Совместные предприятия в торговле

 

Введение

Экономические процессы в обществе неразрывно связаны с развитием разнообразных форм предпринимательской деятельности, которые, в свою очередь, отражают изменения в факторах производства, технике и технологии, потребительских тенденциях, общественном настроении и государственной политике. В последние годы одной из ведущих форм международного бизнеса стало совместное предпринимательство, которое включает многообразные кооперационные связи: от межфирменного сотрудничества и создания совместных предприятий до крупномасштабных интеграционных проектов в рамках региональных и межрегиональных объединений.

Совместное предпринимательство  изменяет структуру мирового производства и обмена, ускоряет процесс глобализации мировой экономики (т. е. формирования мировой экономики как единого целого). Быстрый рост межфирменных соглашений — наиболее яркий показатель глобализации. Ведущую роль в развитии межфирменных связей играют крупные компании и ТНК. В современных условиях каждая из ведущих ТНК включает разветвленную сеть не только собственных филиалов и отделений, но и международных связей и соглашений разнообразного характера — совместных предприятий, международных консорциумов, соглашений о сбыте и маркетинге, обмене патентами и лицензиями, научно-технической и производственной кооперации. В последние годы в процесс совместного предпринимательства все более активно включаются средние и мелкие предприятия. Совместное предпринимательство развивается на микро- (предприятия) и макроэкономическом уровне (государства, региональные группировки, международные экономические организации).

Целью данной работы является исследование правового регулирования  деятельности совместных предприятий  на территории Российской Федерации, как одного из основных способов привлечения иностранных инвестиций в экономику. В России совместные предприятия (СП) стали развиваться раньше всех форм привлечения иностранного капитала, и большая их часть действует сейчас в торговле, посредничестве и сфере услуг.

 

ГЛАВА 1

Первые совместные предприятия в России

 

Нормативное регулирование  совместного предпринимательства  национальных и иностранных хозяйствующих  субъектов в нашей стране осуществляется с начала  20-х гг. Возможность  создания смешанных хозяйственных  организаций была законодательно закреплена в РСФСР декретом "Об основных частных имущественных правах, признаваемых в РСФСР, охраняемых ее законами и  защищаемых  ее судами" от 22 мая 1922 г., согласно которому  иностранные  компании могли создавать в России собственные юридические лица  и заниматься на ее территории определенными видами хозяйственной деятельности.

Совместное предпринимательство  в нашей стране прошло несколько  этапов.

Первый этап - как форма  международного экономического сотрудничества совместное предпринимательство использовалось уже в первые годы советской власти. Собственно, концессионные предприятия  и создавались как смешанные  хозяйственные общества с присутствием иностранного капитала.

Вторым этапом совместного  предпринимательства в нашей  стране стали 70-80-е гг. В это время  в СССР началось освоение лицензионной торговли  с иностранными государствами. Начался этап инвестиционного сотрудничества, когда в качестве  объектов инвестирования стала выступать интеллектуальная собственность.

"Лицензионное сотрудничество  и производственная кооперация  позволили накопить определенный  опыт решения сложных коммерческих  вопросов, возникающих в практике  советских внешнеторговых организаций,  и подготовили базу для перехода к более высокой форме международного экономического сотрудничества - совместному предпринимательству."11

Третий этап совместного  предпринимательства ведет свой отсчет  с 1986 г., когда постановление  ЦК КПСС и Совета Министров СССР   от 19 августа 1986 г. №991 наряду с дальнейшим использованием научно-технической  и производственной кооперации предусмотрело  создание на территории СССР СП  с  участием фирм капиталистических и  развивающихся стран. Однако для  данного этапа совместного предпринимательства  в Советском Союзе были характерны два следующих момента. Во-первых, все СП создавались не на территории страны, как предписывалось в вышеназванном постановлении, а исключительно за рубежом. Во-вторых, ограничивалась предметная сфера организации СП: они действовали только в торговле и рыболовстве.

Современный этап начался  в 1987 г. 

Ветераны совместного  предпринимательства утверждают, что  появление СП в СССР  стало результатом оговорки генерального секретаря М.С. Горбачева. Еще в первой половине 1986 года  в одном из своих интервью  на Западе  Горбачев сказал  о готовности Союза развивать совместное предпринимательство.

Это сенсационное заявление  Горбачева было зафиксировано и  подхвачено иностранными средствами массовой информации. В Министерство внешней  торговли вызвали всех, кто имел  хоть какие-то кооперационные соглашения с иностранными компаниями. Им объяснили, что такое  совместные предприятия  и предложили  что-либо придумать. Отдельно проводились собеседования  на ту же тему с иностранными партнерами советских организаций и учреждений. Государственный аппарат тоже не бездействовал, и 13 января 1987 года вышел указ Президиума Верховного Совета СССР и постановление Совмина "О совместном предпринимательстве и совместных хозяйственных объединениях". Этот документ  предполагал широкие льготы  по налогообложению и таможенным сборам для СП, что немало поспособствовало совместному предпринимательству по обе стороны государственной границы СССР.

С точки зрения  привлечения  иностранных инвестиций в страну решение Президиума Верховного Совета и Совмина было очень сильным.

Первое СП было зарегистрировано в июле 1987 года , оно было прибалтийским и занималось картонной упаковкой.

Средний цикл согласования учредительных и иных документов СП в первые годы их существования  составлял 9-10 месяцев. Требовались  визы Минфина, Госкомтруда, Госплана, КГБ. Причем соискатель разрешения  внутри каждого ведомства должен был  пройти еще множество "подынстанций". В Госплане, например, требовали согласования в четырех разных отделах. Но известен случай, когда СП  было создано и зарегистрировано за один день. Раджив Ганди приезжал с официальным визитом в Москву, и к его приезду решено было сделать сюрприз - советско-индийское СП. Так на Красной Пресне появился ресторан "Дели", который жив и до сих пор.

''23 февраля 1988 года собрались  генеральные директора 23 СП, всех, которые были к тому времени зарегистрированы в СССР. Они образовали совет директоров СП, который потом преобразовался в Ассоциацию совместных предприятий и международных объединений.''2 Некоторые госпредприятия специально учреждали при себе СП, чтобы пользоваться облегченным режимом оформления виз. Все это по большей части шло на пользу.

В октябре 1990г. Президент  СССР издал Указ " Об иностранных  инвестициях в СССР", а в  декабре  того же года Верховный  Совет СССР принял "Основы законодательства об инвестиционной деятельности в СССР", которые послужили правовой базой  для принятия законов об иностранных  инвестициях в целом ряде союзных  республик, в том числе закона " Об иностранных инвестициях  в РСФСР" от 4 июля 1991 г., являющегося  в настоящее время  одним из главных документов в этой области.

Сегодня СП как юридическая  форма предприятия не существует. Большинство СП перерегистрировались в акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью.

 

 

ГЛАВА 2

Государственное регулирование деятельности совместных предприятий

2.1.  Общая характеристика процесса создания совместного предприятия

В силу действия принципа национального  режима, представляемого иностранным  инвестициям, согласно ст.12 и 13 Закона об иностранных инвестициях предприятия  с иностранными капиталовложениями учреждаются в порядке, предусмотренном  действующим на территории России законодательством  о предприятиях и предпринимательской  деятельности (в настоящее время  в связи с отменой закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской  деятельности" этот порядок закрепляется в ГК РФ) с учетом дополнений, установленных законодательством об иностранных инвестициях, и функционируют в организационно-правовых формах, предусмотренным законодательством России.

В соответствии со ст.13 Закона об иностранных инвестициях: совместное предприятие на территории России может  быть создано с использованием различных  способов. Наиболее распространенным является учреждение СП с созданием  нового Юридического лица, договор о чем подписывает среди прочих участников иностранный инвестор. Правовой формой, опосредующей действия инвесторов, в этом случае будет учредительный договор (ст.52 ГК РФ). Второй способ присоединения иностранного лица к существующему российскому юридическому лицу, когда иностранный инвестор приобретает долю участия (пай, акцию) в ранее учрежденном предприятии без иностранных инвестиций.

Когда коммерческая организация, ранее учрежденная без участия  иностранного капитала, трансформируется в то, что именуется совместным предприятием, необходимо иметь в  виду наличие двух возможностей такой  трансформации.

Иностранный участник может  присоединиться к российским учредителям  и стать соучредителем - в этом случае действия иностранного участника  СП опосредуются договором присоединения  согласно ст. 428 ГК РФ.

Во втором случае, касающемся тех коммерческих организаций, в  которых законодательством предусмотрены  не только учредители, но и иные партнеры, т. е. Когда речь идет об акционерных  обществах, участниками которых  являются учредители и акционеры, акцию  может приобрести иностранный гражданин  и при этом не стать учредителем  коммерческой организации. Никакого договора присоединения, в этом случае, не заключается - отношения опосредуются сделкой  купли-продажи ценной бумаги или  сертификата.

Известно, что разница  между рядовым акционером и учредителем  акционерного общества очень велика; объемы правоспособности первого и  второго существенно различаются, следовательно, возникает вопрос: станет ли совместным предприятием российская коммерческая организация, учрежденная  в форме акционерного общества, если несколько ее акций приобрел иностранный  субъект? Буквально толкуя ст. 13. Закона об иностранных инвестициях, на данный вопрос следует ответить положительно. Однако в этом случае возникает масса  проблем функционирования акционерного СП. Поэтому, в упомянутую статью целесообразно  внести изменения следующего содержания: "Действующая российская коммерческая организация приобретает статус юридического лица с долевым участием иностранных инвестиций в том  случае, если приобретение доли участия (акции) в ней сопровождается приобретением иностранным инвестором статуса соучредителя этой организации."3

Возможен  и иной вариант, заимствованный  из зарубежного  опыта. " Так, например, в США формально  признаются прямым зарубежным инвестированием  всякие капиталовложения, если в результате инвестор будет располагать хотя бы 10% собственности зарубежной фирмы."4

"В нашем законодательстве  об иностранных инвестициях также  было бы целесообразно установить  если не нижнюю планку иностранного  участия в коммерческой организации  любой организационно-правовой формы,  за которой предприятие продолжает  сохранять режим  "обычного" и не рассматривается законом  как совместное, то хотя бы  для СП в форме акционерных  обществ тот минимальный предел  участия иностранных акционеров (процент приобретенных акций), который  дает право коммерческой организации  именоваться СП и, следовательно,  пользоваться теми, пусть не очень  пока существенными льготами, которые  установлены в сфере иностранной  инвестиционной деятельности. В  случае если иностранный акционер  не стал соучредителем, либо  не приобрел статуса стратегического  инвестора предприятия, последнее  не должно считаться совместной коммерческой организацией."5

Законодатель придает  важное практическое значение способу, которым создается СП. Так, если иностранный  инвестор приобретает долю участия  в уже действующей коммерческой организации, закон предоставляет  ему большую свободу маневра  своими инвестициями, чем в случае, когда иностранный инвестор приобретает  долю участия в недействующем  Российском предприятии, он может оплатить ее не только в иностранной валюте, но и в рублях полученных в качестве дохода, на территории принимающего государства.

"Учреждение СП - это  совокупность взаимосвязанных и  последовательно осуществляемых  юридических действий учредителями, включающая в себя принятия  учредителями решения о создании  коммерческой организации; проведения  в необходимых случаях государственной  экспертизы инвестиционного проекта  хозяйственного общества (товарищества) с долевым участием иностранных  инвестиций; заключение учредительного  договора и утверждение устава; государственную регистрацию нового  юридического лица в администрации  субъекта РФ или ином уполномоченном  на то органе государственной  власти; формирование уставного  (складочного) капитала на условиях  и в размере, установленных  учредительными документами."6

В рамках этих стадий учредители осуществляют:

  • подготовку проекта совместного предприятия (бизнес-плана инвестиционного проекта СП), поиск заинтересованных иностранных партнеров и направление им соответствующего предложения;
  • проведение переговоров с потенциальным иностранным инвестором и составление протокола намерений;
  • подготовку, согласование и подписание учредительных документов СП;
  • государственную регистрацию СП.

Направляя иностранным предпринимателям предложения о сотрудничестве, следует  учитывать еще одно важное обстоятельство. Согласно ст. 14, 16, Закона об иностранных  инвестициях начало совместного  предпринимательства в ряде случаев  сопряжено с экспертизой проектов СП. Так если создание СП требует проведения крупномасштабного строительства либо реконструкции действующего предприятия, в обязательном порядке проводится предварительная строительная экспертиза. Специальный подзаконный акт детализировал названные нормы Закона об  иностранных  инвестициях. В соответствии с Порядком проведения государственной экспертизы проектов строительства объектов с привлечением иностранного капитала, утвержденным постановлением Министерства строительства российской Федерации от 16 февраля 1995 г. № 18-18 государственной экспертизе подлежат крупные инвестиционные проекты строительства с использованием инвестиционных ресурсов федерального бюджета и бюджета субъектов Российской Федерации, а также проекты потенциально опасных и технически особо сложных объектов независимо от источника их финансирования.

     В необходимых  случаях создание предприятий  с иностранными инвестициями  требует получения соответствующего  заключения санитарно-эпидемиологических  служб и проведения экологической  экспертизы. Все виды экспертиз  и выдача разрешений осуществляются  в общем, порядке в соответствии  с действующим на территории  России законодательством.

 Для предприятий с  иностранными инвестициями, экологическое  воздействие которых может затронуть  территорию более чем одного  субъекта Российской Федерации,  экологическая экспертиза проводится  совместной комиссией, создаваемой  на паритетных началах соответствующими  органами заинтересованных Субъектов  Российской Федерации. 

Экспертиза инвестиционных проектов в Российской федерации  в настоящее время решает главным  образом экологические проблемы, с которыми в ряде случаев сопряжено  инвестиционное сотрудничество с участием иностранного элемента. Однако в рамках экспертизы инвестиционных проектов представляется целесообразным также решать вопросы, касающиеся обеспечения не только экологических интересов, но и национальной безопасности страны в целом.

На данном этапе создания СП также необходимо запросить у  инофирмы-претендента документальные свидетельства о правовом статусе  и финансовой состоятельности - выписки  из торгового реестра ее страны, аудиторское заключение или справку  обслуживающего банка о кредитоспособности фирмы.

Получив положительный ответ  на предложение о сотрудничестве, можно приступать к переговорам, итогом которых должна стать документальная фиксация (в протоколе о намерениях) обоюдного желания партнеров  создать СП в избранной ими  сфере деятельности; основных положений  инвестиционного проекта, учредительного договора и устава СП; согласования времени и места подписания учредительных  документов СП. Приглашая иностранных  партнеров для переговоров в  Россию, следует иметь в виду, что для некоторых территорий страны установлен особый порядок их посещения иностранными гражданами. Данные вопросы урегулированы постановлением Правительства РФ от 4 июля 1992 г. №470 "Об утверждении перечня территорий Российской Федерации с регламентированным посещением для иностранных граждан" (с изменениями и дополнениями от 17 ноября 1994 г.). ''При составлении протокола соучредители СП должны избегать включения обязывающих формулировок типа "стороны предпримут", "стороны обязуются", "поставят" и т. д. ''7 Дело в том, что в западной юридической и деловой практике любой письменный документ независимо от его названия может быть признан создающим обязательства для сторон, его подписавших, если будут представлены соответствующие доказательства, подтверждающие намерения сторон заключить сделку и выполнять ее условия (свидетельские показания, записи бесед и т.д.). Российский участник, проявив неосторожность в формулировках протокола о намерениях, может связать себя такими обязательствами, которые ему невыгодны, или, считая себя свободным от обещаний, даже не будет знать о том, что с юридической точки зрения он уже стал обязанным лицом. Поэтому '' в протоколе о намерениях желательно оперировать формулировками типа: "стороны примут во внимание", "рассмотрят", "изучат возможность"  и т.д., т. е. необходимо всячески подчеркивать предварительный характер этого документа. Для большей гарантии в последствии, при подписании учредительного договора, в него необходимо включить пункт о том, что все предыдущие соглашения и намерения сторон не действуют с момента подписания договора.''

Нередко иностранный учредитель СП настаивает на том. Чтобы итоги  переговоров были зафиксированы  не в протоколе о намерениях, а  в предварительном договоре об учреждении СП. Юридическая возможность заключения такого рода соглашений в российской юридической практике возникла с  пролонгированием  на территории Российской Федерации "Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик" (1991 г.), которые наряду с традиционными гражданско-правовыми договорами предусмотрели и этот. В силу ст. 429 действующего ГК РФ, по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор на совершение определенных

юридически значимых действий (о передаче имущества, выполнении работ  и др.) на условиях, предусмотренных  предварительным договором.

Обговорив основное содержание инвестиционного проекта СП и  учредительных документов, условившись, кто будет составлять их в окончательной  редакции, где и когда состоится  очередная встреча партнеров, документально  закрепив это в протоколе, можно  переходить к следующей стадии -  подготовке инвестиционного проекта  СП.

Затем следующая стадия учреждения СП - подписание учредительных документов. Обычно инвестиционный проект, проект договора о совместной хозяйственной деятельности и создания предприятия с долевым участием иностранных инвестиций (учредительного договора) и устава СП составляет заинтересованная сторона. Согласовав указанные документы, можно приступать к их подписанию. В соответствии с законодательством (в том числе и российским), если в договоре прямо не указана дата начала его действия, он вступает в силу с момента подписания управомоченными лицами либо с какой-то другой даты, о которой можно получить представление из содержания договора. Иначе говоря, если иное специально не оговорено сторонами, договор может вступить в действие и до государственной регистрации СП. Если же при регистрации СП выяснится необходимость включения поправок, изменений в текст договора (на чем, например, будет настаивать орган, осуществляющий регистрацию), то сторонам придется снова проводить переговоры, согласовывая эти поправки. В случае рассогласовывания сроков регистрации СП и вступления в действие учредительного договора между партнерами могут возникнуть конфликтные ситуации. Например. Иностранный учредитель, не дожидаясь регистрации СП, начал поставки в Россию оборудования, обусловленного договором в качестве его вклада в уставный капитал предприятия. Если возникнут задержки в государственной регистрации СП ввиду переработки или дополнений по требованию государственного органа учредительных документов, иностранный учредитель вправе требовать компенсации убытков, вызванных простоем поставленного оборудования. А такие простои неизбежны, поскольку до момента регистрации СП не может начинать производственную деятельность, так как юридически еще не существует.

Чтобы избежать подобного  до регистрации СП следует провести парафирование договора (проставление инициалов сторон на каждой странице текста договора, что свяжет их договорными  обязательствами), а устав и договор подписать непосредственно перед регистрацией СП, когда устранены все замечания юридической службы регистрирующего органа.

2.2.  Государственная регистрация предприятий с иностранными инвестициями

Подписав учредительные  документы СП, учредители могут приступать к его государственной регистрации.

В настоящее время произошло  сближение национального и международного правовых режимов, регламентирующих порядок  образования хозяйствующих субъектов  с иностранными инвестициями. В СССР существовал разрешительный порядок  создания совместных предприятий, по которому разрешение на образование СП давало соответствующее министерство или  ведомство, причем отказ в даче такого согласия нельзя было оспорить. Теперь порядок образования СП стал регистрационным. Это означает, что вопрос о создании СП решают только его учредители и никто не в праве запретить им организовать СП. За  государством же остается обязанность зарегистрировать факт нового субъекта хозяйственной деятельности.

Общий порядок регистрации  юридических лиц, установленный  ст. 51 ГК РФ, в соответствии с которым  юридическое лицо подлежит государственной  регистрации в органах юстиции, применительно к СП существенно  уточнен специальным законодательством. Правило регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями регламентируется ст. 16-18 Закона об иностранных инвестициях и вступившим в действие с 1 декабря 1991 г. постановлением Правительства РСФСР от 28 ноября 1991 г. №26 "О регистрации предприятий с иностранными инвестициями". 8 июля 1994 г. было принято Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденное указом Президента РФ от 8июля 1994 г. №1482 " Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации", которое содержит правила, распространяющиеся и на совместные предприятия.

С 1994 г., т.е. с момента образования  Государственной регистрационной  палаты, СП с уставным капиталом  до 100 тыс. руб. регистрируются в органах  государственной власти субъектов  Российской Федерации (республик в  составе Российской Федерации, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов федерального значения). СП, уставный капитал которых превышает 100 тыс. руб., а также инвестиции, которые  будут работать в угле-, газо-, нефтедобывающей и перерабатывающей промышленности (независимо от размера их уставных капиталов) регистрируются в государственной регистрационной палате.

Позднее в порядок регистрации  коммерческих организаций с  иностранными  инвестициями было внесено существенное изменение. При регистрации учитывается  такое важное понятие как объем иностранных инвестиций в уставном капитале организации. Таким образом, в соответствии с новейшим законодательством, государственная регистрационная   палата   при    Министерстве юстиции Российской    Федерации    осуществляет государственную регистрацию коммерческих организаций с иностранными  инвестициями независимо  от  их  объема  в уставном  капитале,  осуществляющих деятельность  в нефтегазодобывающей отрасли народного хозяйства;   государственную    регистрацию    коммерческих    организаций    с иностранными  инвестициями,  объем    иностранных   инвестиций   в уставном капитале которых превышает 100 тыс.  рублей;  регистрацию изменений в учредительных документах  коммерческих  организаций с иностранными    инвестициями,   зарегистрированных   в   субъектах Российской Федерации,  в случае, если объем иностранных инвестиций в   уставном   капитале   превышает 100  тыс.  руб.;  регистрацию ликвидации и исключение из государственного  реестра  коммерческих организаций  с  иностранными  инвестициями;  регистрацию  филиалов иностранных юридических лиц на  территории  Российской  Федерации. Данный  порядок регистрации закреплен Постановлением Правительства Российской Федерации от 5 сентября 1998  г.  N  1034  "О  передаче   Государственной  регистрационной палаты при Министерстве экономики Российской Федерации в  ведение  Министерства  юстиции  Российской Федерации", Уставом  Государственной  регистрационной  палаты  при Министерстве юстиции Российской Федерации,  утвержденным  Приказом Министерства юстиции Российской Федерации  от  29 декабря  1998 г. N 192.

Согласно Закону об иностранных  инвестициях и Положению о  порядке государственной регистрации  субъектов предпринимательской  деятельности для регистрации СП учредители представляют в соответствующий  орган государственной власти следующие  документы:

  • учредительные документы создаваемого юридического лица;
  • письменное заявление произвольной формы с просьбой произвести регистрацию предприятия;
  • документ  о  согласовании   с   администрациями   субъектов Федерации (оригинал или копия,  заверенная нотариально или местными органами власти);
  • нотариально заверенные копии учредительных документов участников СП (юридических лиц), а для российской стороны - нотариально заверенные копии решения о создании предприятия - собственника имущества (или уполномоченного им органа), выступающего в качестве учредителя СП;
  • положительное заключение соответствующих экспертиз (если таковые требуются по закону).

Учредителям - юридическим  лицам дополнительно к перечисленным  документам необходимо представить:

  • документ о финансовой благонадежности иностранного инвестора, выданный его банком или иным кредитно-финансовым учреждением (оригинал банковской справки с нотариально заверенной копией перевода на русский язык, предварительно заверенного подписью руководителя и печатью организации, осуществившей перевод, и подписью и печатью одного из российских соучредителей СП);
  • выписка из торгового реестра страны происхождения иностранного участника СП (либо иного эквивалентного доказательства статуса инвестора в соответствии с законодательством страны его происхождения, местонахождения, гражданства или постоянного местожительства). Предоставляемый на иностранном языке оригинал нотариально заверяется в стране иностранного учредителя, затем осуществляется официально заверенный перевод на русский язык в консульстве (этой страны в России или российском в стране зарубежного партнера) с последующим нотариальным заверением РФ и удостоверением его одним из российских учредителей. В регистрирующий орган предоставляются два документа - и торговый реестр, и перевод. Предоставляется ежегодно, для   стран -  участниц   Гаагской  конвенции от 5.10.61  возможно проставление штампа - апостиля.

Если с российской стороны  в качестве соучредителя СП выступает  гражданин, кроме вышеуказанных  документов он не представляет ничего, а если соучредителем выступает  нероссийское  физическое лицо, оно  должно представить свои "паспортные данные" на языке оригинала с  заверенным переводом на русский  язык и банковскую справку, составленную по указанным правилам.