гражданское право и где его пределы?», «Права и обязанности по имуществам и обязательствам» и статья «Какое место занимает гражданское право в системе права вообще?». В этих работах - единственных в русской юридической литературе - последовательно заложены основы современной концепции разграничения норм права исключительно по типу регулируемых ими общественных отношений, т. е., по предмету правового регулирования.

     Тем не менее, проблема системы гражданского законодательства требует дополнительной проработки. Например, не совсем чётко  в литературе определён принцип  применения гражданского законодательства по аналогии. Также достаточно слабо  раскрыта проблема применения обычаев  имущественного оборота. Собственный  опыт у российской судебной практики фактически отсутствует.

     Объект  исследования – Гражданское процессуальное законодательство.

     Предмет исследования – понятие, виды источников гражданского права, их система и  действие.

      Методологическую  основу исследований составляют теоретические  разработки в области гражданского права по проблеме его источников.

      Практическая  значимость проведённого исследования состоит в том, что его результаты можно использовать в практической деятельности. Осознание основ гражданского права – его источников, позволяет  более глубже вникнуть в сущность норм права и определить их соответствие правовым основам. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

1 Система гражданского процессуального права  

     1.1 Определение источников  гражданского права 

     Возникновение термина «источник права» связывают  с римским правом. Определение  данного термина в юридической  литературе многозначно. В данном случае речь идет о форме выражения правовых норм, имеющей общеобязательный характер. Установление или признание государством того или иного источника (формы) права имеет важное юридическое, в том числе правоприменительное, значение. Ведь только выраженные в таком источнике нормы права могут применяться для регулирования соответствующих отношений. Формально не признанный источник права, как и содержащиеся в нем правила поведения, не имеет юридического (общеобязательного) значения.

     В современных правовых системах господствующими источниками права являются нормативные акты, среди которых приоритетное место занимают законы как акты высшей юридической силы. В гражданско-правовой сфере они традиционно охватываются понятием гражданского законодательства.

     Необходимо  отметить, что в нашей стране в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и п. 1 ст. 7 ГК РФ , общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Они, следовательно, должны также учитываться в качестве источников ее права.

     В сфере имущественного оборота в  силу его сложности и других особенностей известную роль всегда сохраняет  обычай. Ярким свидетельством этого  является правовое оформление международного торгового оборота, в котором  для регулирования взаимосвязей участников широко применяются различные  международные торговые обычаи и  обыкновения. С переходом к рыночной организации экономики и развитием имущественного оборота в Российской Федерации роль применяемых обычаев возросла, что нашло законодательное отражение. Но, тем не менее, сфера применения обычаев в РФ фактически ограничена договорными отношениями.

     Вместе  с тем признание источником права  иных, кроме нормативных актов, несет  в себе определенную опасность. Ведь нормы права предполагаются формализованными, четко фиксированными, что далеко не всегда имеет место в иных источниках. В свою очередь, это обстоятельство чревато произволом правоприменителей, в том числе судов, и неустранимыми  разногласиями при установлении содержания применимого к данному  случаю права. Поэтому, в частности, не могут признаваться формой права  правила морали и нравственности, хотя многие из них, по существу, лежат  в основе ряда правовых норм. Они  могут иметь определенное значение лишь при уяснении смысла отдельных  гражданско-правовых правил путем их логического толкования. Следовательно, иные, нежели законодательство, источники  права тоже должны быть по возможности  конкретизированы и формализованы  как по содержанию, так и по сфере  применения

     В англо-американской правовой системе  роль основного источника права  выполняет судебный прецедент –  вступившее в законную силу решение  суда по конкретному спору. Обычно речь идет о решениях судов высших инстанций, определенным образом систематизированных  или обобщенных, которые и составляют здесь понятие судебной практики.

     В континентальной, в том числе  в российской, правовой системе судебный прецедент формально не считается  источником права, хотя фактически значение судебной практики разрешения тех или  иных споров и здесь весьма велико, а в известной мере даже формализовано. Так, высшие судебные органы вправе давать судам «руководящие разъяснения» по вопросам применения законодательства.

     Не  является источником права цивилистическая  доктрина. Обоснованные учеными выводы обычно представляют собой результат  доктринального (научного) толкования закона и других источников, но не имеют  обязательного характера. Они могут  быть учтены судом в качестве мнения сведущих лиц или стать основой  предложений об изменении (усовершенствовании) законодательства, но в любом случае сами по себе не приобретают непосредственного  юридического значения.

     Не  могут считаться источниками  права и индивидуальные акты, или  акты локального характера, не содержащие общеобязательных предписаний (правовых норм). В сфере гражданского права  часто используются конкретные уставы различных юридических лиц, договоры и т. п. Эти акты обязательны лишь для тех, кто их принял.

     Таким образом, к числу источников гражданского права следует относить как законодательство (нормативные акты), так и международные  договоры, а также торговые обычаи (а в странах «общего права» – прежде всего судебный прецедент) (см. рис. 1.1). Это обстоятельство характеризует особое понимание источника права в гражданско-правовой сфере.  
 
 

     1.2. Гражданское законодательство   

     Под гражданским законодательством  понимается совокупность нормативных актов. При этом охватываемые им нормативные акты во многих случаях имеют комплексную, межотраслевую природу, поскольку зачастую содержат не только гражданско-правовые нормы. В актах гражданского законодательства гражданско-правовые нормы преобладают, но весьма редко полностью вытесняют нормы иной юридической природы. Это вызвано тем, что законодатель обычно думает о содержательной стороне, а не об отраслевой принадлежности принимаемых им актов. Содержащиеся же в них нормы в силу своих объективных юридических свойств распределяются на публично-правовые и частноправовые.

     Принципиальной  особенностью гражданского законодательства является наличие в нем большого числа диспозитивных правил, действующих  только в том случае, если сами участники  регулируемого отношения не предусмотрят иной вариант своего поведения. Такие  нормы преобладают в регулировании  договорных отношений. В них проявляются особенности гражданского (частного) права, которое обычно разрешает, позволяет участникам регулируемых отношений самим выбрать наиболее приемлемый вариант поведения в общих рамках, установленных законом, наделяя их для этого соответствующими правовыми возможностями. Диспозитивная норма обычно содержит определенное правило поведения, снабженное оговоркой «если иное не установлено договором», которая и позволяет сторонам урегулировать свои отношения иначе, нежели это по общему правилу предусматривает закон.

     Однако  в гражданском законодательстве имеется и значительное количество общеобязательных, императивных норм, не допускающих никаких отступлений  от своего содержания (особенно при  определении статуса субъектов  и режима объектов гражданских правоотношений, а также содержания вещных и исключительных прав). Более того, в случае сомнения в юридической природе конкретной гражданско-правовой нормы следует  исходить из ее императивного характера, ибо диспозитивность должна быть прямо, недвусмысленно выражена в ней, будучи все-таки особенностью, а не общим правилом правового, в том  числе гражданско-правового, регулирования.

     Входящие  в гражданское законодательство нормативные акты составляют весьма значительный по объему законодательный  массив. Их неизбежное обилие вызвано  широтой и сложностью самого предмета гражданско-правового регулирования. Вместе с тем это обстоятельство затрудняет ознакомление с действующим  гражданским правом и значительно  усложняет установление необходимых  взаимосвязей между составляющими  его различными актами. Поэтому именно для гражданского законодательства первостепенное значение имеет решение  проблемы его систематизации и упорядочения¹.

     К основным способам систематизации (упорядочения) законодательства, применяемым и  в гражданско-правовой сфере, относятся  инкорпорация, консолидация и кодификация. Инкорпорация нормативных актов  представляет собой сведение ранее  изданных актов в единый источник (сборник) без изменения их содержания. Официальная инкорпорация обычно оформляется  в виде единого свода, собрания или  иного сборника законов или других нормативных актов.

     Консолидация  нормативных актов представляет собой объединение ряда актов, посвященных  общему кругу вопросов, в единый нормативный акт, иногда даже более  высокой юридической силы (например, в 1992 г. Центральным банком РФ было принято  Положение о безналичных расчетах в Российской Федерации, заменившее собой ряд ранее действовавших  банковских инструкций, которое, однако, утратило силу с введением в действие второй части ГК РФ).

     При большом количестве изменений (новелл), внесенных в закон или иной нормативный акт, используется также  возможность его повторной официальной  публикации в полном объеме (новеллизация), при которой старая редакция акта теряет силу. Такой прием, к сожалению редко используемый отечественным законодателем, значительно облегчает применение официального текста нормативного акта.

     Высшей  формой систематизации законодательства является его кодификация, при которой  принимается единый новый закон (реже – подзаконный нормативный  акт), отменяющий действие ряда старых нормативных актов. Особенностью кодекса  является построение его по определенной системе с непременным выделением общих положений (Общей части) и  охват им всех основных правил соответствующей  сферы, что предопределяет его центральное, стержневое место в общей системе  нормативных актов. Поэтому кодекс становится главным источником права  соответствующей отрасли. 

     1.3. Международные договоры  и обычаи имущественного  оборота 

     Россия, как самостоятельно, так и в  роли правопреемника СССР,  является участников многих международных договоров (конвенций). Международные договора, как  источник гражданского права, для Российской Федерации имеют приоритет перед ее гражданским законодательством. В случае, когда международный договор предусматривает иные правила, нежели национальное гражданское законодательство, применению подлежат правила этого договора.

     При этом международные договоры применяются  к гражданским правоотношениям  непосредственно, если только из самого договора не следует необходимость  издания для его применения внутригосударственного акта (ратификация). 

     Что касается общепризнанных принципов  и норм международного права, то они, как и общие принципы гражданского права, определяют содержание и применение соответствующих гражданско-правовых норм. Их примером может служить  принцип запрета ухудшения правового  положения (дискриминации) иностранных  граждан или юридических лиц  по сравнению с национальными  субъектами права.

     Российское  гражданское право придает значение обычаям, сложившимся в сфере обязательственных отношений, как источникам права. При исполнении договорных и иных обязательств их стороны обязаны руководствоваться «обычно предъявляемыми требованиями» при отсутствии специальных требований законодательства или условий обязательства (ст. 309 ГК). Обычаи, таким образом, действуют в случаях отсутствия прямых предписаний в нормативном акте или в договоре². 

     Обычаи  традиционно отличаются от обыкновений. При таком подходе под правовым обычаем понимают фактически сложившееся  и признаваемое законом общее  правило, не выраженное в нормативном  акте, но подлежащее применению, если иное прямо не установлено законом  или соглашением сторон. По существу, обычай рассматривается здесь в  качестве своеобразной диспозитивной (восполнительной) нормы права («обычное право»). В отличие от этого, обыкновение – такое сложившееся правило, которым прямо согласились руководствоваться стороны договора, и только потому оно приобрело юридическое значение. Иначе говоря, оно представляет собой подразумеваемое условие договора (соглашения партнеров). Если такого условия в договоре нет (или намерение сторон руководствоваться им не доказано), обыкновение не учитывается как обязательное правило и при отсутствии специальных указаний законодательства или договора .

     В основе обыкновений также могут  лежать общепризнанные обычаи. В современной  международной торговле широко используются правила, содержащиеся в разработанных  парижской Международной торговой палатой (МТП) сборниках международных  торговых обыкновений («Правилах толкования международных торговых терминов Инкотермс» в редакции 1990 г., «Унифицированных правилах и обычаях для документарных  аккредитивов» в редакции 1993 г. и  др.).

     Все они представляют собой неофициальную  систематизацию таких обыкновений, приобретающих юридическое значение лишь для конкретного договора в  случае ссылки на них контрагентов.

     От  обыкновений отличается «заведенный  порядок». Он представляет собой практику взаимоотношений сторон конкретного  договора, сложившуюся между ними в предшествующих взаимосвязях, и  хотя прямо и не закрепленную где-либо, но подразумеваемую в силу отсутствия каких-либо возражений по этому поводу. Такой порядок (сложившаяся практика взаимоотношений) совсем не обязательно составляет какой-либо обычай или обыкновение имущественного оборота. По сути, он также отражает подразумеваемые сторонами условия конкретного договора, а потому отменяет в соответствующей части действие, как диспозитивного правила закона, так и обычая.

     Но  в тоже время, ни обыкновения, ни заведенный порядок, как и условия конкретных договоров, не являются источниками права, т. е. формой выражения общеобязательных правовых норм. Этим они принципиально отличаются от обычаев, хотя по своей юридической силе в некоторых ситуациях, как показано выше, и превосходят их. 
 
 
 
 
 

2. Состав и действие  источников гражданского процессуального права 

     2.1. Система нормативных  актов гражданского  права 

     Система нормативных актов – это гражданско-правовые нормативные акты, построенные по определённому (иерархическому) принципу. Содержание данной системы устанавливается  в Конституции РФ, которая является высшим нормативным актом. Конституция  возглавляет эту систему.

     В соответствии с п. «о» ст. 71 Конституции РФ, гражданское законодательство составляет предмет исключительной федеральной компетенции. Никакие акты, содержащие нормы гражданского права, не вправе принимать ни органы субъектов Федерации, ни иные государственные органы или органы местного самоуправления. 

     Вместе  с тем следует учитывать, что  нормы гражданского права могут  содержаться и в актах некоторых  других отраслей законодательства, отнесенных к совместному ведению Федерации  и ее субъектов (п. «к» ч. 1 ст. 72 Конституции  РФ). К их числу относится, например, жилищное законодательство, которое  состоит из комплексных нормативных  актов, содержащих нормы как гражданского, так и административного права (таков, в частности, Жилищный кодекс). Указанные акты могут, следовательно, приниматься и субъектами Федерации, но не могут противоречить нормам федеральных законов (ч. 2 и 5 ст. 76 Конституции  РФ).

     По  своей юридической силе гражданско-правовые акты распределяются на три группы:

     1) обладающие высшей юридической силой федеральные законы – нормативные акты, принятые Государственной Думой РФ;

     2) носящие подзаконный характер указы Президента РФ и постановления федерального Правительства;

     3) нормативные правовые акты иных федеральных органов исполнительной власти (министерств и ведомств).

     Первая  группа законов возглавляются Гражданским кодексом и охватывается понятием гражданское законодательство (п. 2 ст. 3 ГК). Президентские указы и постановления федерального Правительства охватываются понятием иные правовые акты (ч. 1 ст. 15 Конституции РФ и п. 3–6 ст. 3 ГК). Наконец, акты федеральных министерств и ведомств составляют понятие нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти.

     Если  при формулировке конкретного правила  в ГК допускается возможность  его конкретизации или установления иного решения «законодательством» (либо «законом»), это означает, что  такая конкретизация или иное решение не могут устанавливаться  никакими актами исполнительной власти. Если же Кодекс предусматривает возможность  установления отличных от его правил предписаний «иными правовыми актами», то по этим вопросам возможно принятие президентского указа или правительственного постановления, но не ведомственного нормативного акта. При отсутствии же таких указаний нормы Кодекса или иного федерального гражданско-правового закона вообще не подлежат конкретизации и тем более изменениям, ибо законодатель счел соответствующую регламентацию исчерпывающей.

     Строгое соблюдение изложенных правил призвано сделать гражданское законодательство четкой и непротиворечивой системой, избавив его от многочисленных неувязок, пробелов и противоречий, которыми изобилует действующий правопорядок³. 

     Основным  актом гражданского законодательства России является Гражданский кодекс. Все иные гражданские законы, а также законы, содержащие нормы гражданского права, хотя бы и принятые после введения в действие Гражданского кодекса, должны соответствовать его предписаниям. Следовательно, при коллизии (противоречии) норм ГК и других федеральных гражданских законов необходимо руководствоваться правилами Кодекса.

     Новый Гражданский кодекс принимался частями. Первая часть Кодекса в своих трех разделах охватывает общие положения (Общую часть) гражданского права, правила о вещных правах и Общую часть обязательственного права. Вторая часть Кодекса включает один, самый большой по объему раздел, посвященный отдельным видам обязательств (договорных и внедоговорных). Третья, завершающая часть Кодекса, содержит три раздела, посвященные соответственно наследственному праву, исключительным правам и международному частному праву.

     Гражданский кодекс РФ является третьим по счету  в российской истории. Первый Гражданский  кодекс был принят в 1922 г. в период НЭПа и знаменовал собой окончательное признание новой властью имущественного (товарно-денежного) оборота. Он учитывал многие положения дореволюционного проекта Гражданского уложения, хотя, разумеется, прежде всего, закреплял экономические основы нового строя. В 1961–1964 гг. была осуществлена вторая кодификация гражданского законодательства. Она выразилась в принятии общесоюзных Основ гражданского законодательства 1961 г. и в разработанных на их базе (а потому в значительной мере дублировавших друг друга) республиканских гражданских кодексах (ГК РСФСР был принят одним из последних, в 1964 г.). Эта кодификация в полной мере отражала характер огосударствленной, плановой экономики и другие особенности тогдашнего общественного строя.

     Переход к рыночной организации экономики  потребовал и реформирования ее законодательного оформления. Первым актом нового, «рыночного»  законодательства, в едином комплексе  охватившим весь предмет гражданско-правового  регулирования (и, по сути, предназначенным  играть роль кодекса), стали Основы гражданского законодательства Союза  ССР и республик 1991 г. В связи  с распадом Союза ССР они не вступили в действие и были специально ратифицированы Российской Федерацией лишь в 1993 г. (в части, не противоречащей новым российским законам).

     Основную  же роль в реформировании имущественных  отношений в России должны были сыграть  ее собственные законы и президентские  указы. Нередко они содержали  взаимные (и даже внутренние) противоречия и, как правило, отличались низким уровнем  юридической проработки. Созданный  ими беспорядок в организации имущественного оборота сделал особенно насущной задачу новой гражданско-правовой кодификации, которая и решалась принятием Гражданского кодекса. И с этой точки зрения основополагающее место ГК в системе источников гражданского права приобретает принципиальное значение.

     Учитывая, что предмет гражданского права составляют столь многообразные и сложные отношения, все они с необходимой мерой детализации не могут быть урегулированы даже таким крупным законом, как Гражданский кодекс. Для этого необходимы многие другие законы, развивающие и конкретизирующие его правила и институты. Новый ГК прямо предусмотрел в ряде своих норм необходимость принятия нескольких десятков таких законодательных актов, как бы закрепив тем самым основную структуру всей отрасли гражданского законодательства. Следует иметь в виду, что при наличии прямого указания в ГК иной федеральный закон может урегулировать соответствующее отношение иначе, чем предусмотрено Кодексом.

     Кодекс  существенно повысил роль законов  в регулировании имущественных  отношений, установив в своих  нормах прямые отсылки к конкретным законам. Тем самым, во-первых, исключено, по крайней мере на будущее время, регулирование соответствующих отношений подзаконными актами; во-вторых, сфера прямой законодательной регламентации теперь существенно расширена; в-третьих, предусмотрено создание системы согласованных конкретных законов, опирающихся на единую законодательную базу, к принятию которых обязан сам законодатель. По мере реализации этих положений гражданское законодательство приобретает все более отчетливые черты единой кодифицированной системы⁴.