Создание юридического лица

 

 

 

Создание юридического лица.

 

 

Содержание

Введение стр. 3-5

Глава 1. Общие положения о юридическом лице стр. 6-11

§1. Отличие физического лица от юридического лица стр. 6-8

§2. Порядок образования юридических лиц стр. 8-11

Глава 2. Государственная регистрация юридического лица и отказ в регистрации стр. 12-21

§1. Подготовка к регистрации юридического лица стр. 12-19

§2. Основания регистрации юридического лица и отказ в регистрации стр. 20-21

Заключение  стр. 22

Список используемой литературы стр. 23

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

Актуальность данной тематики обусловлена, на мой взгляд, тем, что жизнь современного общества трудно представить без объединения людей в группы, разного рода союзы, без объединения их личных усилий и капиталов для достижения тех или иных целей. Основной формой коллективного участия лиц в гражданском обороте в правовом выражении и является конструкция юридического лица.

Причины появления института юридического лица, как и причины возникновения и эволюции права обусловлены усложнением социальной организации общества, развитием экономических отношений и в последствии общественного сознания. В процессе развития общества правовое регулирование отношений с участием одних лишь физических лиц как единственных субъектов частного права оказалось недостаточным для развивающегося экономического оборота.

В Средние века представления о юридических лицах все еще находились под влиянием догматов римского права. Однако в эту эпоху и в Новое время конструкция юридического лица получила дальнейшее развитие и как следствие накопленного опыта регулирования отношений с участием юридических лиц - создание гражданских и торговых кодексов XIX века. Развитие экономики в конце XIX века привело к развитию учения о юридических лицах - появились оригинальные исследования проблем юридических лиц. Значение института юридического лица возросло  в XX веке. Этот рост был обусловлен усложнением инфраструктуры и интернационализацией предпринимательской деятельности, расширением государственного вмешательства в экономику и появлением новых информационных технологий. Вследствие этого значительно увеличивается  объем законодательства о юридических лицах, а также улучшается его качество.

Какие же цели преследует законодательное регулирование статуса юридических лиц сегодня? Ответ на этот вопрос ясен из анализа тех функций, которые выполняет институт юридического лица:

  1. Оформление коллективных интересов. Институт юридического лица определенным образом организует, упорядочивает внутренние отношения между участниками юридического лица, преобразуя их волю  в волю организации в целом, позволяя ей выступать в гражданском обороте от собственного имени.
  2. Объединение капиталов. Юридическое лицо, в особенности такая его разновидность, как акционерное общество, является оптимальной формой долговременной централизации капиталов, без чего немыслима крупномасштабная предпринимательская деятельность.
  3. Ограничение предпринимательского риска. Конструкция юридического лица позволяет ограничить имущественный риск участника суммой вклада в капитал конкретного предприятия.
  4. Управление капиталом. Институт юридического лица создает основания для более гибкого использования капитала, принадлежащего одному лицу, в различных сферах предпринимательской деятельности. Отлаженное законодательство о юридических лицах, ценных бумагах и биржах служит одним из средств управления капиталами в масштабах всей страны и поэтому является мощным фактором саморегулирования, самоорганизации рыночной экономики, способствует интернационализации хозяйственной жизни.

В Гражданском Кодексе, вступившем в силу 1 января 1995 года, впервые в истории российского права в основном кодификационном акте гражданского законодательства содержится подробно разработанная система норм о юридических лицах; этого не знали предыдущие кодификации как советского, так и дореволюционного периодов. Кодекс устанавливает принципиальные основные положения, на которых должно базироваться последующее законодательство об отдельных видах юридических лиц. При этом Кодекс вводит отсутствовавший в прежнем законодательстве чрезвычайно важный для устойчивости гражданского оборота принцип замкнутого перечня юридических лиц, согласно которому юридические лица могут создаваться и функционировать только в такой организационно-правовой форме, которая прямо предусмотрена законом. Для коммерческих организаций перечень организационно-правовых форм предусмотрен самим Кодексом, для некоммерческих содержащийся в Кодексе перечень может быть дополнен другими законами, правила которых, однако, не должны противоречить нормам Гражданского Кодекса и отклоняться от установленных им принципов.

Таким образом, на мой взгляд, сегодня открываются все новые возможности расширения деятельности юридических лиц, постепенно преобразующихся в обширную и влиятельную систему, во всех областях экономической, социальной и общественной жизни России.

Целью данной курсовой работы является выявление особенностей создания юридических лиц.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 1. Общие положения о юридическом лице

 

Юридическими лицами называются объединения, организации, созданные для выполнения определенных целей и задач. Кроме формулирования задач, при создании юридического лица учредителям необходимо решить и ряд других вопросов, которые вытекают из сущности самих юридических лиц. Сущность же юридического лица можно сформулировать в виде нескольких определенных признаков.

Но сначала необходимо четко определить различие между юридическими и физическими лицами.

 

§1. Отличие физического лица от юридического лица

Стоит начать с того, что физическое лицо – это человек, существо созданное природой. В то время как юридические лица создаются другими лицами на основе определенных юридических действий и актов. Поэтому первым отличием юридического лица от физического является его правовая основа.

Целью создания юридического лица всегда является удовлетворение некоторых общественных потребностей, поэтому можно считать, что создаются юридические лица обществом путем волеизъявления некоторых лиц. В этом и состоит второе отличие – юридические лица создаются обществом.

Но по некоторым точкам зрения считается, что главным отличием юридического лица от лица физического является то, что или кто является носителем свойств юридической личности.

«Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. 

Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс и (или) смету.» (п.1 ст.48 ГК РФ).

Первым признаком юридического лица является – имущественная обособленность – он закреплен в статье 48 Гражданского кодекса Российской Федерации. Юридические лица должны иметь свое имущество, обособленное от имущества их создателей (учредителей, участников). Этим имуществом они будут отвечать перед своими кредиторами (контрагентами).1

В качестве юридических форм такого обособления называется право собственности, право хозяйственного ведения и право оперативного управления. Однако некоторые юридические лица могут не иметь имущества на одном из указанных вещных прав. Все их имущество может состоять в средствах на счетах в банках, а необходимое помещение и инвентарь они арендуют. В еще большей степени такая имущественная база может быть присуща юридическим лицам – некоммерческим общественным организациям.

Второй признак – способность отвечать своим имуществом по своим обязательствам – также выражен в п.1 ст.48 Гражданского кодекса Российской Федерации «… и отвечает по своим обязательствам этим имуществом …».

Из общего правила о том, что взыскания по требованиям могут быть обращены лишь на обособленное имущество данного юридического лица Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривает некоторые исключения. В п.5 ст.115 Гражданского кодекса Российской Федерации по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества субсидиарную ответственность несет собственник; в силу п.2 ст.107 Гражданского кодекса РФ члены производственного кооператива, а в силу п.4 ст.116 при определенных условиях и члены потребительского кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам соответствующего кооператива.

Третьим признаком юридического лица является правосубъектность – также прямо закрепленный в тексте Гражданского кодекса РФ: «…может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.» (п.1 ст.48 ГК РФ).

В данном определении перечислены все предпосылки для окончательного внешнего выражения самостоятельности и гражданской правосубъектности юридического лица.

Так же можно упомянуть необязательный признак – использование юридическим лицом собственного наименования:

«Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование.

Требования к фирменному наименованию устанавливаются настоящим Кодексом и другими законами.» (п.4 ст.54 ГК РФ).

Данная статья является скорее декларативной, так как отсутствие технической базы у регистрирующих органов не обеспечивают в настоящее момент возможность проверить использование фирменного наименования каким-либо другим юридическим лицом при регистрации коммерческой организации.

 

§2. Порядок образования юридических лиц

Образование (создание) юридического лица базируется на определенных принципах, устанавливаемых нормативными актами, гражданским законодательством, законами об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц, которые могут функционировать в российской экономике, а также в зависимости от формы собственности на имущество.

Юридические лица создаются по воле их учредителей, однако государство (публичная власть) в интересах всех участников имущественного оборота контролирует законность их создания. Отсюда – требование обязательной государственной регистрации юридических лиц.

В качестве учредителей юридического лица могут выступать их первоначальные участники (члены) (в хозяйственных обществах и товариществах, кооперативах, ассоциациях, общественных и религиозных организациях) либо собственник их имущества или уполномоченный им орган (при создании унитарных предприятий и учреждений), а также иные лица, вносящие в них имущественные вклады, хотя и не принимающие затем непосредственного участия в их деятельности (учредители фондов). 2

В зависимости от характера участия государственных органов в регистрации юридического лица наука гражданского права традиционно выделяет следующие способы образования юридических лиц3:

Законодательству известно несколько способов (порядков) создания юридических лиц. В условиях рыночной организации оборота основным становится явочно-нормативный (или нормативно-явочный, иногда называемый также заявительным либо регистрационным) способ их создания. Он исключает необходимость получения предварительного разрешения органов публичной власти на создание юридического лица. Учредители «являются» в регистрирующий орган, который не вправе отказать им в регистрации создаваемой организации при отсутствии каких-либо нарушений правовых норм с их стороны. В таком порядке создается большинство юридических лиц.

В качестве предусмотренного законом исключения используется также разрешительный порядок создания некоторых юридических лиц, предполагающих заниматься только предпринимательской деятельностью. Он связан с необходимостью получения предварительного разрешения (согласия) от органов публичной власти на создание соответствующего юридического лица, что обычно служит общим интересам всех участников оборота. В таком порядке создаются коммерческие банки, поскольку их деятельность связана с оказанием финансовых услуг неограниченному кругу потребителей и аккумулированием значительных денежных средств последних. Кроме того, данный порядок используется при создании юридических лиц, могущих занять доминирующее или даже монопольное положение на рынке определенных товаров или услуг с тем, чтобы сохранить в интересах потребителей конкуренцию между существующими товаропроизводителями (услугодателями). Очевидна поэтому невозможность полного отказа от разрешительного порядка даже в развитой рыночной экономике (что подтверждает и зарубежный опыт).4

Также хотелось бы отметить, что в начале 90-х годов активно обсуждалась возможность установления уведомительного порядка создания коммерческих организаций, идея которого была заимствована из законодательства некоторых американских штатов. В соответствии с ней юридическое лицо должно считаться созданным уже с момента представления его учредительных документов на регистрацию (например, путем отправки их по почте или даже сообщения об этом по телефону), а последующий отказ в государственной регистрации влечет появление «юридических лиц de facto», статус которых может быть подтвержден в судебном порядке. В конечном счете отечественный законодатель отказался от этой идеи, справедливо полагая, что ее принятие неизбежно поведет к значительных злоупотреблениям со стороны учредителей. Разумеется, невозможно создать и «юридическое лицо по доверенности», миную установленный ГК порядок.5

Значение государственной регистрации юридических лиц, ее рациональной организации, полноты единого реестра юридических лиц, достоверности содержащихся в нем сведений и их открытости для любого заинтересованного лица чрезвычайно велико. Только такая регистрация обеспечивает возможность получения необходимой информации при выборе контрагента и ведении хозяйственных операций и способствует устойчивости экономического оборота, поскольку регистрируются и изменения правового статуса юридических лиц (п. 3 ст.52 и п. 4 ст. 57 ГК РФ). Юридическое лицо считается созданным с момента его регистрации (п.2 ст.51 ГК РФ), и с этой даты возникает его правоспособность (п.3 ст. 49 ГК РФ).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 2. Государственная регистрация юридического лица и отказ в регистрации

§1. Подготовка к регистрации юридического лица

Порядок государственной регистрации юридических лиц определён Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Документы представляются заявителем в налоговые органы в соответствии с территориальной принадлежностью адреса места нахождения исполнительного органа юридического лица, указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации, лично или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения.

Заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица (заявителя), подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).

Законом определено, что уполномоченным лицом (заявителем) могут быть только физические лица. К ним относятся:

  • руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;
  • учредитель (учредители) юридического лица при его создании;
  • руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;
  • конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;
  • иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии)

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц (при необходимости) соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица — учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.6

В действующем российском гражданском законодательстве все юридические лица в зависимости от характера деятельности разделяются прежде всего на коммерческие и некоммерческие организации. К коммерческим относятся организации, имеющие в качестве основной цели своей деятельности получение прибыли (п.1 ст.50 ГК РФ). Полученную прибыль они тем или иным способом распределяют между своими участниками (учредителями). К ним относятся:

- хозяйственные товарищества  и общества;

- производственные кооперативы;

- государственные и муниципальные унитарные предприятия;

Ни в каких иных организационно-правовых формах, кроме названных, коммерческие организации создаваться не могут (п.2 ст.50 ГК РФ).

К некоммерческим организациям относятся:

- потребительский кооператив;

- общественные и религиозные организации (объединения);

- учреждения;

- фонды;

А так же другие прямо предусмотренные законом виды юридических лиц. Гражданский кодекс не содержит исчерпывающего перечня некоммерческих организаций, но предусматривает  возможность их появления только в формах, установленных законом (п.3 ст.50 ГК РФ). 7

Значение государственной регистрации юридических лиц, ее рациональной организации, полноты единого реестра юридических лиц, достоверности содержащихся в нем сведений и их открытости для любого заинтересованного лица чрезвычайно велико. Юридическое лицо считается созданным с момента его регистрации (п.2 ст.51 ГК РФ), и с этой даты возникает его правоспособность (п.3 ст.49 ГК РФ).

Показателем самостоятельности юридического лица является его выступление в гражданском обороте и в судебных органах от своего имени. Имя юридического лица служит его индивидуализации и заключается в его наименовании, определенном в учредительных документах.8

«Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.» (п.1 ст.54 ГК РФ).

При выборе наименования юридического лица следует руководствоваться следующими правилами:

Не рекомендуется использовать наименования длиной более 180 букв (символов), включая пробелы между словами.

При выборе наименования следует иметь в виду, что использовать в наименовании юридического лица термины "банк", "биржа", "страховая компания" в соответствии с требованиями законодательства могут использовать в наименовании лишь тех организаций, которые имеют лицензию на право совершения соответствующей деятельности.

В наименовании некоммерческой организации в соответствии с Федеральным законом "О некоммерческих организациях" должно быть указание на ее организационно-правовую форму и характер деятельности некоммерческой организации.

Всякое юридическое лицо (в отличие от гражданина) возникает в результате осуществления юридических процедур, общий смысл которых сводится к двум основным этапам: подготовка заинтересованными лицами учредительных документов в письменной форме и их представление в регистрирующий орган; государственная регистрация юридического лица (ст. 51, 52 ГК).

В Российской Федерации юридическое лицо создается и действует на основе учредительных документов, состав и содержание которых устанавливается законами об отдельных видах юридических лиц. Основная функция учредительных документов заключается в регламентации особенностей правового статуса конкретного юридического лица и его взаимоотношений с учредителями (участниками, членами). Согласно норме п. 2 ст. 52 ГК РФ в учредительных документах должны определяться:

  1. наименование юридического лица;
  2. место его нахождения;
  3. порядок управления деятельностью юридического лица;
  4. другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным. 9

Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. На основании устава действуют акционерные общества (п. 3 ст. 98 ГК РФ), все кооперативы (п. 1 ст. 108, п. 2 ст. 116 ГК РФ), а также фонды (п. 4 ст. 118 ГК РФ). Только на основании учредительного договора функционируют хозяйственные товарищества (ст. 70, 83 ГК РФ). На основании устава и учредительного договора действуют объединения юридических лиц (п. 1 ст. 122 ГК РФ). Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью действуют на основании учредительного договора и устава, если же они являются одночленными - только на основании устава (п. 1 ст. 89 ГК РФ).

Примечательно и то, что Закон о некоммерческих организациях10 рассматривает учредительный договор и как основной учредительный документ (в ассоциациях и союзах), и как факультативный учредительный документ, который может заключаться дополнительно к уставу по желанию учредителей (в некоммерческих партнерствах и автономных некоммерческих организациях). В то же время известно мнение, что одновременное наличие устава и учредительного договора избыточно, а также пожелание отказаться от одного из этих документов в пользу другого: учредительный договор мог бы использоваться в формах, предполагающих личное участие учредителей (участников) в деятельности юридического лица, а устав - в остальных случаях. При этом возникновению уставных организаций мог бы предшествовать договор о создании юридического лица, не являющийся учредительным документом11.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). (абз. 2 п. 1 ст. 52 ГК РФ).

Закон предъявляет ряд обязательных требований к содержанию учредительных документов, одни из которых относятся ко всякой организации (наименование, место нахождения, порядок управления), другие - к некоторым (определенным) организациям.

Согласно п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях учредительные документы некоммерческой организации должны определять ее наименование, содержащее указание на характер деятельности и организационно-правовую форму, место ее нахождения, порядок управления деятельностью, предмет и цели деятельности, сведения о филиалах и представительствах, права и обязанности членов, условия и порядок приема в члены организации и выхода из нее (если организация имеет членство), источники формирования имущества, порядок внесения изменений в учредительные документы, порядок использования имущества при ликвидации и иные положения в соответствии с законом.12

Учредительные документы юридического лица могут содержать и другие сведения кроме тех, о которых Закон говорит прямо.

Предмет и цели деятельности юридического лица закрепляются в его учредительных документах не во всех случаях, а только если речь идет:

а) о некоммерческих организациях;

б) унитарных предприятиях;

в) других коммерческих организациях в случаях, предусмотренных Законом.

Соответственно, если по закону определение предмета и цели деятельности юридического лица не обязательны, никто не может обязать учредителей (участников) сделать это, сами же они вправе определить предмет и цели деятельности юридического лица, даже если по закону это не обязательно. Определение в учредительных документах предмета и цели деятельности юридического лица свидетельствует о его специальной правоспособности. Отдельно Закон устанавливает, какие сведения должен содержать учредительный договор13 (п. 2 ст. 52 ГК РФ). В учредительные документы могут вноситься изменения, которые для третьих лиц обычно приобретают силу с момента государственной регистрации (п. 3 ст. 52 ГК РФ).

Устав и (или) учредительный договор не исчерпывают всего многообразия правовых оснований функционирования юридических лиц. Так, отдельные некоммерческие организации, причем только в случаях, предусмотренных законом, могут действовать на основании общего положения об организациях данного вида14 (п. 1 ст. 52 ГК РФ). Известны случаи, когда юридическое лицо в принципе не имеет учредительных документов, указанных в п. 1 ст. 52 ГК: их "заменяет" специальный закон, на основании которого организация создается и действует, и который определяет особенности ее правового положения.15

Вопрос о юридическом адресе предприятия является одним из самых важных в процессе регистрации юридического лица. Сейчас вместо понятия «юридический адрес» употребляется понятие «место нахождения».

«Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.