Специфика внешнеэкономического контракта

Специфика внешнеэкономического контракта

Специфика внешнеэкономического контракта состоит в том, что:

        один из участников не является  резидентом Российской Федерации  (иностранные юридические или  физические лица, государственные  органы иностранных государств, международные организации и  т. д.);      

 сторонами возможно  применение норм международного  частного права при заключении  договора;      

 контрагентами могут  применяться нормы права иностранных  государств при заключении договора. 

Все условия контракта  можно разделить на существенные и несущественные. Стороны сами могут установить, какие условия считать существенными, а какие — несущественными. Внешнеэкономический договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям.

К числу существенных условий  договора обычно относятся:      

 предмет договора;      

 условия, прямо названные  в международном договоре, законе  или ином акте как существенные  для данного вида договоров;      

 условия, по которым  на основании заявления одной  из сторон должно быть достигнуто  соглашение.

Если какое-либо из этих условий  не исполняется одной из сторон, то другая сторона имеет право  расторгнуть контракт и потребовать  возмещения убытка. При нарушении  несущественных условий, к которым  будут относиться все остальные, стороны имеют право только на применение штрафных санкций, если они  предусмотрены контрактом, но расторгнуть  контракт в одностороннем порядке  не могут.

В соответствии с действующим  законодательством Российской Федерации  запрещается включать в договоры налоговые оговорки, в соответствии с которыми российское предприятие  или иностранное юридическое  лицо берет на себя обязательство  нести расходы по уплате налогов  за других налогоплательщиков.

Помимо Рекомендаций, при  подготовке контрактов можно воспользоваться  типовыми формами контракта, разработанными в рамках Европейской экономической  комиссии ООН, можно использовать пакеты стандартных решений, т. е. наборы различных вариантов статей (разделов) контракта, которые варьируются в ходе переговоров. Типовые контракты, пакеты стандартных решений сокращают затраты труда по подготовке контракта, позволяют сосредоточить усилия на отработке конкретных условий сделки. Упомянутые выше Рекомендации помогут российским предприятиям при заключении контрактов полнее учитывать свои интересы. И, тем не менее, конкретный контракт, составленный на базе типовой формы, даже с учетом Рекомендаций, будет трафаретным, если не учесть специфику товара, правовые ситуации, другие сложности, которые могут возникнуть в процессе исполнения контракта.

В частности в зависимости  от специфика товара в контракте должны найти отражении особенности торговли этим товаром, сложившимся на международном рынке. 

С учетом этих особенностей контракты на поставку товаров можно  подразделить на три группы:

1. Контракты на сырьевые  и продовольственные товары.

2. Контракты, предметом  которых является машино-техническая продукция.

3. Контракты на товары  массового спроса. 

В контрактах на поставку сырьевых и продовольственных  товаров много внимания уделяется условиям сдачи-приемки товара, методам определения качества и количества. При перевозке сырьевых и продовольственных товаров могут произойти изменения в их количестве и качестве вследствие поглощения влаги, усушки, порчи. Поэтому в контрактах предусматривается, что окончательное определение количества и качества товара производится в пункте назначения. Отсюда вытекает другая особенность этой группы контрактов — она касается цены и расчетов.

В контракте делается запись о том, что окончательная цена устанавливается на основании акта сдачи-приемки в пункте выгрузки. Если платеж должен быть произведен до того как будут готовы результаты анализа качества товара, то сначала  полностью оплачивается контрактная  стоимость товара, а затем производится перерасчет; продавец выставляет дебет-ноту или кредит-ноту с приложением  акта о результатах анализа. Точно  так же производится перерасчет за оплаченный товар в том случае, если фактический вес окажется больше или меньше указанного в коносаменте (или другом транспортном документе). Если товар не был оплачен до контрольного взвешивания в пункте выгрузки, до получения результатов анализа  качества товара, то покупатель производит платеж на основании окончательного счета продавца, выписанного им с  учетом расхождений в части веса и качества, подтвержденных соответствующими документами. Вместо окончательного счета  продавец может выписать дебет-ноту или кредит-ноту как дополнение к  предварительному счету, выписанному  им при отгрузке.

Вышеописанный механизм расчетов следует изложить в контракте. Вместе с документами, подтверждающими  фактический вес и результаты анализа качества в пункте выгрузки, это является аргументом при обосновании  недополучения экспортной выручки экспортером, а также является аудиторским доказательством достоверности осуществленных расчетов.

По контрактам на сырьевые товары практикуются также скидки с  цены и надбавки к цене за поставку товара более низкого или более  высокого качества по сравнению с  показателями, зафиксированными в контракте. Особенностью таких контрактов является и то, что в них часто оговаривается  право продавца отгрузить несколько  большее или меньшее количество товара против зафиксированного в контракте, такая оговорка называется опционной. Право опциона дает возможность продавцу полностью использовать тоннаж (например, загрузить вагон доверху, чтобы не оставалось неиспользованным пространство, либо, если вагон загружен доверху, а весь товар не вошел в него, не грузить остаток в другой). Но кроме того, опционная оговорка позволяет продавцу с выгодой для себя использовать складывающуюся на рынке конъюнктуру: если на момент отгрузки товара произошло понижение цен, а в контракте установлена фиксированная цена, продавцу выгодно отгрузить большее количество товара, и наоборот.

Контракты на сырьевые и  продовольственные товары часто  заключаются на длительный срок. В  связи с этим очень важно правильно  выбрать метод установления цены. Цена может быть твердой, т. е. зафиксированной в контракте, а можно определить в контракте цену с последующей фиксацией. Фиксированные цены выгоднее устанавливать тогда, когда наблюдается тенденция к их понижению, если же в перспективе предвидится повышение цен, то выгоднее установить в контракте цену с последующей фиксацией. Выбор оптимального метода установления цены требует хорошего знания конъюнктуры рынка данного товара.

Контракты на сырьевые товары требуют основательной проработки транспортных условий, так как способы  транспортировки некоторых товаров  специфичны: для транспортировки  нефти и газа используется нефтепровод, газопровод; транспортировка электроэнергии осуществляется по линиям электропередачи. При использовании специфических видов транспорта нужно правильно определить базис поставки, момент сдачи-приемки товара по количеству, стоимость транспортировки, момент перехода прав собственности и др. 

В контрактах на машино-техническую продукцию большое внимание уделяется качественным характеристикам. Поэтому перечень показателей, характеризующих качество продукции, часто помещается не в разделе "Предмет контракта", а выносится в отдельное приложение к контракту. Контракт должен обязательно предусматривать обязанность продавца предоставить вместе с отгруженным оборудованием техническую документацию на языке страны покупателя; это очень важный пункт, так как техническая документация используется при пуске и наладке оборудования. Кроме того, рекламации по качеству принимаются только в том случае, если оборудование устанавливалось и эксплуатировалось в соответствии с правилами эксплуатации, изложенными в технической документации.

Оборудование, как правило, проходит два этапа испытаний. Сначала  на заводе поставщика, чтобы подтвердить  соответствие тем параметрам, которые  указаны в контракте, второй этап испытаний проводится ил предприятии  покупателя. Возможен вариант, когда  испытания проводятся только на заводе продавца, но в присутствии представителя  покупателя, что является основанием для подписания акта сдачи-приемки; в этом случае лучше предусмотреть  выдачу представителем покупателя разрешения на отгрузку после проведения приемочных испытаний  на предприятии поставщика.

Обязательной частью таких  контрактов является статья о гарантиях. Продавец должен записью в контракте  подтвердить, что поставляемое оборудование изготовлено в полном соответствии с описанием или технической  документацией, и гарантировать  качество сборки. В пункте о гарантиях  подтверждается, что поставляемое оборудование соответствует наивысшим достижениям  мировой техники и удовлетворяет  самым высоким нормам, существующим для данного вида оборудования. В  контракт также вносится запись о  том, что поставляется оборудование, не бывшее в употреблении.

Контрактом устанавливается  срок гарантии бесперебойной работы оборудования. В качестве точки отсчета  лучше взять дату пуска оборудования в эксплуатацию, но обычно гарантийный  период еще ограничивается определенным сроком с даты поставки, чтобы побудить покупателя не затягивать пуск оборудования в эксплуатацию. Должен быть определен порядок устранения дефектов, выявленных в период гарантийного срока. Устранение производится за счет продавца, даже если работы производятся силами покупателя.

Если продавец не сможет устранить дефекты, выявленные в  гарантийный период, может быть установлен срок, по истечении которого покупатель имеет право отказаться от контракта. Гарантийное обслуживание поставленного  оборудования, а также послегарантийный ремонт требуют запчастей, поэтому  в контракте устанавливается  срок, в течение которого продавец должен поставлять запчасти. Для гарантийного и послегарантийного ремонта  может быть предусмотрено создание мастерских, станций техобслуживания.

В контрактах на поставку оборудования предусматриваются и формы предпродажного сервиса — создание демонстрационных залов, складов запчастей, учебных  центров для подготовки специалистов и т. д.

Включение монтажных работ  в контракт на поставку оборудования в качестве составляющей части общего контракта вызывает проблемы, связанные  с налогообложением, поэтому на монтажные  работы целесообразно заключать отдельный контракт, предметом которого являются услуги по монтажу оборудования.

Условия платежей по контрактам на поставку машинно-технической продукции  часто предусматривают расчеты  в кредит, поскольку это дорогостоящий  товар. 

По группе товаров  массового спроса предложение на мировом рынке, как правило, превышает спрос, поэтому первостепенное значение имеет качество поставляемых товаров. В этой связи в контрактах тщательно прорабатываются вопросы качества, включаются требования о предоставлении сертификатов качества, безопасности, происхождения товара и др. По товарам массового спроса широко распространена практика продажи по образцам. В контракте указывается количество отобранных образцов, устанавливается подробный порядок сопоставления поставленных товаров с образцами. Приведем примерную формулировку этого пункта контракта: "Один экземпляр образца хранится у продавца, другой - у покупателя в течение определенного срока с даты поставки.  Эталоны будут арбитражными образцами при возникновении споров между сторонами. Качество товара должно соответствовать образцам-эталонам, согласованным и подтвержденным сторонами". Особенностью контрактов на эту группу товаров является то, что при обнаружении дефектов или при несоответствии товара требуемому качеству может быть произведена уценка товара или замена его другим. В контракте указывается максимально допустимый объем забракованного товара, при превышении которого покупатель имеет право расторгнуть контракт и отнести суммы убытка за счет продавца.

Таким образом, международная  торговля каждой из трех рассмотренных  групп товаров имеет свои особенности, которые должны находить отражение  в контракте, что в свою очередь  обусловливает особенности бухгалтерского учета и налогообложения экспортно-импортных  операций. 

ДОГОВОР КУПЛИ-ПРОДАЖИ

Содержание, механизм действия

Внешнеэкономический контракт составляют по тем же правилам, что  и договоры между российскими  фирмами. Однако у внешнеэкономических  договоров есть и свои особенности. Необходимо помнить, что все предусмотреть  в контракте невозможно, поэтому  необходимо не перегружать его излишней информацией. В противном случае больше времени будет потрачено  на подписание контракта, чем на проведение самой сделки. Любой договор, имея обязательные условия и реквизиты, является тем не менее индивидуальным. Следовательно, универсальной формы внешнеэкономического контракта, способной полностью обезопасить конкретную сделку не существует. Поэтому желательно в каждой конкретной ситуации не использовать готовый либо типовой контракт, а составлять его применительно к условиям конкретной сделки.

При согласовании с иностранным  партнером условий договора важно  знать правила, определяющие порядок  и особенности его заключения.

В первую очередь необходимо определить: предмет внешнеторговой сделки; кто и где будет платить  налоги по сделке (или кто за кого будет их удерживать); будет ли возникать  двойное налогообложение у фирмы, получающей доход, и устранимо ли оно.

Если внешнеэкономическая  деятельность организации будет  связана с операциями по купле-продаже  товаров, то при подготовке к заключению внешнеэкономического контракта рекомендуется  ознакомиться с Конвенцией ООН о  договорах международной купли-продажи  товаров (Вена, 11 апреля 1980 года). 

Наиболее часто в международной  практике используют договор купли-продажи  товаров. Рассмотрим вариант контракта, состоящий из следующих разделов:  

 преамбула;  

• предмет контракта; 
• срок поставки товара; 
• цена и общая стоимость товара; 
• условия платежа; 
• количество и качество товара; 
• упаковка и маркировка; 
• сдача-приемка товара по количеству и качеству; 
• ответственность за нарушения условий контракта, санкции; 
• основания освобождения от ответственности (форс-мажор); 
• страхование; 
• арбитраж; 
• прочие условия; 
• реквизиты сторон.

Преамбула

Когда  оформляется договор, то можно присвоить ему любой номер. Однако имейте в виду: номер контракту присваивает та сторона, которая передает на подпись его согласованный текст. Таковы обычаи делового оборота.

Если контракт составлен  на двух языках, написание даты в  иностранной части контракта  будет отличаться от русскоязычной. Необходимо быть внимательными, если месяц указывается цифрами, а не прописью. За рубежом, когда указывают дату, сначала пишут месяц, а затем уже число и год.

Пример 

ЗАО "Экспортер" заключило  с немецкой фирмой внешнеэкономический  договор. Дата заключения договора указывается  так:

на русском языке: "23 апреля 2003 года" или "23.04.2003";

на немецком языке: "April 23, 2003" или "04.23.2003".

Далее обращают внимание на сведения о сторонах, которые заключают  контракт: 

Во-первых, наименование фирмы  и ее организационно-правовая форма  должны быть написаны полностью, как  в свидетельстве о государственной  регистрации.

Сокращений, например "Систех" вместо "Системные технологии", быть не должно, иначе могут возникнуть проблемы при таможенном оформлении товаров и при оплате контракта. Допустимы лишь общеупотребительные сокращения (например, ООО, ЗАО, GmbH, Ltd.).

Во-вторых, обязательно указывать  наименование страны, где зарегистрирована фирма, с которой заключается  договор. Таковы обычаи международной  торговли. Однако во многих странах  такого понятия, как регистрация  фирмы, нет. В этом случае надо проверить: где организация осуществляет свою основную деятельность; где она платит налоги.

В соответствии со статьей 1 Конституции РФ официальными наименованиями нашего государства являются "Российская Федерация" и "Россия". Сокращение "РФ" не является официальным, и  применение его в тексте внешнеэкономи4ческого  контракта нежелательно. Предпочтительно  также, чтобы и наименование иностранного государства было написано полностью.

В-третьих, обязательно указание документа, который наделяет человека, подписавшего контракт, соответствующими полномочиями. Не обязательно, что директор (генеральный, исполнительный или иной) обладает полномочиями на подписание именно такого контракта, который заключает  фирма. Например, право генерального директора подписать контракт может  зависеть от суммы контракта или  от согласия определенного числа  акционеров.

Если возникли сомнения, может ли представитель иностранного партнера подписать контракт, надо попросить  представить уставные документы фирмы. Если и этого будет недостаточно – необходимо изучить документы собраний учредителей или акционеров.

При необходимости передачи права подписания договора другому  лицу необходимо оформить доверенность. Форма доверенности произвольна. Однако есть один реквизит, без которого доверенность считается недействительной. Это  дата выдачи доверенности (ст.186 ГК РФ). Если срок действия доверенности не указан, она сохраняет силу в течение  года. 

Образец доверенности на подписание внешнеэкономического контракта: 

Если контракт заключается  за пределами России, форма доверенности должна отвечать требованиям иностранного государства, где совершается сделка (ст.1209 ГК РФ). 

Предмет контракта

В этом разделе нужно описать  предмет контракта (указать наименование товара, его характеристики, ассортимент). Подробное описание наименования товара  облегчит процедуру таможенного оформления.

Пример 

Неправильно - "оборудование".

Правильно - "станки с числовым программным управлением для  обработки металлических деталей  методом полировки, модель 123/26SDE, производства AG Licht, Германия".

В этом разделе договора рекомендуется указать код товара в соответствии с Товарной номенклатурой  внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД). Этот код состоит из 10 цифр и индивидуален для каждого вида товара.

Однако не всегда представляется возможным определить код товара полностью. Можно указать в контракте  код товара до известной фирме  цифры. Достаточно первых четырех цифр. Более точно позиционировать  товар можно с помощью таможенного  брокера. 

Пример 

ЗАО "Экспортер" продает  наручные часы.

Их код ТН ВЭД-9102 11 000 0 (часы наручные, карманные и прочие, предназначенные  для ношения на себе или с собой, включая секундомеры; сюда не включаются часы из драгоценных металлов).

В договоре достаточно указать  первые четыре цифры - 9102.

Если описание товара занимает много места или контракт заключен на несколько поставок, удобнее всю  информацию о продукции вынести  в приложение (спецификацию).

В договоре необходимо указать, что такое приложение является неотъемлемой частью контракта. 

Этот раздел контракта  может выглядеть так: 

или: 

Срок поставки товара

В общем случае срок поставки товара определяется календарной датой  либо истечением периода времени, который  исчисляется годами, месяцами, днями  или часами (ст.190 ГК РФ).

Обычно срок поставки товара связан с переходом права собственности  на товар. В этом случае географические пункты передачи товаров определяются базисными условиями поставки "Инкотермс".

Дополнительно прописывать  место передачи товаров в контракте  в таких случаях не нужно.

Если же фирма устанавливает  собственные правила перехода права  собственности, обязательно указание в контракте того, что будет  являться местом передачи товаров.

Если при определении  срока поставки товара следовать  российскому законодательству, предпочтительнее, чтобы этот срок определялся условиями  договора (ст.506 ГК РФ). 

Это может выглядеть так:  

Особое внимание нужно  уделить тому, как фирма будет  извещать своего партнера об отгрузке товара. Это позволит избежать ситуации, когда фирме станет известно о  поступлении товара лишь после того, как он уже прибыл на таможню.

В  случае, если срок поставки товаров не установлен, поставка осуществляется в "разумный срок". Если продавец не выполнил контракт в разумный срок, то он должен в течение семи дней после требования покупателя поставить продукцию (обычаи международной торговли). Однако в ряде государств (в частности, в Германии и Швейцарии) предусмотрено иное правило. Если в контракте отсутствуют условия о сроках поставки, то:

продавец может произвести ее немедленно;

покупатель вправе потребовать  немедленной поставки заказанного  им товара.

"Немедленно" означает, что товар должен быть поставлен  в срок, необходимый для выполнения  таможенных формальностей и транспортировки.  На практике это обычно означает, что продавец поставляет товар  в любой день в срок, не превышающий  двух недель (обычаи международной  торговли).

Наиболее часто недоразумения  бывают из-за того, что :

- нечетко установлен срок  поставки. Например, российское законодательство  допускает следующее: если в  договоре указан срок поставки  «июнь-июль-август», она может  быть произведена в любой из  перечисленных месяцев. Если покупатель  ожидает регулярную поставку, к  сроку поставки должны быть  добавлены слова «ежемесячно»  или «равномерно»;

- не соблюден срок поставки, указанный в договоре. По некоторым  договора срок поставки является  существенным условием для покупателя. В этом случае даже досрочная  поставка приводит к расторжению  договора;

- нет ссылки на то, что  допускается или нет досрочная  поставка;

- российской стороной  неверно трактуется понятие «немедленная»  поставка.   

Цена и общая  стоимость товара

Формирование цены при  осуществлении экспортно-импортных  операций имеет важное значение, поскольку оказывает влияние не только на размер финансовых результатов этих операций, но и на экономическую эффективность внутреннего производства тех или иных товаров.

Во внешней торговле применяются  следующие виды цен:

базисная  - устанавливается на товар, имеющий заранее обусловленный стандарт качества, возможные отклонения от него оговариваются в контракте системой скидок и накидок;

фактурная  - определяемая условиями поставки, четко сформулированными в контракте;

мировая - по сырьевым товарам определяется уровнем цен стран-экспортеров или стран-импортеров, по другим - ценами международных бирж или аукционов; по готовым изделиям — ценами товаров ведущих фирм мира, специализирующихся на производстве и экспорте продукции данного вида; на уровень подобных цен оказывают сильное влияние такие условия, как оговорен ли по той или иной поставке товара платеж в свободно конвертируемой валюте или нет;

монопольная - размер ее в зависимости от конъюнктуры рынка может быть выше или ниже цены производства, но общей тенденцией при этом является то, что фирмы на свою продукцию стремятся установить монопольно высокие цены, а на продукцию, приобретаемую у других фирм, более низкие;

номинальная - публикуемая в прейскурантах, справочниках и биржевых котировках; чаще всего такая цена является ориентиром при заключении контракта;

оптовая - устанавливается на товар, поставляемый крупными партиями предприятиям;

справочная - обычно отражает уровень фактически заключенных сделок за какой-то короткий отрезок времени (неделя, месяц); используется в  переговорах на предмет заключения контракта в качестве первоначальной  (исходной) цены; чаще всего применяется при заключении сделок на срочную продажу небольшими партиями. Когда поставки товара осуществляются крупными партиями, к справочной цене применяют скидки, что является важным инструментом, используемым в системе цен при заключении контрактов. Она может устанавливаться на количество изделий в заказанной партии или на серийность в случае продажи изделий индивидуального и мелкосерийного производства.

На размер контрактной  цены большое влияние оказывает  так называемый базис поставки, определяемый в контракте, то есть, какие расходы при реализации товара берет на себя грузоотправитель, а какие — грузополучатель. В основу базиса поставки положено соответствующее условие — франко (итал. franko  — свободный), обозначающее, что на определенной стадии продвижения товара к покупателю последний освобождается от расходов по транспортировке или погрузке (выгрузке) товара, так как они оплачиваются поставщиком в связи с включением их в стоимость реализуемого товара (подробнее о базисных условиях поставки товаров -  в следующем параграфе).