Создание юридического лица. 2

СОДЕРЖАНИЕ

Введение  …………………………………………………………………..

 
Глава 1. Способы и порядок создания юридического лица…………… 
1.1.  Основные стадии создания юридического лица…………………… 
1.2.  Учредительные документы юридического лица …………………. 
Глава 2.  Государственная регистрация юридического лица при его создании…………………………………………………………………..  
2.1.  Понятие государственной регистрации юридического лица…….. 
2.2.  Порядок государственной регистрации юридического лица  и оплата государственной пошлины………………………………………………… 

Заключение……………………………………………………………………

Список  используемой литературы………………………………………….. 

ВВЕДЕНИЕ

 Жизнь современного общества трудно представить без объединения людей в группы, разного рода союзы, без объединения их личных усилий и капиталов для достижения тех или иных целей. Основной формой коллективного участия лиц в гражданском обороте в правовом выражении и является конструкция юридического лица.

Причины появления института юридического лица, как и причины возникновения  и эволюции права обусловлены  усложнением социальной организации  общества, развитием экономических  отношений и впоследствии общественного  сознания. В процессе развития общества правовое регулирование отношений  с участием одних лишь физических лиц как единственных субъектов  частного права оказалось недостаточным  для развивающегося экономического оборота.

Юристы  Римской республики обсуждали идею существования союзов, которые обладали нераздельным, обособленным имуществом и выступали в гражданском  обороте от собственного имени. Само понятие «юридическое лицо» было неизвестно римским юристам, и его  сущность ими не исследовалась, но идеей  расширить круг субъектов частного права за счет особых организаций, союзов граждан мы обязаны римскому праву.[1]

В Гражданском  Кодексе Российской Федерации, впервые  в истории российского права  в основном кодификационном акте гражданского законодательства содержится подробно разработанная система  норм о юридических лицах; этого  не знали предыдущие кодификации  как советского, так и дореволюционного периодов. Кодекс устанавливает принципиальные основные положения, на которых должно базироваться последующее законодательство об отдельных видах юридических  лиц. При этом Кодекс вводит отсутствовавший в прежнем законодательстве чрезвычайно важный для устойчивости гражданского оборота принцип замкнутого перечня юридических лиц, согласно которому юридические лица могут создаваться и функционировать только в такой организационно-правовой форме, которая прямо предусмотрена законом. Для коммерческих организаций перечень организационно-правовых форм предусмотрен самим Кодексом[2], для некоммерческих содержащийся в Кодексе перечень может быть дополнен другими законами, правила которых, однако, не должны противоречить нормам Гражданского Кодекса и отклоняться от установленных им принципов.

Порядок образования и государственной  регистрации юридического лица помимо Гражданского Кодекса Российской Федерации  регламентируется также Федеральным  законом «О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Значение  государственной регистрации заключается  в том, что как юридический  акт государственная регистрация  является документом, правовым последствием принятия которого в отношении конкретной организации будет признание  от лица государства правоустанавливающих, правоизменяющих или правопрекращающих  юридических фактов.

Важность  для создаваемого или действующего юридического лица государственной  регистраций можно подтвердить  ссылками на нормы Гражданского кодекса:

1. в  соответствии с п. 3 ст. 49 ГК РФ правоспособность юридического лица возникает в момент его создания;

2. в  соответствии с п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации;

3. в  соответствии с п. 3 ст. 52 ГК РФ изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации данных изменений, а в случаях, установленных законом, – с момента уведомления регистрирующего органа об изменениях, внесенных в учредительные документы юридического лица.

Объектом  исследования курсовой работы выступают  общественные отношения, складывающиеся в процессе создания и регистрации  юридического лица.

Предметом нашего рассмотрения являются нормы, регулирующие отношения создания и регистрации  юридического лица.

В качестве цели курсовой работы мы выделяем анализ отношений создания и регистрации юридического лица, а также формулирование теоретических обобщений и предложений по совершенствованию законодательства.

Для выполнения поставленной цели необходимо последовательно  решить задачи:

1. Рассмотреть способы образования юридических лиц;
2. Рассмотреть порядок образования юридического лица;
3. Рассмотреть понятие государственной регистрации юридического лица;
4. Рассмотреть порядок государственной регистрации юридического лица.

Проблема  создания и государственной регистрации  являлась объектом исследований таких  отечественных ученых как: А.С. Гуев, А.Н. Сергеев, Ю.К. Толстой, А.В. Масляев, В.Н. Елисеев, М.И. Кулагин, О.С. Иоффе, О.А. Красавчиков, Г.Ф. Шершеневич, В.П. Грибанов, Н.В. Козлова, Д.И. Мейер, В.Е. Чиркин.

Нормативной основой исследования явились законы Российской Федерации и подзаконные  нормативные акты, регулирующие процедуру  создания и регистрации юридического лица: Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) от 26.10.1994 г. Часть 1; Гражданский Кодекс РФ от 22.12. 1995 г. Часть 2; Федеральный закон №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Глава 1. Способы и порядок создания юридического лица 

      Основные  стадии образования  юридического лица 

     Создание  субъектов предпринимательства  представляет собой порядок, состоящий  из ряда стадий, на каждой из которых  совершаются действия как правового характера, так и фактические. В литературе процесс создания юридического лица называют юридическим составом, системой взаимосвязанных организационных отношений.¹

     На  первой стадии формируется состав учредителей, предварительно согласовываются организационно-правовая форма организации, структура ее органов, состав и стоимость вносимого  в уставный капитал имущества, а  также распределение долей между  учредителями, разрабатывается проект учредительных документов. При формировании состава участников необходимо учитывать  установленные законодательством  ограничения по составу участников и их количеству. Так, число учредителей обществ с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных обществ не должно превышать 50 (п. 3 ст. 7 Закона об АО, п. 3 ст. 7 Закона об ООО), причем государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями хозяйственных обществ, за исключением предусмотренных законом случаев (п. 4 ст. 66 ГК). Число членов производственного кооператива не должно быть менее 5 (ст. 4 Закона о производственных кооперативах). Учредителем унитарного предприятия может быть только одно соответствующее публично-правовое образование. Существуют и некоторые другие ограничения, которые необходимо учитывать. Например, в соответствии с п. 2 ст. 88 и п. 6 ст. 98 ГК РФ учредителем хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

     В отношении вопроса о вносимом в уставный капитал имуществе  учредителям следует определиться с составом имущества, оценкой вкладов, размером уставного капитала, способом внесения имущества.

     До  обращения в регистрирующий орган  следует оплатить не менее 50% уставного  капитала создаваемого юридического лица. Вкладом в уставный капитал могут  быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные либо иные права, имеющие денежную оценку.

     Для оплаты уставного капитала деньгами необходимо обратиться в банк, в  котором впоследствии будет открыт расчетный счет юридического лица. В банк необходимо предоставить уже  утвержденный проект учредительных  документов и копию справки о  неповторяемости юридического лица. Затем необходимо оплатить не менее 50% уставного капитала и получить справку об оплате этой суммы. Справка об оплате уставного капитала предоставляется в регистрирующий орган при регистрации юридического лица.

     Если  уставный капитал вносится имуществом или чем-либо иным, то в этом случае необходимы будут следующие документы: документальное подтверждение на приобретенное  учредителем имущество (гарантийный  талон, выписка из техпаспорта и  т.д.) с указанием наименования этого  имущества и его стоимости, копия  платежного документа и копия  счета-фактуры, акт оценки этого  имущества, подписанный учредителями, а также акт приемки этого  имущества на баланс в качестве взноса учредителя в уставный капитал, подписанный учредителями и генеральным директором юридического лица. В случае, когда стоимость такого имущества составляет более двухсот МРОТ, а также в случае, когда учредитель не может документально подтвердить стоимость такого имущества, это имущество оценивается независимым оценщиком.

     Как правило, на первой стадии создания юридического лица кем-либо из учредителей разрабатывается  проект учредительных документов для  последующего официального утверждения  на учредительном собрании. Состав учредительных документов зависит  от организационно-правовой формы: для  общества с ограниченной ответственностью учредительными документами являются устав и учредительный договор; для унитарного предприятия, акционерного общества, производственного кооператива  – устав, товарищества действуют  на основании учредительного договора. Перечень учредительных документов, предусмотренный ГК РФ и федеральными законами, носит исчерпывающий характер.

     Требования, предъявляемые к содержанию учредительных  документов, определены Гражданским  Кодексом и законами об отдельных  видах юридических лиц.

     В уставах любых коммерческих организаций  независимо от их организационно-правовой формы должны содержаться сведения о фирменном наименовании, месте  нахождения организации, структуре  и компетенции органов управления, а также порядок принятия ими  решений.

     В уставе общества с ограниченной ответственностью дополнительно должны содержаться  сведения о величине уставного капитала, размере и номинальной стоимости  доли каждого участника, их правах и  обязанностях, порядке выхода из общества, перехода доли участника к другому  лицу и некоторые другие.

     Устав акционерного общества должен содержать  сведения о типе общества (открытое или закрытое), количестве, номинальной  стоимости, категории акций (обыкновенные, привилегированные), права акционеров-владельцев акций каждой категории и некоторые другие сведения.

     В уставе унитарного предприятия должны быть определены цели, предмет, виды деятельности, поскольку из всех видов коммерческих предприятий унитарные предприятия  единственные имеющие специальную (целевую) правоспособность. Кроме того, устав унитарного предприятия должен содержать сведения об органе, осуществляющем полномочия собственника имущества  предприятия, размере уставного  фонда унитарного предприятия, порядке, источниках его формирования, а также  о направлениях использования прибыли.

     В уставе производственного кооператива  необходимо предусмотреть положения, касающиеся характера и порядка  трудового и иного участия  членов кооператива в его деятельности, размеров и условий членов кооператива  по его долгам, оснований и порядка  исключения и выхода из кооператива.

     В отношении сельскохозяйственного  кооператива отметим, что в его  уставе должны быть сведения² о сроке деятельности кооператива либо указание на бессрочный характер его деятельности; предмет и цели деятельности. При этом достаточно определить одно из главных направлений деятельности кооператива с указанием, что кооператив может заниматься любой деятельностью в пределах целей, для достижения которых он образован; размеры и условия образования неделимых фондов (если предусмотрены); условия образования и использования иных фондов кооператива; права и обязанности членов кооператива и его ассоциированных членов; время начала и конца финансового года; порядок оценки имущества, вносимого в счет паевого взноса, за исключением земельных участков; порядок публикации сведений о государственной регистрации, ликвидации и реорганизации кооператива в официальном органе; порядок и условия реорганизации и ликвидации.

     Устав потребительского кооператива помимо общих сведений должен включать условия  о размере паевых взносов его  членов; о составе и порядке  внесения паевых взносов членами  кооператива и об их ответственности  за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о составе и компетенции  органов управления кооперативом и  порядке принятия ими решений, в  частности, по вопросам, решения по которым принимаются единогласно  или квалифицированным большинством голосов; о порядке покрытия членами  кооператива понесенных им убытков.

     В уставе потребительского общества, помимо прочего, должны быть определены порядок  вступления в потребительское общество; порядок выхода пайщиков из потребительского общества, в том числе порядок  выдачи и размер, состав и порядок  внесения паевых взносов, ответственность  за нарушение обязательств по внесению паевых взносов; порядок покрытия пайщикам убытков, понесенных потребительским  обществом; порядок реорганизации  и ликвидации потребительского общества. Кроме того, может быть предусмотрено, что для граждан, не имеющих самостоятельного заработка, а также для граждан, получающих только государственные пособия, пенсию или стипендию, общее собрание потребительского общества вправе устанавливать меньший размер паевого взноса, нежели для остальных пайщиков³.

     Религиозная организация действует на основании  устава, который утверждается ее учредителями или централизованной религиозной  организацией и должен отвечать требованиям российского гражданского законодательства. В уставе такого юридического лица указываются вид религиозной организации, вероисповедание и в случае принадлежности к существующей централизованной религиозной организации – ее наименование; цели, задачи и основные формы деятельности; порядок создания и прекращения деятельности; источники образования денежных средств и иного имущества организации; порядок распоряжения имуществом в случае прекращения деятельности; другие сведения.

     Устав фонда также должен включать: указания об органах фонда, в том числе  о попечительском совете, осуществляющем надзор за деятельностью фонда; о  порядке назначения должностных  лиц фонда и их освобождения; о  судьбе имущества фонда в случае его ликвидации. Устав может быть изменен органами фонда, если в нем  предусмотрена возможность его  изменения в таком порядке. Если сохранение устава в неизменном виде влечет за собой последствия, которые  невозможно было предвидеть при учреждении фонда, а возможность изменения  устава в нем не предусмотрена  либо устав не изменяется уполномоченными  лицами, право внесения изменений  принадлежит суду по заявлению органов  фонда или органа, уполномоченного  осуществлять надзор за его деятельностью.

     Устав является единственным учредительным  документом и для автономного  учреждения. Он должен содержать указание на характер его деятельности, а  также на собственника его имущества; сведения об органе, осуществляющем функции  и полномочия учредителя автономного  учреждения; исчерпывающий перечень видов деятельности, которые автономное учреждение вправе осуществлять в соответствии с целями, для достижения которых  оно создано; иные сведения.

     Одной из задач первого подготовительного  этапа создания субъекта предпринимательства  является выбор его фирменного наименования и определение места нахождения. К сожалению, в Российской Федерации отсутствуют правила, устанавливающие поиск избираемого учредителями фирменного наименования на новизну. В соответствии со ст. 51 ГК РФ им нормами Закона о регистрации юридических лиц фирменное наименование включается в единый реестр юридических лиц, являющийся федеральным информационным ресурсом, что, однако, не исключает существование огромного числа юридических лиц, имеющие одинаковые фирменные наименования. Ранее, когда регистрация осуществлялась не налоговыми органами, а органами местного самоуправления, последние зачастую устанавливали свои собственные критерии определения оригинальности, новизны фирменных наименований. Вместе с тем необходимо иметь ввиду, что в течение последних нескольких лет арбитражными судами сформирована определенная практика, позволяющая запрещать использование фирменного наименования, идентичного или схожего до степени смешения с ранее зарегистрированным другой организацией, осуществляющей деятельность на той же территории или в той же сфере предпринимательства.

     Соответственно  при избрании того или иного фирменного наименования следует произвести анализ рынка и убедиться в отсутствии субъекта предпринимательства с  идентичным (схожим до степени смешения) фирменным наименованием. Требования о содержании фирменного наименования установлены Гражданским кодексом и в большей степени законами об отдельных видах юридических  лиц. Так, ст. 54 ГК РФ предусматривает обязательное указание в фирменном наименовании на организационно-правовую форму организации, причем в отдельных случаях, установленных специальными законами, с использованием строго определенных терминов – «общество с ограниченной ответственностью» для обществ с ограниченной ответственностью, «муниципальное предприятие» для унитарных предприятий, находящихся в собственности муниципального образования, и т.д.

     В соответствии с п. 2 ст. 54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, которая осуществляется в свою очередь по месту нахождения его исполнительного органа. По месту нахождения субъекта предпринимательства с ним осуществляется связь; кроме того в отдельных случаях место исполнения гражданско-правового обязательства определяется местом нахождения организации.

     На  второй стадии создания субъекта предпринимательства  проводится учредительное собрание, на повестку которого выносятся следующие  вопросы: создание организации, утверждение  устава и (или) заключение учредительного договора либо договора о создании; избрание единоличного исполнительного  органа, членов коллегиальных органов  создаваемого юридического лица; определение  лица, которому будет поручено осуществлять действия по государственной регистрации  субъекта предпринимательства.

     На  собрании учредителей ведется протокол. Протокол собрания учредителей рекомендуется  готовить в не менее 3-х экземпляров, один из которых представляется на регистрацию вместе с остальными документами.

     Учредительное собрание не проводится, если у организации  всего один учредитель. 

Учредительные документы юридического лица 

    Из  перечисленных этапов создания предпринимательской  организации наиболее трудоемкими  и ответственными являются этапы  составления учредительных документов и государственная регистрация. Порядок их проведения регламентирован  ст. 51 - 54 ГК РФ.

    Статья 52 ГК РФ гласит:

    1. Юридическое лицо действует на  основании устава, либо учредительного  договора и устава, либо только  учредительного договора. В случаях,  предусмотренных законом, юридическое  лицо, не являющееся коммерческой  организацией, может действовать  на основании общего положения  об организациях данного вида.

    Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

    Юридическое лицо, созданное в соответствии с  настоящим Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного  этим учредителем.

    2. В учредительных документах юридического  лица должны определяться наименование  юридического лица, место его  нахождения, порядок управления  деятельностью юридического лица, а также содержаться другие  сведения, предусмотренные законом  для юридических лиц соответствующего  вида. В учредительных документах  некоммерческих организаций и  унитарных предприятий, а в  предусмотренных законом случаях  и некоторых других коммерческих  организаций должны быть определены  предмет и цели деятельности  юридического лица. Предмет и  определенные цели деятельности  коммерческой организации могут  быть предусмотрены учредительными  документами и в случаях, когда  по закону это не является  обязательным.

    В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое  лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия  передачи ему своего имущества и  участия в его деятельности. Договором также определяются условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

    3. Изменения учредительных документов  приобретают силу для третьих  лиц с момента их государственной  регистрации, а в случаях, установленных  законом, - с момента уведомления  органа, осуществляющего государственную  регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и  их учредители (участники) не вправе  ссылаться на отсутствие регистрации  таких изменений в отношениях  с третьими лицами, действовавшими  с учетом этих изменений.

    Ряд положений этой статьи требует пояснений.

    Статья  в качестве учредительных документов называет либо устав, либо учредительный  договор и устав, либо только договор. Юридическое лицо, созданное одним  учредителем, действует на основании  устава, утвержденного этим учредителем. Это означает недопустимость требования иных документов (например, решения  учредителя), что, к сожалению, нередко  практикуется. Регистрирующие органы не вправе своей волей устанавливать  перечень документов, необходимых для  регистрации юридического лица, и, ориентируясь на него, задерживать регистрацию <1>.

    --------------------------------

    <1> См. подр.: Шевчук Д.А. Создание собственной фирмы: Профессиональный подход. М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2007. 

    Заслуживает внимания указание статьи относительно возможности действия юридического лица - некоммерческой организации  на основании общего положения об организациях данного вида. Следовательно, для ее регистрации индивидуальных учредительных документов не требуется.

    Серьезного  изучения (особенно в практической деятельности) требует п. 2 статьи. Здесь  сказано, какие сведения должны содержаться  в учредительных документах. Игнорирование  их может привести как к бесспорному  отказу в регистрации юридического лица, так и к осложнениям в  процессе его деятельности. Одновременно с п. 1 ст. 52 ГК РФ следует руководствоваться законами о юридических лицах соответствующего вида.

    Учредительный договор должен заключаться обдуманно, поскольку применительно к различным  видам юридических лиц законодатель определяет условия учредительного договора в ряде случаев диспозитивно. В меньшей мере это касается и  уставов. Поэтому нежелательно механическое копирование чужих документов, которое  весьма распространено.

    Хотя, согласно п. 3 указанной статьи, изменения  учредительных документов приобретают  силу с момента их государственной  регистрации (или с момента уведомления  регистрирующего органа), они распространяются на отношения с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений  даже при отсутствии их регистрации. В этих случаях юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации.

    Положение п. 3 (о том, что изменения учредительных  документов приобретают силу с указанного выше момента для третьих лиц) позволяет сделать вывод об обязательности изменений для самого юридического лица и его учредителей (участников) и до их регистрации.

    Статья 53 ГК РФ регламентирует состав и порядок  деятельности органов юридического лица, которые обязательно отражаются в учредительных документах:

    1. Юридическое лицо приобретает  гражданские права и принимает  на себя гражданские обязанности  через свои органы, действующие  в соответствии с законом, иными  правовыми актами и учредительными  документами.

    Порядок назначения или избрания органов  юридического лица определяется законом  и учредительными документами.

    2. В предусмотренных законом случаях  юридическое лицо может приобретать  гражданские права и принимать  на себя гражданские обязанности  через своих участников.