Совместное предприятие в России как форма привлечения иностранных инвестиций

Содержание

Введение

1. Организационно правовые формы  совместных предприятий с иностранными инвестициями.

2.  Процесс создания совместного предприятия (цель, этапы).

3. Основные тенденции международного совместного предпринимательства в России: распределение по регионам, видам экономической деятельности, стране происхождения инвестора.

Заключение

Литература

Введение

Совместное предприятие- это объединение инвестиций (как  правило, в форме юридического лица), принадлежащих двум и более лицам (физическим или юридическим), одно из которых является неместным или иностранным, а также иностранному государству, произведенное на территории принимающего государства для осуществления предпринимательской деятельности.

От экспорта, выступающего в качестве одной из форм внешнеэкономической деятельности, совместное предпринимательство отличается тем, что оно формирует партнерство иностранной и местной фирмы, в результате которого создаются производственные мощности. Если внешняя торговля есть экспорт товара, то совместное предпринимательство представляет собой экспорт за рубеж национального капитала.

Необходимость создания СП в России обусловлена тем, что  при общем пересмотре достоинств и недостатков народного хозяйства, промышленности, ищутся и изучаются новые перспективные направления и формы деятельности. В этих условиях особенного внимания заслуживают попытки привлечения в страну прямых иностранных инвестиций и создание совместных предприятий (СП) 

Совместное предпринимательство  способствует вхождению страны в систему мирового экономического хозяйства, а также играет значительную роль в формировании рыночной инфраструктуры. Для СП характерны более передовая технология, высокая производительность труда, высокая фондоотдача и высокий уровень заработной платы, что оказывает положительное влияние на российскую экономику. В данной работе будут рассмотрены принципы и пути создания совместных предприятий в России, их цели и развитие отношений с иностранными партнерами.

1. Организационно правовые  формы  совместных предприятий с иностранными инвестициями.

Сведения об организационно-правовой форме любой  коммерческой организации - важнейшая  часть ее учредительных документов, без которой невозможна государственная  регистрация хозяйствующего субъекта и оформление его как юридического лица. Примером того, как та или иная организационно-правовая форма экономического субъекта учитывается в законодательстве, может служить постановление Правительства Российской Федерации от 7 декабря 1994 г. № 1355, согласно которому организационно-правовая форма коммерческой организации является критерием повышенных требований и контроля со стороны государства к ее носителю. В соответствии с п. 3 постановления экономические субъекты, имеющие организационно-правовую форму акционерного общества открытого типа, подлежат ежегодной аудиторской проверке.

Под организационно-правовой формой коммерческой организации как  экономического субъекта следует понимать комплекс экономических, юридических  и организационных параметров: указанных  в гражданском законодательстве Российской Федерации и отражаемых в учредительных документах коммерческой организации , совокупность признаков статуса учредителей коммерческой организации и правового режима имущества, на базе которого осуществляется уставная деятельность юридического лица, а также порядок управления его деятельностью учредителями.

До принятия Закона об иностранных инвестициях  большинство советских СП образовалось в форме близкой, либо эквивалентной, современной организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью.

В настоящее  время перечень организационно-правовых форм, в которых могут учреждаться  коммерческие организации с долевым  участием иностранных инвестиций, а  также содержание и требования, предъявляемые  в той или иной организационно-правовой форме, устанавливаются гражданским законодательством Российской федерации. Согласно новейшему ГК, коммерческие организации (в том числе с долевым участием иностранных инвестиций) могут создаваться как хозяйственные товарищества (полные товарищества или товарищества на вере), либо как хозяйственные общества (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью), либо как производственные кооперативы. Именно этим перечнем, должны руководствоваться учредители коммерческих организаций с участием иностранных инвестиций, решая вопрос об организационно-правовой форме создаваемого ими юридического лица.

Таким образом, действуя в соответствии с новейшим гражданским законодательством (ст.66 ГК РФ), учредители СП могут создавать  их в одной из следующих форм:

• если принято решение учредить СП как хозяйственное товарищество, то это может быть либо полное товарищество, либо товарищество на вере (коммандитное товарищество);
• если СП учреждается как хозяйственное общество, то это может быть акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью или общество с дополнительной ответственностью;
• если принято решение об использовании кооперативной формы СП, тогда оно должно учреждаться как производственный кооператив.

Следует подчеркнуть, что перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, содержащийся в ГК РФ является исчерпывающим. Теоретически возможно учреждение СП в любой из перечисленных организационно-правовых форм, однако в реальной хозяйственной практике не все они используются с одинаковой степенью интенсивности.

Совместным  предприятием в форме полного  товарищества в соответствии с п.1 ст. 69 ГК РФ признается хозяйственное товарищество, участники которого (полные товарищи), в том числе иностранный инвестор, согласно заключенному между ними договору занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам, принадлежащим им имуществом.

СП, учрежденное  как полное товарищество, не имеет  устава, а все вопросы его деятельности решаются учредителями в рамках соответствующего договора (ст. 70 ГК РФ). На практике данная организационно-правовая форма применяется для СП, создаваемых на относительно короткий срок, для решения локальной производственной проблемы, например, промышленного освоения отдельного перспективного с точки зрения получения прибыли изобретения.

Эта организационно-правовая форма требует особых, доверительных отношений между партнерами, поскольку слишком велик риск, ответственность и взаимозависимость товарищей. В соответствии с законодательством и по условиям договора о полном товариществе участники СП, образованного в этой форме, солидарно несут ответственность всем своим имуществом (а не только тем, которое составляет вклад в складочном капитале) по обязательствам товарищества (неограниченная и солидарная ответственность), в связи с чем полное товарищество нередко именуют товариществом с неограниченной ответственностью. В законодательстве некоторых стран, включая Российскую Федерацию, предусматривается возможность предъявления претензий и к бывшим участникам полного товарищества. Часть 2 ст. 75 ГК РФ оговаривает, что участник, выбывший из товарищества, отвечает по всем обязательствам, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками. Данная обязанность сохраняется в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества в тот год, в котором ответчик выбыл из товарищества.

СП в форме  товарищества на вере (коммандитного  товарищества) признается хозяйственное  товарищество, в котором наряду с  участниками, осуществляющими от имени  товарищества предпринимательскую  деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов , но не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (ст. 82 ГК РФ). Таким образом, правовой статус полных товарищей и коммандитистов характеризуется неодинаковыми правами и возможностями по управлению делами предприятия и различным объемом ответственности за результаты его работы. Если первые наделены большими полномочиями по управлению СП, то и ответственность за результаты своей деятельности выше ответственности коммандистов, делегировавших им права.

Рассмотренная организационно-правовая форма СП особенно удобна для иностранного инвестора, решившегося вложить капитал на территории Российской Федерации в качестве коммандитиста. Зарубежного бизнесмена главным образом интересует доля прибыли, и он ее получит как коммандитист. Вопросы текущей деятельности СП его обычно не касаются, ибо он не может постоянно находиться на территории России и не достаточно хорошо ориентируется в тонкостях и противоречиях Российского хозяйственного законодательства и предпринимательской практики. Рискнув вложить свои средства в российскую экономику, иностранные предприниматели, тщательно выбрав себе российского партнера и подписав учредительный договор, поручают ведение текущих дел российским участникам, выступающим в качестве полных товарищей, не вникая в мелочи повседневной деятельности своих российских коллег по управлению делами СП и ограничиваясь контролем решения принципиальных вопросов.

Наиболее часто  учредители в качестве организационно-правовой формы СП избирают форму общества с ограниченной ответственностью.

В силу особенностей, касающихся, прежде всего характера гражданско-правовой ответственности, эта форма наиболее предпочитаема в России не только учредителями СП, но и другими бизнесменами. Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденная одним или несколькими лицами коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ст. 87 ГК РФ).

Различие между  полным товариществом и обществом  с ограниченной ответственностью заключается  в отсутствии деления участников последнего на полных товарищей и  коммандитистов и в специфике их ответственности перед кредиторами товарищества. Общая сумма долей всех участников СП в форме общества с ограниченной ответственностью и служит пределом их ответственности перед кредиторами. СП, накопив в результате хозяйственной деятельности убытков сверх этого предела, не ставит своих участников перед необходимостью их компенсации кредиторам в полном объеме.

Еще одним отличием общества с ограниченной ответственностью от полного товарищества является то, что участники первого не обязаны лично участвовать в деятельности СП, т. е. могут ограничиться формальным участием, существуя на дивиденды. Они внесли свой вклад в капитал общества, и на этом их участие в его деятельности может закончиться, в то время как полные товарищи обязаны управлять делами, представлять СП перед контрагентами при заключении сделок.

Совместным  предприятием в форме общества с  дополнительной ответственностью признается учрежденное несколькими (включая  иностранного инвестора) лицами хозяйственное  общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех размере, кратном стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

В соответствии со ст. 96 ГК РФ акционерным обществом  признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники  АО (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных  с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

 Общество, акции  которого распределяются только  среди его учредителей или  иного, заранее определенного  круга лиц, признается закрытым  обществом. Такое общество не  вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае если число акционеров закрытого общества превысит установленный настоящим пунктом предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое акционерное общество. Если число его акционеров не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

С учетом всего  сказанного представляется возможным  дать следующее понятие совместного  предприятия. Под коммерческой организацией с долевым участием иностранного элемента понимается самостоятельно хозяйствующий субъект, обладающий статусом юридического лица в соответствии с российским гражданским законодательством, совместно учрежденный на основании договора российскими и иностранными (либо приравненными к иностранным в силу закона) физическими и юридическими лицами, а также иностранными государствами и международными организациями в организационно-правовой форме хозяйственного общества, хозяйственного товарищества или производственного кооператива для использования инвестиционных вкладов своих учредителей в процессе коммерческой (предпринимательской) деятельности.

2.    Процесс создания  совместного предприятия (цель, этапы)

Цели объединения усилий участников создания совместного предприятия могут быть различными, но в их основе практически лежит одна из четырех стратегий, обусловивших возникновение совместного предпринимательства: стратегия на повышение эффективности производства; стратегия на расширение операций; стратегия на уменьшение риска в производстве новых видов продукции; стратегия на развитие за счет привлечения инвестиций, технологий и квалификации для подъема отстающих отраслей или сфер деятельности. Создание нового действующего предприятия (фирмы) для осуществления определенной производственной деятельности является основной отличительной чертой совместного предпринимательства, рассматриваемого как партнерство, в котором каждый партнер активно участвует в процессе выработки решений этого предприятия. Приобретение иностранным инвестором доли участия (пая, акций) в ранее учрежденном предприятии без иностранных инвестиций, а также приобретение такого предприятия полностью осуществляется в порядке, предусмотренном законодательством, действующим на территории России.

В силу действия принципа национального режима, представляемого  иностранным инвестициям, согласно ст.12 и 13 Закона об иностранных инвестициях, предприятия с иностранными капиталовложениями учреждаются в порядке, предусмотренном действующим на территории России законодательством о предприятиях и предпринимательской деятельности в настоящее время этот порядок закрепляется в ГК РФ с учетом дополнений, установленных законодательством об иностранных инвестициях, и функционируют в организационно-правовых формах, предусмотренным законодательством России. В соответствии со ст.13 Закона об иностранных инвестициях: совместное предприятие на территории России может быть создано с использованием различных способов. Наиболее распространенным является учреждение СП с созданием нового Юридического лица, договор подписывает среди прочих участников иностранный инвестор. Правовой формой, регламентирующей действия инвесторов, в этом случае будет учредительный договор (ст.52 ГК РФ). Второй способ присоединения иностранного лица к существующему российскому юридическому лицу, когда иностранный инвестор приобретает долю участия (пай, акцию) в ранее учрежденном предприятии без иностранных инвестиций.

Когда коммерческая организация, ранее учрежденная  без участия иностранного капитала, трансформируется в то, что именуется совместным предприятием, необходимо иметь в виду наличие двух возможностей такой трансформации.

Иностранный участник может присоединиться к российским учредителям и стать соучредителем - в этом случае действия иностранного участника СП регламентируются договором присоединения согласно ст. 428 ГК РФ.

Во втором случае, касающемся тех коммерческих организаций, в которых законодательством  предусмотрены не только учредители, но и иные партнеры, т. е. когда речь идет об акционерных обществах, участниками которых являются учредители и акционеры, акцию может приобрести иностранный гражданин и при этом не стать учредителем коммерческой организации. Никакого договора присоединения, в этом случае, не заключается - отношения регламентируются сделкой купли-продажи ценной бумаги или сертификата.

Известно, что  разница между рядовым акционером и учредителем акционерного общества очень велика; количество прав первого и второго существенно различаются, следовательно в статью 13 Закона об иностранных инвестициях целесообразно внести изменения следующего содержания: Действующая российская коммерческая организация приобретает статус юридического лица с долевым участием иностранных инвестиций в том случае, если приобретение доли участия (акции) в ней сопровождается приобретением иностранным инвестором статуса соучредителя этой организации. В законодательстве об иностранных инвестициях также было бы целесообразно установить минимальный предел участия иностранных акционеров (процент приобретенных акций), который дает право коммерческой организации именоваться СП и, следовательно, пользоваться теми льготами, которые установлены в сфере иностранной инвестиционной деятельности. В случае если иностранный акционер не стал соучредителем, либо не приобрел статуса стратегического инвестора предприятия, последнее не должно считаться совместной коммерческой организацией.

Законодатель  придает важное практическое значение способу, которым создается СП. Так, если иностранный инвестор приобретает  долю участия в уже действующей коммерческой организации, закон предоставляет ему большую свободу маневра своими инвестициями, чем в случае, когда иностранный инвестор приобретает долю участия в недействующем Российском предприятии, он может оплатить ее не только в иностранной валюте, но и в рублях полученных в качестве дохода, на территории принимающего государства.

Учреждение  СП - это совокупность взаимосвязанных  и последовательно осуществляемых юридических действий учредителями, включающая в себя принятия учредителями решения о создании коммерческой организации; проведения в необходимых случаях государственной экспертизы инвестиционного проекта хозяйственного общества (товарищества) с долевым участием иностранных инвестиций; заключение учредительного договора и утверждение устава; государственную регистрацию нового юридического лица в администрации субъекта РФ или ином уполномоченном на то органе государственной власти; формирование уставного капитала на условиях и в размере, установленном учредительными документами. В рамках этих стадий учредители осуществляют:

• подготовку проекта совместного предприятия (бизнес-плана инвестиционного проекта СП), поиск заинтересованных иностранных партнеров и направление им соответствующего предложения;
• проведение переговоров с потенциальным иностранным инвестором и составление протокола намерений;
• подготовку, согласование и подписание учредительных документов СП;
• государственную регистрацию СП.

 Направляя  иностранным предпринимателям предложения  о сотрудничестве, следует учитывать еще одно важное обстоятельство. Согласно ст. 14, 16, Закона об иностранных инвестициях начало совместного предпринимательства в ряде случаев сопряжено с экспертизой проектов СП. Так если создание СП требует проведения крупномасштабного строительства либо реконструкции действующего предприятия, в обязательном порядке проводится предварительная строительная экспертиза. В соответствии с Порядком проведения государственной экспертизы проектов строительства объектов с привлечением иностранного капитала, утвержденным постановлением Министерства строительства российской Федерации от 16 февраля 1995 г. № 18-18 государственной экспертизе подлежат крупные инвестиционные проекты строительства с использованием инвестиционных ресурсов федерального бюджета и бюджета субъектов Российской Федерации, а также проекты потенциально опасных и технически сложных объектов независимо от источника их финансирования.

В необходимых  случаях создание предприятий с  иностранными инвестициями требует  получения соответствующего заключения санитарно-эпидемиологических служб и проведения экологической экспертизы. Все виды экспертиз и выдача разрешений осуществляются в общем, порядке в соответствии с действующим на территории России законодательством.

Для предприятий  с иностранными инвестициями, экологическое воздействие которых может затронуть территорию более чем одного субъекта Российской Федерации, экологическая экспертиза проводится совместной комиссией, создаваемой на паритетных началах соответствующими органами заинтересованных Субъектов Российской Федерации.

Экспертиза  инвестиционных проектов в Российской федерации в настоящее время  решает главным образом экологические  проблемы, с которыми в ряде случаев  сопряжено инвестиционное сотрудничество с участием иностранного элемента. Однако в рамках экспертизы инвестиционных проектов представляется целесообразным также решать вопросы, касающиеся обеспечения не только экологических интересов, но и национальной безопасности страны в целом.

Получив положительный  ответ на предложение о сотрудничестве, можно приступать к переговорам, итогом которых должна стать документальная фиксация (в протоколе о намерениях) обоюдного желания партнеров создать СП в избранной ими сфере деятельности; основных положений инвестиционного проекта, учредительного договора и устава СП; согласования времени и места подписания учредительных документов СП. Приглашая иностранных партнеров для переговоров в Россию, следует иметь в виду, что для некоторых территорий страны установлен особый порядок их посещения иностранными гражданами. Данные вопросы урегулированы постановлением Правительства РФ от 4 июля 1992 г. №470 "Об утверждении перечня территорий Российской Федерации с регламентированным посещением для иностранных граждан" (с изменениями и дополнениями от 17 ноября 1994 г.). При составлении протокола соучредители СП должны избегать включения обязывающих формулировок типа "стороны предпримут", "стороны обязуются", "поставят" и т. д. Т.к. в западной юридической и деловой практике любой письменный документ независимо от его названия может быть признан создающим обязательства для сторон, его подписавших, если будут представлены соответствующие доказательства, подтверждающие намерения сторон заключить сделку и выполнять ее условия (свидетельские показания, записи бесед и т.д.). Российский участник, проявив неосторожность в формулировках протокола о намерениях, может связать себя такими обязательствами, которые ему невыгодны, или, считая себя свободным от обещаний, даже не будет знать о том, что с юридической точки зрения он уже стал обязанным лицом. Поэтому '' в протоколе о намерениях желательно оперировать формулировками типа: "стороны примут во внимание", "рассмотрят", "изучат возможность" и т.д., необходимо всячески подчеркивать предварительный характер этого документа. Для большей гарантии в будующем, при подписании учредительного договора, в него необходимо включить пункт о том, что все предыдущие соглашения и намерения сторон не действуют с момента подписания договора.

Обговорив основное содержание инвестиционного проекта  СП и учредительных документов, условившись, кто будет составлять их в окончательной редакции, где и когда состоится очередная встреча партнеров, документально закрепив это в протоколе, можно переходить к следующей стадии - подготовке инвестиционного проекта СП.

Затем следующая  стадия учреждения СП - подписание учредительных  документов. Обычно инвестиционный проект, проект договора о совместной хозяйственной  деятельности и создания предприятия  с долевым участием иностранных  инвестиций (учредительного договора) и устава СП составляет заинтересованная сторона. Согласовав указанные документы, можно приступать к их подписанию. В соответствии с законодательством (в том числе и российским), если в договоре прямо не указана дата начала его действия, он вступает в силу с момента подписания заинтересованными сторонами либо с какой-то другой даты, о которой можно получить представление из содержания договора. Иначе говоря, если иное специально не оговорено сторонами, договор может вступить в действие и до государственной регистрации СП. Если же при регистрации СП выяснится необходимость включения поправок, изменений в текст договора (на чем, например, будет настаивать орган, осуществляющий регистрацию), то сторонам придется снова проводить переговоры, согласовывая эти поправки. В случае рассогласования сроков регистрации СП и вступления в действие учредительного договора между партнерами могут возникнуть конфликтные ситуации.

Подписав учредительные  документы СП, учредители могут приступать к его государственной регистрации.

В настоящее время произошло  сближение национального и международного правовых режимов, регламентирующих порядок  образования хозяйствующих субъектов  с иностранными инвестициями. Порядок образования СП является регистрационным. Это означает, что вопрос о создании СП решают только его учредители и никто не в праве запретить им организовать СП. За государством же остается обязанность зарегистрировать факт создания нового субъекта хозяйственной деятельности.

Общий порядок регистрации  юридических лиц, установленный ст. 51 ГК РФ, в соответствии с которым юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции, применительно к СП существенно уточнен специальным законодательством. 8 июля 1994 г. было принято Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденное указом Президента РФ от 8июля 1994 г. №1482 " Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации", которое содержит правила, распространяющиеся и на совместные предприятия.