Составление договора контрактации и договора коммерческой концессии

Государственное образовательное  учреждение

высшего профессионального образования

 «Санкт-Петербургский государственный политехнический университет»

Факультет экономики и менеджмента

Кафедра «Предпринимательство и коммерция»

КУРСОВАЯ РАБОТА

по дисциплине «Контракты»

на тему «Составление договора контрактации и

договора коммерческой концессии»

           Выполнил: студент ______ группы

____________________

                                                                         (подпись) 

Принял:    старший преподаватель                             

            ____________________

             (подпись)

Санкт-Петербург

2013

СОДЕРЖАНИЕ

Приложение 1. Текст договора контрактации

Приложение 2. Текст договора коммерческой концессии

Приложение 3. Текст протокола разногласий

Приложение 4. Текст претензии 

Приложение 5. Текст искового заявления  в арбитражный суд

Введение

В соответствии со статьей 420 Гражданского Кодекса Российской Федерации:  «Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей»,  другими словами:  в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора)  определенное действие (передать имущество, выполнить работу  (услуги),  уплатить деньги и т.п.), либо воздержаться от определенных действий, а кредитор имеет право требовать от должника исполнение его обязанностей.

Сторонами договора могут выступать как физические, так и юридические лица, включая различные публично-правовые образования (международные организации, государство, муниципальные образования и пр.). Используется в трех значениях: договор как правоотношение; как юридический факт, порождающий обязательства; как документ, фиксирующий факт возникновения обязательств по воле его участников.

Условия договора должны соответствовать установленному законодательству  и  иным правовым актам, которые являлись действующими в момент заключения договора.  В  противном случае они будут признаны недействительными.

Целью данной курсовой работы является получение практических навыков в составлении гражданских договоров, пользовании законодательными и другими правовыми нормативными актами, которые регламентируют определенную область деятельности, а так же умение анализировать последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами своих обязательств.

Для достижения цели в  курсовой работе в отношении договоров  контрактации и коммерческой концессии  рассмотрены структура и  общие  характеристики договоров, условия  и классификационные признаки договоров, а так же финансово-правовые последствия неисполнения сторонами обязательств по договорам, действия сторон по досудебной и судебной защите нарушенного обязательства и т.д.

1. Договор  контрактации

1.1 Общая характеристика договора

Договор контрактации - особая разновидность договора  купли-продажи (ст.ст. 535 - 538 ГК РФ). В соответствии с  договором  контрактации производитель  сельскохозяйственной продукции обязуется  передать выращенную (произведённую) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю - физическому или юридическому лицу, закупающему указанную продукцию для переработки или продажи. К отношениям по договору контрактации применяются общие правила о договоре поставки, а в определенных случаях - о поставке товаров для государственных нужд. Для договора контрактации в Гражданском Кодексе РФ предусмотрены  особые нормы, обусловленные спецификой сельскохозяйственного производства.

Договор контрактации предусматривает  возмездный переход права собственности  от продавца сельскохозяйственной продукции к лицу, осуществляющему ее покупку для переработки или последующей продажи.

Сторонами данного договора, как правило,  являются производитель  сельхозпродукции и ее заготовитель. Производителем может быть юридическое  лицо, выращивающее (производящее) сельхозпродукцию, либо гражданин, занимающийся этим видом предпринимательской деятельности, в том числе руководитель крестьянского или фермерского хозяйства. Заготовителем, с другой стороны, также может выступать коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, закупающие сельхозпродукцию для последующей переработки или продажи. В случае продажи - это лицо, занимающееся профессиональной заготовкой  или закупкой сельхозпродукции, в случае дальнейшей переработки – производственная организация или индивидуальный предприниматель, перерабатывающие сельскохозяйственную продукцию (например, производители хлебо - булочных изделий, мясоперерабатывающие комбинаты, сыроварни, консервные предприятия и др.). При последующей продаже заготовителем закупленной сельхозпродукции договор контрактации неприменим.

Предмет договора контрактации - это продукция в сыром виде или прошедшая первичную, только самую необходимую обработку. Данные о количестве подлежащей передаче с/х  продукции не всегда выражается точной цифрой, ассортимент же выращиваемых товаров, как правило, определяется заготовителем еще до посева и т.д.

1.2 Условия  договора

1.2.1 Существенные  условия договора контрактации

Существенные условия  для любого  договора имеют первостепенное значение ( ст. 432 ГК РФ). Под существенными условиями договора понимаются «условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение», т.е. те условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора данного вида. Это означает, что необходимо согласовать все существенные условия договора. Если не согласовано хотя бы одно из существенных условий договора, договор не считается заключенным. Но, если согласованы все существенные условия договора, другие условия можно не согласовывать, т.к. и без них договор будет считаться заключенным.

В отношении договора контрактации существенными  условиями  являются:

1. Предмет договора (наименование, количество) продукции
2. Срок поставки продукции

1.2.2 Обычные  условия договора контрактации

Обычные условия, в отличии  от существенных, не являются обязательными  при заключении сторонами данного  договора. Обычные условия предусмотрены  законодательством и вступают в  силу с момента заключения договора.

Обычными условиями  для договора контрактации являются:

1. Качество продукции, которое должно соответствовать требованиям стандартов, правилам ветеринарного и санитарного надзора.
2. Цена договора.
3. Форма расчетов по договору.

К обычным условиям договора относятся также права и обязанности участников договора:

В отношении  заготовителей  это:

1. Возврат тары и средств пакетирования (ст. 517 ГК РФ).
2. Проверка количества и качества получаемого товара (ст. 513 ГК РФ).
3. Расчеты по договору в установленной договором форме.
4. Своевременная приемка продукции по месту ее нахождения, если иное не предусмотрено договором, и обеспечение ее вывоза (ст.536 ГК РФ).
5. Оплата продукции.
6. Государственный заказчик может полностью или частично отказаться от продукции, поставка которой предусмотрена государственным контрактом (ст. 534 ГК РФ), но только при условии возмещения поставщику убытков, принесенных ему таким образом. При этом убытки  должны быть возмещены в соответствии со ст. 15 ГК РФ, если иное не предусмотрено условиями договора.

В отношении поставщиков  обычными условиями являются:

1. Передача продукции заготовителю в ассортименте, предусмотренном договором (ст. 537 ГК РФ).
2. Доставка продукции, если это предусмотрено заключенным договором (ст. 536 ГК РФ).
3. Предоставление заготовителю всей необходимой сопровождающей документации на поставляемую продукцию.
4. Датой исполнения поставщиком своих обязательств по договору является  дата составления акта приема-передачи  продукции ( на территории либо поставщика, либо заготовителя),  а при привлечении транспортных организаций для перевозки продукции - день сдачи продукции  транспортной организации.

1.2.3 Случайные  условия договора

Некоторые условия, которые  стороны согласовывают в дополнение к обычным условиям. Такие условия отражают особенности их взаимоотношений и специфические требования к предмету договора, порядку его исполнения, ответственности за неисполнение. Эти условия являются случайными. Вот некоторые из них:

1. Стороны могут осуществлять обмен документами по исполнению договора (письма, дополнительные соглашения, спецификации) используя факсимильную связь. Сообщение, полученное по факсу, признается достоверным и исходящим от другой стороны, если в нем отражены правильные отметки факсимильного аппарата получателя и наименование и телефоны отправителя.
2. Многооборотная тара, которая используется производителем продукции может быть возвращена поставщику по письменному соглашению сторон.
3. Производитель сам выбирает тару, подходящую для товара.
4. Производитель самостоятельно  выбирает транспорт, подходящий  для транспортировки того или иного вида продукции.
5. Затраты по возврату тары, включающие погрузо -  разгрузочные и транспортные расходы,  несет заготовитель, с последующей оплатой этих  затрат производителю. Заготовитель производит оплату возмещаемых затрат по возврату тары на основании выставленных счетов производителя ( счетов-фактур грузоперевозчика, осуществлявшего перевозку; железнодорожных квитанций с отметкой станции отправления тары; товарно-транспортных накладных или актов приемки-передачи тары).

6. В случае изменения  организационно - правовой формы,  наименования, банковских реквизитов  и других сведений о юридическом  лице, стороны обмениваются информацией  о произошедших изменениях.

7. После заключения  договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и протоколы о намерениях по вопросам, касающимся договора, могут либо оставаться юридически действующими либо не иметь  юридической силы.

1.3. Классификационные признаки договора контрактации

Договор контрактации по классификационным признакам является:

1. По моменту возникновения обязательств – консенсуальным (права и обязанности сторон возникают с момента заключения договора).
2. По содержанию регулируемой договором деятельности – имущественным (акты товарообмена; акты, направленные на передачу или получение имущества).
3. В зависимости от субъекта, имеющего право требовать исполнения – в пользу участников.
4. В зависимости от возмездности отношений – возмездным (заготовитель обязан уплатить определенную цену).
5. По основаниям заключения – свободным (его заключение зависит от воли сторон).
6. В зависимости от способа заключения договора – взаимосвязанным договором.
7. В зависимости от юридической направленности договора – основным (непосредственно порождает права и обязанности сторон).
8. В зависимости от распределения прав и обязанностей между сторонами - двусторонним (обязанности возлагаются на обе стороны).
9. В зависимости от определения правового основания сделки – каузальным, т.е. договором, содержание которого ясно указывает на основание обязательств, о которых идет речь в договоре. Из содержания такого договора сразу видно, ради чего стороны берут на себя те или иные обязательства.
10. По форме договора – письменным.
11. В зависимости от уровня личностно - доверительных отношений сторон – не является фидуциарным, т.е. договором, не основанным на личном доверительном отношении сторон.
12. В зависимости от наличия встречных обязательств – синаллагматическим ( имеются встречные требования).
13. По вероятности встречного требования – коммутативным, т.е  договором, по которому в момент заключения известны объем, уровень и отношение взаимных обязательств сторон ( что какая из сторон отдает и что взамен получает).

1.4 Анализ финансово - правовых последствий неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательств по договору

Неисполнение или ненадлежащее исполнение сторонами обязательств по договорам, а в нашем случае, по договору контрактации может повлечь  имущественную ответственность участников, а также другие предусмотренные законодательством последствия.

Российским законодательством  установлено, что производитель  сельскохозяйственной продукции, не исполнивший  свои обязательства по договору, несет ответственность при наличии его вины (п. 2 ст. 509 ГК). Это обстоятельство является исключением из правила об ответственности при осуществлении предпринимательской деятельности независимо от вины. Однако, вина производителя сельскохозяйственной продукции предполагается, и он должен доказать ее отсутствие. Также, на производителе лежит обязанность сообщить заготовителю о невозможности поставки продукции по причинам, не зависящим от него. В противном случае производитель лишается права ссылаться на эти причины в обоснование отсутствия своей вины. Неисполнение производителем сельскохозяйственной продукции обязательств по производству и передаче продукции заготовителю по не зависящим от сторон причинам влечет возврат заготовителю полученного от него аванса.

Для заготовителя ответственность  наступает на общих основаниях, и  он как лицо, осуществляющее предпринимательскую  деятельность, отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора контрактации на началах риска (п. 3 ст. 372 ГК). Новшеством  является предоставление заготовителю в пункте 1 ст. 509 ГК права расторжения или изменения договора контрактации при условии, что ему заведомо известно о невозможности выполнения договора в согласованном количестве, ассортименте и качестве. В случае отказа производителя расторгнуть или изменить договор вопрос об этом по заявлению заготовителя решается в судебном порядке.

Имущественная ответственность  за нарушение обязательств по договору контрактации выражается как в форме  возмещения убытков, так и уплаты неустойки. Неустойка, к которой относятся штрафы и пени, может быть определена по соглашению сторон в договоре либо установлена в законодательстве. Убытки подлежат возмещению в полном размере, включая упущенную выгоду.

Если условия  договора контрактации нарушены (например, о качестве сельскохозяйственной продукции) применяются также соответствующие нормы о договоре поставки и общие положения о купле-продаже.

Ответственность сторон по договору контрактации:

1. Ответственность государственного заказчика (контрактанта, заготовителя):

• При неисполнении или ненадлежащем исполнении Правительством РФ или органами исполнительной власти субъектов РФ гарантий по выделению государственным заказчикам финансовых средств. Вызванные этим убытки возмещаются поставщикам (хозяйствам) и покупателям из средств сельскохозяйственных бюджетов.

• Сторона, не исполнившая или ненадлежаще исполнившая обязательство, по общему правилу возмещает другой стороне причиненные убытки в порядке, предусмотренном в договоре или по ст. 15 ГК РФ, регулирующей порядок возмещения убытков.
• В случае, если государственный заказчик полностью или частично отказывается от закупки сельскохозяйственной продукции по договору контрактации, то он возмещает убытки в полном объеме, если иное не предусмотрено в договоре (по ст. 534 ГК РФ).
• Если оплата закупленной и поставленной сельскохозяйственной продукции для государственных нужд произведена несвоевременно, покупатель уплачивает пени в размере 2% от суммы несвоевременно оплаченной продукции за каждый день просрочки. А при просрочке более 30 дней в размере 3%. При этом, уплата неустойки и возмещение убытка в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств не освобождает виновную сторону от исполнения обязательства в натуре (Ст. 396 ГК РФ), если иное не предусмотрено в договоре.

2. Ответственность хозяйства (поставщика).

• Поставщик, не исполнивший или ненадлежащим образом исполнивший обязательство, может быть лишен полностью или частично права получения льгот. Но по статье 538 ГК РФ он несет ответственность лишь при наличии вины.
• Если поставщиком не выполнен объем поставки, то на него ложится бремя оплаты неустойки в размере 50 % от стоимости недопоставленной продукции и убытки в части непокрытой неустойки.
• Если поставщик необоснованно уклоняется от заключения государственного контракта на поставку сельскохозяйственной продукции в случаях, когда обязанность заключения этого договора установлена законом, поставщик уплачивает покупателю штраф в размере стоимости продукции, определенной в проекте. Также по статье 529 ГК РФ покупатель может обратиться в суд с требованием о понуждении поставщика заключить с ним договор.

2.  Договор  коммерческой концессии (договор  франчайзинга)

2.1 Общая характеристика  договора

Договор коммерческой концессии, иначе договор франчайзинга, и связанные с ним обязательства  являются новшеством в Гражданском Кодексе (ГК) и российском законодательстве. 

Франча́йзинг  (англ. franchise, «лицензия», «привилегия»), франшиза (от фр. franchir, «освобождать»),  коммерческая концессия — вид отношений между рыночными субъектами, когда одна сторона (франчайзер) передаёт другой стороне (франчайзи) за плату право на определённый вид бизнеса, используя разработанную бизнес-модель его ведения. Это развитая форма лицензирования, при которой одна сторона (франчайзер) предоставляет другой стороне (франчайзи) возмездное право действовать от своего имени, используя товарные знаки и/или бренды франчайзера.

В общем смысле, франчайзинг — это «аренда» товарного знака или коммерческого обозначения. Использование франшизы регламентируется договором между франчайзером и франчайзи.  Содержание договора может быть различно, от простого до очень сложного, содержащего мельчайшие подробности использования товарного знака. Другими словами договор коммерческой концессии регулирует экономические отношения, при которых в роли товара выступают исключительные права на объекты промышленной собственности. По договору коммерческой концессии  одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю (п. 1 ст. 1027 ГК).

В договоре, как правило,  регламентируется сумма отчислений за использование франшизы (она может  быть фиксированная, единоразовая за определённый период, составляющая процент от продаж). Требование отчислений может и отсутствовать, но в таком случае франчайзи обязуется покупать у франчайзера определённое количество товара/работ/услуг.

С точки зрения  экономики,  смысл договора франчайзинга состоит  в том, что правообладатель получает возможность, не вкладывая дополнительных средств,  продвигать  на рынке свои товары (работы, услуги) посредством и усилиями пользователя исключительных прав на фирменное  наименование. В выигрыше остается и пользователь, которому не надо рисковать в острой конкурентной рыночной борьбе.

Сторонами договора коммерческой концессии (правообладатель и пользователь) могут быть только юридические лица - коммерческие организации или индивидуальные предприниматели. Обе стороны заключают  данный договор именно в связи  с осуществлением ими предпринимательской деятельности.

Предмет договора коммерческой концессии составляет:

• во-первых, комплекс исключительных прав, закрепленных за правообладателем и индивидуализирующих либо его право на фирменное наименование или коммерческое обозначение, либо производимые им товары, выполняемые работы или оказываемые услуги (право на товарный знак или знак обслуживания). Договором может быть предусмотрено предоставление пользователю прав на использование других объектов "интеллектуальной собственности" - изобретений, промышленных образцов, программ для ЭВМ и т.д.
• во-вторых, предметом договора является возможность использования принадлежащей правообладателю и охраняемой им коммерческой информации (ноу-хау), не подлежащей какой-либо специальной государственной регистрации (ст. 139 ГК), а также его деловой репутации и коммерческого опыта, в том числе в виде различной документации по организации и ведению предпринимательской деятельности.
• в-третьих, франчайзинг предполагает постоянное техническое и консультационное содействие пользователю со стороны правообладателя с целью обеспечения необходимого качества производимых им по договору (т.е. под маской правообладателя) товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг.

Договор франчайзинга  заключается в письменной форме под страхом ничтожности (Ст. 1028 ГК). Кроме того, он подлежит государственной регистрации в органе, осуществившем регистрацию правообладателя (как юридического лица, так и индивидуального предпринимателя). При отсутствии такой регистрации концессионный договор, даже заключенный в письменной форме,  не приобретает юридической силы в отношениях с третьими лицами (Ст. 1028 ГК), но связывает заключивших его участников (Ст. 433 ГК).

2.   Условия договора

Общие характеристики и  определения договорных условий  (существенных, обычных и случайных ) рассмотрены ранее в п.п. 1.2.1; 1.2.2; 1.2.3. В связи с этим последующие пункты об условиях договоров коммерческой концессии изложены в сокращенной форме.

2.2.1 Существенные  условия договора

В соответствии со ст. 1027 ГК РФ существенные условия договора коммерческой концессии:

1) вознаграждение

2) передача права на  использование фирменного наименования  и (или) коммерческого обозначения

3) передача охраняемой  коммерческой информации.

Другими словами, если  хотя бы одно из указанных условий не будет согласовано в договоре, то договор будет считаться незаключенным.

2.2.2 Обычные  условия договора коммерческой  концессии

К обычным условиям договора относятся права и обязанности  участников, заключающих данный договор.

В соответствии со ст. 1031 ГК РФ  правообладатель обязан:

1. Передавать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставлять иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также инструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.
2. В соответствии со ст. 1028 ГК РФ обеспечивать государственную регистрацию договора коммерческой концессии.  Оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников. Осуществлять контроль за  качеством товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем во исполнение  договора коммерческой концессии.

Обязанности правообладателя, перечисленные в п. 2 имеют место  быть, если иное не предусмотрено договором  коммерческой концессии.

В соответствии со ст. 1032 ГК РФ пользователь обязан:

1. использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;
2. обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;
3. соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
4. не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
5. информировать покупателей (заказчиков) наиболе<span class="dash041e_0431_044b_0447_043d_044b_0439__Char" style=" font-size: 14pt; text-de