Создание юридических лиц. 2

Аннотация

В данной курсовой работе рассматривается  один из ключевых моментов современного гражданского права Российской Федерации  – создание юридических лиц.

Структура работы обусловлена  целью и задачами исследования и  включает введение, три главы, из которых первая и вторая содержат по три параграфа, заключение, список использованной литературы и приложения.

Работа содержит 42 страницы, 2 приложения.

 

 

 

Оглавление

Аннотация 2

Оглавление 3

Введение 4

Глава 1. Юридические  лица 6

1.1.Понятие  юридического лица 6

1.2.Классификация  юридических лиц 8

1.3.Правоспособность  юридического лица 9

Глава 2. Подготовка к регистрации юридического лица 13

2.1. Выбор  организационно-правовой формы 13

2.2. Подготовка  пакета учредительных документов 17

2.3. Юридический  адрес 20

Глава 3. Порядок  регистрации юридических лиц 22

Заключение 32

Список литературы 33

Приложения 33

Приложение  1.  “Классификация юридических лиц” 35

Приложение 2. 36

 

 

Введение

В условиях развивающей рыночной экономики Российского государства  юридические лица играют большую  роль в социально-экономических  процессах, происходящих в обществе. Цели и задачи, которые стоят перед  ними, охватывают практически все  сферы общественной жизни россиян.

 Процессы создания  и регистрации юридических лиц  регламентированы законодательством.  Последние годы усилия государственной  власти направлены на наведение  порядка в данной сфере в  целях, с одной стороны, строгого  административного и налогового  контроля, с другой стороны –  упрощения и ускорения процедуры  регистрации юридических лиц.

 Юридические лица создаются  по воле их учредителей, однако  государство (публичная власть) в  интересах всех участников имущественного  оборота контролирует законность  их создания. Отсюда - требование  обязательной государственной регистрации  юридических лиц. 

 Государственная регистрация  юридических лиц призвана упорядочить  процесс создания юридических  лиц, скоординировать их деятельность.

 Законодательству известно  несколько способов (порядков) создания  юридических лиц. В условиях  рыночной организации оборота  основным становится явочно-нормативный  (или нормативно-явочный, иногда  называемый также заявительным  либо регистрационным) способ  их создания. Он исключает необходимость  получения предварительного разрешения  органов публичной власти на  создание юридического лица. Учредители "являются" в регистрирующий  орган, который не вправе отказать  им в регистрации создаваемой  организации при отсутствии каких-либо  нарушений правовых норм с  их стороны. В таком порядке  создается большинство юридических  лиц.

Цель данной работы – выявить особенности создания юридических лиц в Российской Федерации.

Также выделим несколько задач данного исследования:

- рассмотреть понятие  юридическое лицо, его виды, правосубъектность;

- описать подготовку к регистрации юридических лиц;

- изучить порядок создания юридического лица.

 

Глава 1. Юридические лица

    1. Понятие юридического лица

Институт юридического лица является одним из основных институтов системы гражданского права, закрепленной в Гражданском кодексе Российской Федерации и дополняющих его  законах. Юридические лица, как и  другие субъекты гражданского права, обладают различными правами и обязанностями.

Самостоятельными участниками  предпринимательских отношений  являются специально созданные организации - юридические лица. В соответствии со ст. 48 Гражданского кодекса Российской Федерации1 юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.

Следовательно, юридическое  лицо должно обладать признаками, совокупность которых позволяет признать организацию  самостоятельным объектом гражданских  правоотношений. К числу таких  признаков относятся: организационное  единство; имущественная обособленность; самостоятельная имущественная  ответственность; выступление в  гражданском обороте и при  разрешении споров в судах от своего имени2.

Институт юридического лица выполняет следующие функции:

1) Оформление коллективных  интересов. Институт юридического  лица определенным образом организует, упорядочивает внутренние отношения  между участниками юридического  лица, преобразуя их волю в  волю организации в целом, позволяя  ей выступать в гражданском  обороте от собственного имени.

2) Объединение капиталов.  Юридическое лицо, в особенности  такая его разновидность, как  акционерное общество, является  оптимальной формой долговременной  централизации капиталов, без  чего немыслима крупномасштабная  предпринимательская деятельность.

3) Ограничение предпринимательского  риска. Конструкция юридического  лица позволяет ограничить имущественный  риск участника суммой вклада  в капитал конкретного предприятия.

4) Управление капиталом.  Институт юридического лица создает  основания для более гибкого  использования капитала, принадлежащего  одному лицу (в том числе государству), в различных сферах предпринимательской  деятельности. Отлаженное законодательство  о юридических лицах (прежде  всего акционерное законодательство), ценных бумагах и биржах служит  одним из средств управления  капиталами в масштабах всей  страны и поэтому является  мощным фактором саморегулирования,  самоорганизации рыночной экономики,  способствует интернационализации  хозяйственной жизни. 3

Согласно ст.52 ГК РФ юридическое  лицо действует на основании устава (акционерные общества), либо учредительного договора и устава (общество с ограниченной ответственностью), либо только учредительного договора (хозяйственные товарищества). В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать  на основании общего положения об организациях данного вида (это характерно для многих государственных и  муниципальных учреждений).

Юридическое лицо может иметь  гражданские права, соответствующие  целям деятельности, предусмотренным  в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью  обязанности. В этом заключается  правоспособность юридического лица.

Содержание и объем  правоспособности юридического лица определяется с помощью двух критериев: цели деятельности и вида деятельности. Наличие цели деятельности, предусматриваемой в  учредительных документах, является обязательным условием существования  каждого юридического лица4. При этом в понятие цели деятельности юридического лица вкладывается весьма широкий смысл - получение или неполучение прибыли в процессе своей деятельности (ст. 50 ГК РФ).

    1. Классификация юридических лиц

Существующая в российском законодательстве классификация юридических  лиц обусловлена переходным характером современной отечественной экономики  и объединяет как государственные  производственные предприятия на правах хозяйственного ведения или оперативного управления, так и гражданско-правовые формы юридических лиц, традиционные для рыночной экономики (акционерные  общества, товарищества, кооперативы). /Приложение 1/

В ГК указана классификация, где в зависимости от характера деятельности юридические лица подразделяются на коммерческие, имеющие основной целью извлечение прибыли, и некоммерческие организации, которые такой цели не предусматривают, но вправе заниматься предпринимательской деятельностью.

К числу коммерческих организаций  относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные  предприятия, а к некоммерческим - потребительские кооперативы, общественные или религиозные организации (объединения), финансируемые собственником учреждения, благотворительные и иные фонды, а также некоторые иные обладающие указанными признаками юридические  лица, предусмотренные законом5. В то же время некоммерческие организации вправе заниматься предпринимательской деятельностью при одновременном наличии трех условий: она должна служить достижению целей, поставленных перед организацией, и по своему характеру соответствовать этим целям, а полученная прибыль не должна распределяться между ее участниками. (ст.50 ГК РФ).

По видам деятельности различаются две категории юридических  лиц. Одни из них вправе заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законом, и соответственно, иметь  все гражданские права и нести  обязанности, предусмотренные законом  и иными нормативными актами. Такие  юридические лица обладают общей  правоспособностью.

Другие юридические лица вправе заниматься только теми видами деятельности, которые указаны в  их учредительных документах и соответствуют  целям их создания. Гражданские права  и обязанности таких юридических  лиц должны соответствовать их уставной деятельности, а их правоспособность - иметь специальный характер (специальную  правоспособность).

    1. Правоспособность  юридического лица

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании лицензии - специального разрешения органов, уполномоченных на ведение лицензирования. Действие данной правовой нормы распространяется на юридические лица общей и специальной  правоспособности6.

Правоспособность юридического лица возникает в момент ее создания (п. 2 ст. 51 ГК РФ) и прекращается в  момент завершения ее ликвидации (п. 8 ст. 63 ГК РФ). Юридическое лицо может  быть ограничено в правах лишь в  случаях и в порядке, предусмотренных  законом. Решение об ограничении  прав может быть обжаловано юридическим  лицом в суд.

Юридическое лицо как субъект  гражданского права обладает также  и дееспособностью, которая возникает  одновременно с правоспособностью7. Классификация юридических лиц проводится в ГК дважды: в п. 2 ст. 48 и в ст. 50. И та и другая классификация имеют значение, поскольку в обоих случаях отнесение соответствующего вида юридических лиц к той или иной группе предопределяет его особый правовой режим. В п. 2 ст. 48 в качестве основания классификации используется соотношение в правах учредителей (участников) и самого юридического лица. Это дало возможность Кодексу (аналогичное деление было проведено и в п. 2 ст. 11 Основ) указать три модели юридических лиц.

Сущность первой модели состоит  в том, что учредители (участники) с передачей юридическому лицу соответствующего имущества полностью утрачивают свои вещные права на него. Не имеют  они таких прав и по отношению  к приобретенному имуществу. Соответственно и переданное учредителями (участниками) и приобретенное самим юридическим  лицом имущество признается принадлежащим  ему на праве собственности. Утрачивая  вещные права, учредитель (участник) взамен приобретает права обязательственные - права требования к юридическому лицу. Подразумеваются, в частности, права, принадлежащие члену организации: участвовать в управлении ею, получать дивиденды и так далее8.

По этой первой модели строятся хозяйственные товарищества и хозяйственные  общества, а также производственные и потребительские кооперативы, то есть юридические лица - корпорации.

Вторая модель отличается тем, что учредитель, передавая юридическому лицу во владение, пользование и  распоряжение соответствующее имущество, продолжает оставаться его собственником. Учредитель признается собственником  и всего того, что юридическое  лицо приобретает в дальнейшем в  процессе своей деятельности9. Тем самым вещными правами на одно и то же имущество обладают учредитель-собственник и само юридическое лицо, которому имущество принадлежит на производном от собственности праве хозяйственного ведения (ст. 294, 295 ГК) или оперативного управления (ст. 296 ГК). Комментируемая статья относит к юридическим лицам, использующим указанную модель, государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также финансируемые собственниками учреждения, в частности, в случаях, когда в роли собственника выступает Российская Федерация, субъект Федерации или муниципальное образование (имеются в виду министерства, ведомства, школы, институты, больницы и т.п.).

Наконец, третья модель предполагает, что юридическое лицо становится собственником всего принадлежащего ему имущества. При этом в отличие  от первой и второй модели в указанном  случае учредители (участники) никакими имущественными правами по отношению  к юридическому лицу - ни обязательственными, ни вещными - не обладают. К числу  таких юридических лиц относятся  общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и  иные фонды, объединения юридических  лиц (ассоциации и союзы).

Различие между тремя  указанными моделями наглядно проявляется, в частности, в момент ликвидации юридического лица. Участники юридического лица, построенного по первой модели, вправе претендовать на часть оставшегося  имущества, которая соответствует  их доле (половину, четверть и т.п.). Учредитель юридического лица, построенного по второй модели, получает все, что осталось после расчетов с кредиторами. При  третьей модели учредители (участники) никаких прав на оставшееся имущество  вообще не приобретают.

Юридическое лицо в российском гражданском праве - это признанная государством в качестве субъекта права  организация, которая обладает обособленным имуществом, самостоятельно отвечает этим имуществом по своим обязательствам и выступает в гражданском  обороте от своего имени10.

Итак, мы рассмотрели общие  положения понятия юридическое  лицо. Причины появления института  юридического лица, как и причины  возникновения и эволюции права обусловлены усложнением социальной организации общества, развитием экономических отношений и в последствии общественного сознания. В процессе развития общества правовое регулирование отношений с участием одних лишь физических лиц как единственных субъектов частного права оказалось недостаточным для развивающегося экономического оборота. Теперь перейдем непосредственно к теме нашей работы и подробно остановимся на порядке возникновения юридического лица.

 

Глава 2. Подготовка к регистрации юридического лица

2.1. Выбор организационно-правовой формы

Любое предприятие как  юридическое лицо в соответствии с ГК РФ, независимо от организационно-правовой формы, обладает одинаковыми с другими предприятиями правами. Весьма существенные различия, как будет показано ниже, заключаются в правах учредителей (участников, акционеров) юридического лица и должен определять выбор той или иной организационно-правовой формы предприятия.

Юридические лица могут создаваться  только в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных законом. ГК РФ установлен закрытый перечень следующих организационно-правовых форм коммерческих организаций, подлежащих государственной регистрации при возникновении или изменении их правового статуса:

  • хозяйственные товарищества (ст. 66-68), подразделяющиеся на полные товарищества (ст. 69-81) и товарищества на вере (коммандитные товарищества) (ст. 82-86);
  • хозяйственные общества, подразделяющиеся на общества с ограниченной ответственностью (ст. 87-94), общества с дополнительной ответственностью (ст. 95), открытые и закрытые акционерные общества (ст. 96-104);
  • производственные кооперативы (ст. 107-112);
  • государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 113), подразделяющиеся на унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления (федеральные казенные предприятия) (ст. 115), и унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения (ст. 114).

Что касается некоммерческих организаций, то они согласно ГК РФ могут создаваться в организационно-правовых формах, предусмотренных как самим  ГК, так и другими законами. В  открытый перечень некоммерческих организаций  входят:

  • потребительский кооператив (ст. 116);
  • общественные и религиозные организации (объединения) (ст. 117);
  • фонды (ст. 118 и 119);
  • учреждения, финансируемые собственником (ст. 120);
  • объединения юридических лиц в форме ассоциаций и союзов (ст. 120-123).

Из приведенного выше списка видно, что организационно-правовых форм предприятий существует великое  множество. Достаточно сложно без квалифицированной  юридической консультации выбрать  более приемлемую форму для будущей  компании. В связи с этим возникает  вопрос: для каких целей создается предприятие? Согласно ГК РФ все без исключения юридические лица делятся на две большие категории: коммерческие и некоммерческие организации. Коммерческие организации создаются только для одной цели – извлечения прибыли. Если создается организация или предприятие для любых целей, не связанных с извлечением прибыли, то это, по определению ГК, будет некоммерческая организация (например, благотворительный фонд, центр изучения общественного мнения, религиозная организация и т.д.).

Предприятия могут создаваться  как гражданами – физическими  лицами, так и другими организациями  – юридическими лицами. В момент организации предприятия те, кто  принимает решение о его создании, будут по отношению к этому  предприятию учредителями, при этом не важно, в какой организационно правовой форме предприятие создается. После создания юридического лица, в зависимости от его организационно-правовой формы, учредители станут, например, участниками (общество с ограниченной ответственностью, далее: ООО) или акционерами (закрытое акционерное общество, далее: ЗАО). Далее мы попытаемся рассмотреть права учредителя, особенности образования уставного капитала и процедуру выхода учредителя (акционера, участника) из состава предприятия на примере трех наиболее распространенных в настоящее время организационно-правовых форм юридических лиц: общества с ограниченной ответственностью, закрытого акционерного общества и автономной некоммерческой организации (далее: АНО). Заметим, что все упомянутые юридические лица равны как в своих правах, так и перед Законом.

а) Права учредителя

ООО – высший орган управления – общее собрание участников. Количество голосов пропорционально количеству долей в уставном капитале.

ЗАО – высший орган управления – общее собрание акционеров. Количество голосов пропорционально количеству голосующих акций.

АНО – высший орган управления – наблюдательный совет. Голоса распределены следующим образом: один учредитель – один голос.

Право участия в собрании учредителей (как и иные права), может  быть реализовано как лично, так  и через представителя. Очевидно, что юридические лица, выступающие  в качестве учредителя (участника, акционера), реализуют свои права только через  представителя.

Общее собрание учредителей  имеет определенные права, основные из которых (если не принимать во внимание особую специфику) у предприятий  всех рассматриваемых организационно-правовых форм одинаковы.

Основные  права:

    • изменение уставных документов;
    • назначение и отзыв Генерального директора организации;
    • утверждение финансовых результатов деятельности организации;
    • назначение и отзыв членов ревизионной комиссии (аудитора);
    • принятие решения о реорганизации или ликвидации предприятия.

Кроме общего собрания в  коммерческих организациях может существовать и другой орган управления, представляющий интересы учредителей (участников, акционеров) – совет директоров, избираемый общим собранием учредителей  для оперативного управления предприятием, и принимающий на себя часть полномочий по принятию решений, относящихся к  его компетенции. Совет директоров – постоянно действующий орган, он осуществляет руководство предприятием и подотчетен общему собранию.

б) Особенности  формирования уставного капитала

ООО, ЗАО – уставный капитал  ООО разделен на доли, а уставный капитал ЗАО и ОАО – на акции. На момент создания ООО или ЗАО  уставный капитал должен составлять 100 минимальных размеров оплаты труда (далее: МРОТ). Для открытого акционерного общества (далее: ОАО) Законом определен уставный капитал в размере 1000 МРОТ. Увеличение уставного капитала связано с длительной бюрократической процедурой государственной регистрации увеличения уставного капитала, так как любая финансовая помощь коммерческой организации облагается налогом на добавленную стоимость;

АНО – вопрос формирования уставного капитала целиком относится  на усмотрение учредителей. Возможен вариант  существования АНО без уставного  капитала. Учредители (и не только они) могут оказать необлагаемую налогами финансовую помощь организации.

в) Выход учредителя (акционера, участника) из состава организации.

ООО – При выходе из состава  ООО участник имеет право на получение  доли имущества общества, пропорциональной его доле в уставном капитале. Заметим, что выход участника из состава  ООО может резко понизить финансовые возможности общества.

ЗАО – При выходе акционера  из ЗАО происходит продажа принадлежащих  ему акций, при этом остальные  акционеры имеют преимущественное право покупки акций. Хотя Закон  «Об акционерных обществах»11 предусматривает в некоторых, строго определенных случаях выкуп акций общества самим обществом, это условие, очевидно, не является определяющим, а общество при смене акционера, как правило никакого финансового ущерба не несет.

ОАО – акционер вправе по собственному усмотрению распоряжаться  принадлежащими ему акциями, в том  числе и определяя их покупателя. Очевидно, на финансовом состоянии  ОАО такая сделка тоже никак не отражается (мы употребили слово «формально» в связи с тем, что для крупных акционерных обществ, акции которых продаются и покупаются на фондовой бирже, определенная стратегия их покупок и продаж может привести даже к банкротству – за счет, например, искусственного понижения курса акций, вынуждающего общество вкладывать собственные средства для поддержания курса).

АНО – При выходе из состава  АНО учредитель не получает никакого из ранее переданного организации  имущества (в том числе денежных средств).

Допустим, мы определились в  выборе организационно-правовой формы  будущего предприятия. На следующем  этапе создания юридического лица возникает  необходимость подготовки пакета учредительных  документов.

2.2. Подготовка пакета учредительных документов

Учредительные документы  – это своеобразная визитная карточка предприятия. В них содержится полная информация о предприятии: его название, место нахождения, учредители, порядок  управления предприятием и другие сведения, предусмотренные главой 4 ГК РФ и законом для юридических лиц соответствующего вида.

Основным учредительным  документом предприятия является устав  предприятия. Текст Устава утверждается либо решением учредителя предприятия (в том случае, если учредитель единственный), либо решением общего собрания учредителей  в форме протокола (в том случае, если учредителей несколько). Соответствующая  запись об утверждении Устава делается на титульном листе Устава предприятия.

Регистрирующий орган (в  Москве это МИФНС России №46 по г. Москве (далее: МИФНС)) предъявляет очень высокие требования к тексту учредительных документов. Если текст учредительных документов не соответствует вышеперечисленным законодательным актам или недостаточно полно отражает изложенные в них нормы, то это может являться основанием для отказа в регистрации предприятия. Документы также должны быть определенным образом оформлены. Ниже приведены общие требования к оформлению учредительных документов, предоставляемых в ИФНС.

1. Учредительные документы  должны быть отпечатаны на  печатной машинке либо с помощью  компьютерной техники. 

2. Учредительные документы  не должны содержать ошибок, подчисток  или исправлений. 

3. Учредительные документы  должны быть пронумерованы, начиная  с титульного листа, прошиты  прочными нитками, концы которых  должны быть завязаны с обратной  стороны документа и проклеены  небольшими листочками бумаги.

4. При наличии в числе  учредителей юридических лиц,  документ может быть опечатан  с обратной стороны печатью  одного из юридических лиц.

 

Требования к  оформлению протокола учредительного собрания

 

В протоколе указываются  номер протокола, дата и место  заседания, фамилия, имя, отчество физических лиц, полное наименование юридических  лиц учредителей. Для юридических  лиц обязательно указываются  должности и фамилии уполномоченных представителей юридических лиц.

В случае если присутствуют лица по доверенности, указать, что  данные лица присутствуют по доверенности с указанием номера и даты доверенности. Данная доверенность либо ее нотариально  заверенная копия должна быть приложена  к учредительным документам. На собрании избирается Председатель и (или) секретарь  собрания, которые впоследствии подписывают  Протокол собрания учредителей. В протоколе  указывается повестка дня учредительного собрания. В качестве примера можно  предложить следующую повестку дня  для Обществ с ограниченной ответственностью:

1. Об учреждении Общества  с ограниченной ответственностью  и его учредителях. 

2. Об утверждении полного  и сокращенного наименования  Общества.

3. О размере уставного  капитала Общества, распределении  его между учредителями и порядке  его формирования.

4. Об оценке имущественных  вкладов участников в уставный  капитал общества (если таковые  имеются).

5. О месте нахождения  Общества, почтовом адресе и месте  хранения учредительных документов  Общества.

6. Об утверждении Устава  и подписании Учредительного  договора Общества.

7. О выборах Совета  директоров и назначении руководителя  Общества.

8. Об утверждении эскиза  печати и назначении ответственного  за ее хранение.

9. Разное.

Если протокол состоит  из двух и более страниц, то он должен быть прошит и опечатан с обратной стороны с указанием количества страниц. Протокол собрания учредителей  рекомендуется готовить не менее 2-х  экземпляров, один из которых представляется на регистрацию вместе с остальными документами.