Создание юридического лица. 4

Содержание

 

          Введение.………………………………………………..……………… 2-5

1.Общие сведения о юридическом лице

    1. Общие положения о юридическом лице……………………….……...……..6
    2. Отличие юридического лица от физического лица……….....................6-9
  1. Создание юридического лица
    1. Особенности создания юридического лица.................................................10-11
    2. Подготовка к регистрации юридического лица..........................................11-15
    3. Подготовка пакета учредительных документов..............................................15
    4. Требования к оформлению протокола учредительного собрания............15-17
    5. Юридический адрес.......................................................................................17-18
    6. Государственная регистрация юридического лица.......................................18

2.7 Процедура регистрации юридического лица.............................................18-20

         Заключение..........................................................................................................21-22

        Литература............................................................................................................23

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ВВЕДЕНИЕ

 

Жизнь современного общества трудно представить без  объединения людей в группы, разного  рода союзы, без объединения их личных усилий и капиталов для достижения тех или иных целей. Основной формой коллективного участия лиц в  гражданском обороте в правовом выражении и является конструкция  юридического лица.

Причины появления института юридического лица, как и причины возникновения  и эволюции права обусловлены  усложнением социальной организации  общества, развитием экономических  отношений и в последствии  общественного сознания. В процессе развития общества правовое регулирование  отношений с участием одних лишь физических лиц как единственных субъектов частного права оказалось  недостаточным для развивающегося экономического оборота.

В Средние  века представления о юридических  лицах все еще находились под  влиянием догматов римского права. Однако в эту эпоху и в Новое  время конструкция юридического лица получила дальнейшее развитие и  как следствие накопленного опыта  регулирования отношений с участием юридических лиц - создание гражданских  и торговых кодексов XIX века. Развитие экономики в конце XIX века привело  к развитию учения о юридических  лицах - появились оригинальные исследования проблем юридических лиц. Значение института юридического лица возросло  в XX веке. Этот рост был обусловлен усложнением  инфраструктуры и интернационализацией предпринимательской деятельности, расширением государственного вмешательства  в экономику и появлением новых  информационных технологий. Вследствие этого значительно увеличивается  объем законодательства о юридических  лицах, а также улучшается его  качество.

Вопрос  о том, кто или что является носителем свойств юридической  личности определяют как основную научную  проблему, которая в свою очередь, вызывает наибольшие дискуссии. В зависимости от ответа на вопрос о том, что стоит за понятием юридического лица, различные теории юридического лица можно разделить на две большие группы:

  • концепции, отрицающие существование реального субъекта со свойствами юридической личности;
  • концепции, признающие существование носителя таких свойств.

Какие же цели преследует законодательное регулирование  статуса юридических лиц сегодня? Ответ на этот вопрос ясен из анализа  тех функций, которые выполняет  институт юридического лица:

  1. Оформление коллективных интересов. Институт юридического лица определенным образом организует, упорядочивает внутренние отношения между участниками юридического лица, преобразуя их волю  в волю организации в целом, позволяя ей выступать в гражданском обороте от собственного имени.
  2. Объединение капиталов. Юридическое лицо, в особенности такая его разновидность, как акционерное общество, является оптимальной формой долговременной централизации капиталов, без чего немыслима крупномасштабная предпринимательская деятельность.
  3. Ограничение предпринимательского риска. Конструкция юридического лица позволяет ограничить имущественный риск участника суммой вклада в капитал конкретного предприятия.
  4. Управление капиталом. Институт юридического лица создает основания для более гибкого использования капитала, принадлежащего одному лицу, в различных сферах предпринимательской деятельности. Отлаженное законодательство о юридических лицах, ценных бумагах и биржах служит одним из средств управления капиталами в масштабах всей страны и поэтому является мощным фактором саморегулирования, самоорганизации рыночной экономики, способствует интернационализации хозяйственной жизни.

В Гражданском Кодексе, вступившем в силу 1 января 1995 года, впервые в  истории российского права в  основном кодификационном акте гражданского законодательства содержится подробно разработанная система норм о  юридических лицах; этого не знали  предыдущие кодификации как советского, так и дореволюционного периодов. Кодекс устанавливает принципиальные основные положения, на которых должно базироваться последующее законодательство об отдельных видах юридических  лиц. При этом Кодекс вводит отсутствовавший  в прежнем законодательстве чрезвычайно  важный для устойчивости гражданского оборота принцип замкнутого перечня  юридических лиц, согласно которому юридические лица могут создаваться  и функционировать только в такой  организационно-правовой форме, которая  прямо предусмотрена законом. Для  коммерческих организаций перечень организационно-правовых форм предусмотрен самим Кодексом1, для некоммерческих содержащийся в Кодексе перечень может быть дополнен другими законами2, правила которых, однако, не должны противоречить нормам Гражданского Кодекса и отклоняться от установленных им принципов.

В соответствии со статьей 48 ГК юридическим лицом признается организация, которая имеет в  собственности, хозяйственном ведении  или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим  обязательствам этим имуществом, может  от своего имени приобретать и  осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

В пункте 1 указанной статьи перечисляются традиционные признаки юридического лица:

  • организационное единство, которое проявляется в определенной иерархии, соподчиненности органов управления (единоличных или коллегиальных), составляющих его структуру, и в четкой регламентации отношений между его участниками. Организационное единство закрепляется учредительными документами юридического лица и нормативными актами, регулирующими правовое положение того или иного вида юридических лиц;
  • имущественная обособленность означает, что юридическое лицо имеет в своем распоряжении определенное имущество, которое принадлежит только ему. Особенность содержащейся в данной норме заключается в том, что в ней прямо указаны те правовые формы, в которых может быть выражено имущественное обособление юридического лица:

а) право собственности;

б) право хозяйственного ведения;

в) право оперативного управления.

  • самостоятельная гражданско-правовая ответственность - каждое юридическое лицо самостоятельно несет гражданско-правовую (имущественную) ответственность по своим обязательствам, то есть участники или собственники имущества юридического лица не отвечают по его обязательствам, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам первых.
  • выступление в гражданском обороте от своего имени означает возможность от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести обязанности, а также выступать истцом и ответчиком в суде.

Наряду с организациями, обладающими  правами юридического лица, в общественной жизни участвуют и различные  объединения, не являющиеся субъектами права. В этом качестве могут выступать, например профсоюзы, их объединения (ассоциации), первичные профсоюзные организации3, некоторые общественные объединения4 и религиозные группы.

 

 

 

 

 

  1. ОБЩИЕ СВЕДИНРИЯ О ЮРИДИЧЕСКОМ ЛИЦЕ
    1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ЮРИДИЧЕСКОМ ЛИЦЕ

 

Юридическими  лицами называются объединения, организации, созданные физическими или юридическими лицами для выполнения определенных целей и задач. Кроме формулирования данных задач, при создании юридического лица учредителям необходимо решить и ряд других вопросов, которые  вытекают из сущности самих юридических  лиц. Сущность же юридического лица можно  сформулировать в виде нескольких определенных признаков.

Но  сначала необходимо четко определить различие между юридическими и физическими  лицами.

1.2 ОТЛИЧИЕ ЮРИДИЧЕСКОГО  ЛИЦА ОТ ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА

 

Физические лица созданы природой. Юридические лица создаются другими  лицами на основе определенных юридических  действий и актов. Поэтому первым отличием юридического лица физического  является его правовая основа.

Целью создания юридического лица всегда является удовлетворение некоторых  общественных потребностей, поэтому  можно считать, что создаются  юридические лица обществом путем  волеизъявления некоторых лиц. Это  и есть второе отличие – юридические лица создаются обществом.

С точки зрения теории юридического лица главными вопросами отличия  юридические лица от лица физического  является вопрос о том, что или  кто является носителем свойств  юридической личности.

«Юридическим лицом  признается организация, которая имеет  в собственности, хозяйственном  ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может своего имени приобретать  и осуществлять имущественные и  неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету»

Общая характеристика:

Первый признак юридического лица – имущественная обособленность – находится в определении  данном в Гражданском кодексе  РФ в самом начале. В качестве юридических форм такого обособления  называется право собственности, право  хозяйственного ведения и право  оперативного управлении. Однако некоторые  юридические лица, например посредническая или брокерская контора ит.п., могут  не иметь имущества на одном из указанных вещных прав. Все их имущество  может состоять в средствах на счетах в банках, а необходимое  помещение и инвертарь они  арендуют. В еще большей степени  такая имущественная база может  быть присуща юридическим лицам  – некоммерческим общественным организациям. Вещные права не должны рассматриваться  как безусловно необходимые и  исключительные юридические формы  имущественного обособления юридического лица. Это обособление может быть обеспеченно посредством других правовых форм.

Второй признак – способность  отвечать своим имуществом по своим  обязательствам – также выражен  в п.1 ст.48 Гражданского кодекса РФ «… и отвечает по своим обязательствам этим имущество …».

Надо заметить что до принятия Гражданского кодекса РФ предприятия существовали на основании Закона «О предприятиях и предпринимательской деятельности», в котором для наиболее распространенной организационно-правовой формы –  товарищества с ограниченной ответственностью – не был предусмотрен данный принцип, и имущество товарищества принадлежало не самому товариществу, а учредителям  в соответствии с их долями.

Из общего правила о том, что  взыскания по требованиям могут  быть обращены лишь на обособленное имущество  данного юридического лица в Гражданском  кодексе РФ предусмотрены некоторые  исключения. В п.5 ст.115 Гражданского кодекса РФ по обязательствам федерального предприятия при недостаточности  его имущества дополнительную (субсидиарную) ответственность несет Российская Федерация; в силу п.4 ст.107 Гражданского кодекса РФ члены производственного кооператива, а в силу п.4 ст.116 при определенных условиях и члены потребительского кооператива несут дополнительную (субсидиарную) ответственность по обязательствам соответствующего кооператива. Кроме того для участников полного товарищества на основании п.1 ст.75 Гражданского кодекса РФ и для участников общества с дополнительной ответственностью на основании п.1 ст.95 Гражданского кодекса РФ предусмотрена солидарная ответственность.

Третий признак юридического лица – правосубъектность – также  прямо закреплен в тексте п.1 ст.48 Гражданского кодекса РФ: «… (юридическое  лицо) может от своего имени приобретать  и осуществлять имущественные и  неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде».

В данном определении перечислены  все предпосылки для окончательного внешнего выражения самостоятельности  и гражданской правосубъектности  юридического лица.

Необязательный признак – организационное  единство – не закреплен в Гражданский  кодекс РФ прямо для всех юридических  лиц, однако для каждой отдельной  организационно-правовой формы предусмотрены  обязательные требования к организационной  основе организации. Данный перечень не является исчерпывающим и как  правило более подробно описывается  в специальных законах, как например Закон «об акционерных обществах».

Еще один необязательный признак –  использование юридическим лицом  собственного наименования – закреплено в п.4 ст.54 Гражданского кодекса РФ:

«Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное  наименование.

Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном  порядке, имеет исключительное право  его использования.

Лицо, неправомерно использующее чужое  зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Порядок регистрации и использования  фирменных наименований определяется законом и иными правовыми  актами в соответствии с настоящим  Кодексом».

Данная статья является скорее декларативной, так как отсутствие технической  базы у регистрирующих органов не обеспечивают в настоящее момент возможность проверить использование  фирменного наименования каким-либо другим юридическим лицом при регистрации  коммерческой организации.

Предусмотренные Гражданским кодексом РФ деления некоммерческих организаций  практически соответствуют общепринятым международным делениям на общественные, религиозные и государственные  организации. Исключением является только потребительские кооперативы.

Коммерческие же организации в  Гражданском кодексе РФ делятся  более сложно и значительно отличаются от «классического деления». Так «классические» компании и корпорации включены в  общий раздел «Акционерные общества», а в ст.97 Гражданского кодекса  РФ дается указание на разделение акционерных  обществ на закрытые (компании по классической»  схеме) и открытые (корпорации) акционерные  общества. А более простая форма  коммерческой организации – фирма  – представлена в Гражданском  кодексе РФ в виде следующих организационно-правовых форм:

- производственный кооператив;

- полное товарищество;

- товарищество на вере;

- общество с ограниченной ответственностью;

- общество с дополнительной  ответственностью.

Настоящий Гражданский кодекс РФ предусматривает  лишь одну форму создания юридического лица на основании общего положения  – это отделения общественных объединений, которые могут действовать на основании устава того общественного объединения, в структуру которого они входят.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

  1. СОЗДАНИЕ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

 

2.1 ОСОБЕННОСТИ СОЗДАНИЯ  ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

 

Статья 51. ГК РФ. «Государственная регистрация  юридических лиц»

  1. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления..

Отказ в государственной регистрации  юридического лица допускается только в случаях, установленных законом.

Отказ в государственной регистрации  юридического лица, а также уклонения  от такой регистрации могут быть обжалованы в суд.

  1. Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Статья 52. ГК РФ. «Учредительные документы  юридического лица»

  1. Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Юридическое лицо, созданное в соответствии с настоящим Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного  этим учредителем.

  1. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое  лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия  передачи ему своего имущества и  участия в его деятельности. Договором  определяются также условия и  порядок распределения между  участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

  1. Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

 

 

2.2 ПОДГОТОВКА К РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО  ЛИЦА

 

Выбор организационно-правовой формы:

Любое предприятие  как юридическое лицо в соответствии с Гражданским кодексом РФ, независимо от организационно-правовой формы, обладает одинаковыми с другими предприятиями  правами. Весьма существенные различия, как будет показано ниже, заключаются в правах учредителей (участников, акционеров) юридического лица и должен определять выбор той или иной организационно-правовой формы предприятия.

Юридические лица могут создаваться только в  одной из организационно-правовых форм, предусмотренных законом. Гражданским  кодексом РФ установлен закрытый перечень следующих организационно-правовых форм коммерческих организаций, подлежащих государственной регистрации при  возникновении или изменении  их правового статуса:

  • хозяйственные товарищества (ст. 66-68), подразделяющиеся на полные товарищества (ст. 69-81) и товарищества на вере (коммандитные товарищества) (ст. 82-86);
  • хозяйственные общества, подразделяющиеся на общества с ограниченной ответственностью (ООО) (ст. 87-94), общества с дополнительной ответственностью (ст. 95), открытые и закрытые акционерные общества (ст. 96-104);
  • производственные кооперативы (ст. 107-112);
  • государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 113), подразделяющиеся на унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления (федеральные казенные предприятия) (ст. 115), и унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения (ст. 114).

Что касается некоммерческих организаций, то они  согласно ГК РФ могут создаваться  в организационно-правовых формах, предусмотренных как самим ГК, так и другими законами. В открытый перечень некоммерческих организаций  входят:

  • потребительский кооператив (ст. 116);
  • общественные и религиозные организации (объединения) (ст. 117);
  • фонды (ст. 118 и 119);
  • учреждения, финансируемые собственником (ст. 120);
  • объединения юридических лиц в форме ассоциаций и союзов (ст. 120-123).

Из приведенного выше списка видно, что организационно-правовых форм предприятий существует великое  множество. Согласно ГК РФ все без  исключения юридические лица делятся  на две большие категории: коммерческие и некоммерческие организации. Коммерческие организации создаются только для  одной цели – извлечения прибыли. Если создается организация или  предприятие для любых целей, не связанных с извлечением прибыли, то это, по определению ГК, будет  некоммерческая организация (например, благотворительный фонд, центр изучения общественного мнения, религиозная  организация и т.д.).

Предприятия могут создаваться как гражданами – физическими лицами, так и  другими организациями – юридическими лицами. В момент организации предприятия  те, кто принимает решение о  его создании, будут по отношению  к этому предприятию учредителями, при этом не важно, в какой организационно правовой форме предприятие создается. После создания юридического лица, в зависимости от его организационно-правовой формы, учредители станут, например, участниками (общество с ограниченной ответственностью, далее - ООО) или акционерами (закрытое акционерное общество, далее - ЗАО).

а) Права учредителя

ООО –  высший орган управления – общее  собрание участников. Количество голосов  пропорционально количеству долей  в уставном капитале.

ЗАО –  высший орган управления – общее  собрание акционеров. Количество голосов  пропорционально количеству голосующих акций.

АНО –  высший орган управления – наблюдательный совет. Голоса распределены следующим  образом: один учредитель – один голос.

Основные права:

    • изменение уставных документов;
    • назначение и отзыв Генерального директора организации;
    • утверждение финансовых результатов деятельности организации;
    • назначение и отзыв членов ревизионной комиссии (аудитора);
    • принятие решения о реорганизации или ликвидации предприятия.

Кроме общего собрания в коммерческих организациях может существовать и другой орган  управления, представляющий интересы учредителей (участников, акционеров) – совет директоров, избираемый общим собранием учредителей  для оперативного управления предприятием, и принимающий на себя часть полномочий по принятию решений, относящихся к  его компетенции. Совет директоров – постоянно действующий орган, он осуществляет руководство предприятием и подотчетен общему собранию.

б) Особенности формирования уставного  капитала

ООО, ЗАО  – уставный капитал ООО разделен на доли, а уставный капитал ЗАО  и ОАО – на акции. На момент создания ООО или ЗАО уставный капитал  должен составлять 100 минимальных размеров оплаты труда (далее – МРОТ). Для  открытого акционерного общества (далее  –  ОАО) Законом определен уставный капитал в размере 1000 МРОТ. Увеличение уставного капитала связано с  длительной бюрократической процедурой государственной регистрации увеличения уставного капитала, так как любая  финансовая помощь коммерческой организации  облагается налогом на добавленную  стоимость;

АНО –  вопрос формирования уставного капитала целиком относится на усмотрение учредителей. Возможен вариант существования  АНО без уставного капитала. Учредители (и не только они) могут оказать  необлагаемую налогами финансовую помощь организации.

в) Выход учредителя (акционера, участника) из состава организации.

ООО –  При выходе из состава ООО участник имеет право на получение доли имущества общества, пропорциональной его доле в уставном капитале. Заметим, что выход участника из состава  ООО может резко понизить финансовые возможности общества.

ЗАО –  При выходе акционера из ЗАО происходит продажа принадлежащих ему акций, при этом остальные акционеры  имеют преимущественное право покупки  акций. Хотя Закон «Об акционерных  обществах» предусматривает в некоторых, строго определенных случаях выкуп акций общества самим обществом, это условие, очевидно, не является определяющим, а общество при смене акционера, как правило никакого финансового ущерба не несет.

ОАО –  акционер вправе по собственному усмотрению распоряжаться принадлежащими ему  акциями, в том числе и определяя  их покупателя. Очевидно, на финансовом состоянии ОАО такая сделка тоже никак не отражается (мы употребили слово «формально» в связи  с тем, что для крупных акционерных  обществ, акции которых продаются  и покупаются на фондовой бирже, определенная стратегия их покупок и продаж может привести даже к банкротству  – за счет, например, искусственного понижения курса акций, вынуждающего общество вкладывать собственные средства для поддержания курса).

АНО –  При выходе из состава АНО учредитель не получает никакого из ранее переданного  организации имущества (в том  числе денежных средств).

Допустим, мы определились в выборе организационно-правовой формы будущего предприятия. На следующем  этапе создания юридического лица возникает  необходимость подготовки пакета учредительных  документов.

 

2.3 ПОДГОТОВКА ПАКЕТА УЧРЕДИТЕЛЬНЫХ  ДОКУМЕНТОВ

 

Учредительные документы – это своеобразная визитная карточка предприятия. В них  содержится полная информация о предприятии: его название, место нахождения, учредители, порядок управления предприятием и другие сведения, предусмотренные  главой 4 Гражданского кодекса РФ и  законом для юридических лиц  соответствующего вида.

Основным  учредительным документом предприятия  является устав предприятия. Текст  Устава утверждается либо решением учредителя предприятия (в том случае, если учредитель единственный), либо решением общего собрания учредителей в форме протокола (в том случае, если учредителей несколько). Соответствующая запись об утверждении Устава делается на титульном листе Устава предприятия.