Способы заключения гражданско-правовых договоров

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

Договор - одна из наиболее древних  правовых конструкций. Ранее его  в истории складывавшегося обязательственного права возникли только деликты.

Развитие различных форм общения между людьми выдвинуло  потребность в предоставлении им возможности по согласованной сторонами  воле использовать предложенные законодателем  или самим создать правовые модели. Такими моделями и стали договоры (контракты).

В нашей стране вплоть до недавнего времени основная масса  договоров - те, которые связывали  между собой главных участников тогдашнего экономического оборота - государственные, а также кооперативные и иные общественные организации, - заключалась во исполнение или для исполнения плановых актов. Воля контрагентов в таких договорах складывалась под прямым или косвенным влиянием исходящих от государственных органов заданий. Тем самым договор утрачивал свой основной, конституирующий признак: он лишь с большой долей условности мог считаться результатом достигнутого контрагентами согласия. Иного и быть не могло, если учесть, что плановый акт предопределял в виде общего правила, какие именно организации, о чем, когда и в каком объеме должны были заключать договоры на передачу товаров, выполнение работ или оказание услуг.

Максимальному ограничению  значимости договорной модели как таковой  способствовало то, что почти все  действовавшие в этой области  нормы носили абсолютно обязательный (императивный) характер.

Тенденция к повышению  роли договора, характерная для всего  современного гражданского права, стала  проявляться в последние годы во все возрастающем объеме и в  современной России. Эта тенденция  в первую очередь связана с  признанием частной собственности  и постепенным занятием ею командных  высот в экономике, сужением до необходимых  пределов государственного регулирования  хозяйственной сферы, установлением свободы выбора контрагентов. Новый ГК не только провозгласил «свободу договоров», но и создал необходимые гарантии для ее осуществления.

В данной курсовой работе будут  рассмотрены общие вопросы, касающиеся понятия, значения договора, его места  в современном гражданском праве, законодательстве, содержание и форма  договора, а также такой вопрос, имеющий важное теоретическое и  практическое значение для понимания  сущности договора как процесс его  заключения.

Основной упор делается на характеристику различных способов классификации договоров в российском гражданском праве и на процедуры  его заключения и расторжения, так  как на современном этапе развития гражданского законодательства реально  существует проблема классификации договоров.

Объектом исследования являются понятие, содержание и значение гражданско-правового  договора в современном гражданском  обороте, условия, необходимые для  признания его заключенным, а  также отдельные стадии в общем  порядке заключения договора.

Предметом исследования выступают  закрепленные в действующем законодательстве правовые нормы, направленные на урегулирование отношений, возникающих при заключении гражданско-правовых договоров в  общем порядке, и требования, предъявляемые  к их действительности.

Цель исследования – тщательный анализ и наиболее полное исследование проблем, возникающих при заключении гражданско-правового договора.

Данная цель обусловила необходимость  следующих задач:

- изучить правовое регулирование  заключения гражданско-правовога

договора;

- изучить условия, подлежащие согласованию при заключении

гражданско-правового договора;

- изучить общий порядок  заключения гражданско - правового договора;

- анализ гражданско-правовых норм, регулирующих отношения,

возникающих при заключении гражданско-правовых договоров;

- изучить особенности  заключения договора в отдельных  случаях;

анализ юридической практики при реализации вышеуказанных норм;

- изучение нормативно-правовых  актов;

- проанализировать судебную  практику.

Структура и объём работы соответствуют целям и задачам, поставленным перед исследованием.

Отдельные аспекты проблем, связанных с заключением гражданско-правового  договора освещены в учебных пособиях по гражданскому праву под редакциями следующих авторов: доктора юридических  наук, профессора З.И. Цыбуленко, А.П. Сергеева, Ю.К. Толстова, А.Г. Калпина, А.И. Масляева, профессора Е.А. Суханова.¹

При подготовке и написании  работы были также использованы научные  статьи в научных журналах и газетах, среди которых можно выделить работы доктора юридических наук, профессора А.Ю. Кабалкина, а также работы Денисова С.А., Кучер А.Н. и др.²

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава I.Понятие заключения договора и его элементы.

   Рассмотрим понятие  договор в аспекте юридического  факта, лежащего в основе обязательственного  правоотношения. Гражданский  кодекс дает следующее определение этого понятия: «Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав или обязанностей» .³

Брагинский М. И. считает, что данное определение полностью  соответствует нормам о двух- или многосторонних сделках. Так как договор является двух- или многосторонней сделкой, «ибо всякая гражданско-правовая сделка либо устанавливает, либо изменяет, либо прекращает гражданские права и обязанности» . И, вследствие этого к договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные гл. 9 ГК. Гражданско-правовые договоры порождают, изменяют или прекращают соответствующие имущественные правоотношения, и как любые сделки – представляют собой волевые акт, обладающий специфическими особенностями: ·

   - единое волеизъявление  двух или более лиц, выражающее  их общую волю ⁴

   - свобода договора ⁵

   Волевой акт предполагает  свободу от внешнего воздействия,  поэтому законодатель закрепляет  ряд норм, обеспечивающих свободу  договора. Свобода договора возведена  в ранг принципов гражданского законодательства. Важно отметить, что Гражданский кодекс не только провозглашает принцип свободы договора, но и закрепляет, и раскрывает его в конкретных нормах о договорах. Свобода договора предполагает следующее: «Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению   договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством» . Вместе с тем в законодательстве и науке права термину «договор «придается значение не только юридического факта: «Нередко он применяется для наименования самого правоотношения, возникшего в результате соглашения, а также примерных форм, используемых при заключении различных договоров, иных документов, из которых явствует достигнутое сторонами соглашение» . Категория договора широко используется в сферах общественной жизни: в экономике, социальной, культурной сфере, политике и т.д.

   Порядок заключения договора.

   Порядок и процедура  заключения договоров определяются  в основном правилами главы  28 ГК, а также нормами Арбитражного процессуального кодекса РФ .

   Заключение договора  связывается с достижением соглашения  по всем его существенным условиям. Договор не считается заключенным  при отсутствии согласования  хотя бы по одному из таких  условий. 

    Для того чтобы стороны могли достигнуть соглашения и тем самым заключить договор, необходимо, чтобы, хотя бы одна сторона сделала предложение о заключении договора, а другая – приняла это предложение.

   Гражданский Кодекс  устанавливает, что договор заключается  посредством направления оферты  – предложения заключить договор  одной из сторон, и ее акцепта – принятия предложения другой стороной⁶. В соответствии с этим сторона, делающая предложение именуется оферентом, а сторона, принимающая предложение, – акцептантом. Договор считается заключенным, когда оферент получит акцепт от акцептанта.

   Однако не всякое  предложение приобретает силу  оферты. Оферта содержит следующие  признаки ⁷:

   - предложение должно  быть достаточно определенным  и выражать явное намерение  лица заключить договор; 

   - предложение должно  содержать все существенные условия  договора;

   - предложение должно  быть обращено к одному или  нескольким конкретным лицам. 

   При отсутствии  любого из названных признаков  «предложение может рассматриваться  только как вызов на оферту» .

Оферта может быть адресована одному или нескольким конкретным лицам. При несоблюдении в сделанном  предложении хотя бы одного из перечисленных  требований оно не считается офертой, а признается лишь вызовом на оферту, который ни к чему не обязывает  того, кто его сделал. В качестве приглашения делать оферту выступает  реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц.

   Офертой  признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое:

   - достаточно определенно; 

   - содержит указание  на все существенные условия; 

   - выражает намерение  лица, сделавшего предложение, считать  себя заключившим договор с  адресатом, которым будет принято  предложение. 

   Таким образом,  оферта представляет собой сообщение  о желании вступить в договор,  из условий которого вытекает, что «сообщение будет связывать  оферента, как только лицо, которому  оферта адресована, примет его  путем вполне определенного действия, воздержания от действия или  встречным обязательством» . Оферта может представлять собой развернутый проект договора, либо заказ, исходящий от стороны, которая нуждается в определенных услугах.

   Согласно ст. 433 ГК договор заключается в момент получения лицом, направившем оферту, ее акцепта.

   Акцептом является  полное и безоговорочное согласие  лица, которому адресована оферта, принять это предложение.⁸

Если согласие на предложение  заключить договор сопровождается дополнениями или изменениями условий, содержащихся в оферте, то оно не имеет силы акцепта.

   Намерение принять  предложение должно быть четко  выражено. «Очевидно, что акцепт должен соответствовать условиям оферты.

При выяснении, состоялся  ли акцепт, иногда встречается ряд  трудностей, поскольку предполагаемый акцепт может быть отказом и встречной офертой»⁹ . При использовании современных средств электронно-вычислительной техники для заключения договоров последние считаются заключенными не только при условии, что акцепт сообщен, но также и при поступлении обратной информации о получении акцепта оферентом на компьютер акцептанта.

   Для признания  соответствующих действий получателя  оферты акцептом не требуется  выполнять условия оферты в  полном объеме.

Для признания указанных  действий акцептом достаточно, чтобы  «лицо, получившее оферту (в том числе  проект договора) , приступило к исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок» . Признаки акцепта:

   - оферта принята  безоговорочно в том виде, в  каком сформулирована, без внесения  каких-либо встречных предложений;

   - из закона, обычаев  делового оборота или из особенностей  прежних деловых отношений сторон  следует, что умолчание является  проявлением воли стороны заключить  договор (молчаливый акцепт) ;

   - действия по выполнению  указанных в оферте условий,  если иное не предусмотрено  законом, иными правовыми актами  или не указано в оферте. Подобные  действия должны совершаться  лицом, получившим оферту, в срок, который установлен для ее  акцепта. К их числу относятся  отгрузка товара, предоставление  услуг, выполнение работ, уплата  соответствующей денежной суммы.

Оферта и акцепт порождают  в соответствии с законом определенные обязательства для лиц, их совершающих:

   - оферта связывает  оферента возможностью ее принятия  в установленные сроки; 

   - акцепт обусловливает  признание договора состоявшимся.

   Обладающие необходимыми  признаками оферта и акцепт  порождают определенные юридические  последствия для совершивших  их лиц. 

   - Оферта связывает  направившее лицо с момента  ее получения адресатом.

   - Полученная адресатом  оферта не может быть отозвана  в течение срока, установленного  для ее акцепта. Иное допускается  оговорить в самой оферте либо  может вытекать из существа  предложения или обстановки, в  какой она была сделана.

   - Если в оферте  установлен срок для акцепта,  договор считается заключенным,  если акцепт получен оферентом  в пределах указанного срока. ¹⁰

   - Если срок для  акцепта не установлен в оферте, то ее юридическое действие  зависит от того, в какой форме  она сделана. При устной форме  оферты договор считается заключенным  при немедленном заявлении об  акцепте другой стороной. При  письменной форме оферты договор  считается заключенным, если акцепт  получен оферентом до окончания  срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен – в течение нормально необходимого для этого времени.

   - Акцепт не признается  опоздавшим, если сторона, направившая  оферту, немедленно не уведомит  другую сторону о получении  акцепта с опозданием. Заключенным  договор считается и при условии,  что сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне  о принятии акцепта, полученного с опозданием.

 Важным при заключении  договоров является время и  место заключения договора. «Соглашение  считается состоявшимся в тот  момент времени, когда оферент  получил согласие акцептанта. Этот  момент и признается временем  заключения договора» .

Временем заключения реальных договоров будет считаться не момент получения оферентом акцепта, а момент передачи имущества одной  стороной другой стороне.

   Договоры, подлежащие  в обязательном порядке государственной  регистрации, считаются заключенными  с момента его регистрации,  если иное не установлено законом. ¹¹Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или в месте нахождения юридического лица, направившего оферту.¹²

   При переходе нашей  страны к рыночной экономике  резко возросла роль договора, который в большинстве случаев  является единственным регулятором  взаимоотношений сторон. Поэтому  большое значение приобретает  надлежащее оформление заключаемого  договора.

   В действующем  Гражданском кодексе Российской  Федерации в отличие от законодательства  западных стран содержатся достаточно  жесткие требования к форме  договора. Это объясняется тем,  «что еще не преодолена недооценка  договора, существовавшая в советский  период, когда плановые акты имели  приоритетный характер, а договор играл вспомогательную роль». При заключении договора все его существенные условия должны быть согласованы «в требуемой в подлежащих случаях форме» .

Гражданский кодекс РФ признает договор как один из видов сделок. Поэтому договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Из этого следует, что в вопросе о надлежащей форме договора приоритет имеют специальные требования, содержащиеся в правилах о форме определенных видов договоров. Такие требования могут быть предусмотрены только законом.

   Таким образом,  классифицируя договоры по их  форме, можно выделить заключенные  устно, в простой письменной  форме и в нотариальной форме. 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава II. Способы заключения гражданско-правовых договоров.

   Согласно п. 1 ст. 158 ГК форма сделок может быть  устной и письменной.

   В устной форме  заключаются договоры, для которых  законом или соглашением сторон  не установлена письменная форма.¹³ В случаях, если иное не установлено соглашением сторон, могут совершаться устно все сделки, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, в которых несоблюдение простой письменной формы влечет их недействительность.

   Также по соглашению  сторон устно могут совершаться  сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме,  если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

   Письменная форма  сделок может быть простой и нотариальной.

   Простой письменный договор заключается путем составления одного документа, подписанного сторонами. Это наиболее распространенная форма договора. Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (размещение текста договора на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.) , и соответственно предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки ¹⁴. В случае спора стороны не вправе будут ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но вправе приводить письменные и другие доказательства.

   Письменная форма  договора предполагает не только  составление одного документа,  подписанного сторонами, но и  обмен документами путем использования  почтовой, телеграфной, телетайпной,  телефонной, электронной или иной  связи, позволяющей достоверно  установить, что документ исходит  от стороны по договору. Это  создает возможность оперативного заключения договора. Но при этом он должен быть заключен в форме, доступной для восприятия.

   Подписывает договор  лицо, имеющее право на его  заключение. Но при совершении  сделок возможно использование  факсимильного воспроизведения  подписи с помощью средств  механического или иного копирования,  электронно-цифровой подписи либо  иного аналога собственноручной  подписи. Однако это допускается  только в случаях и в порядке,  предусмотренных законом, иными  правовыми актами или соглашением  сторон. «При отсутствии в договоре  процедуры согласования подлинности текста договора и при возникновении спора о наличии подписанного договора и других документов арбитражный суд вправе не принимать в качестве доказательства документы, подписанные цифровой (электронной) подписью»¹⁵. «В практике используется и такой способ заключения договора, как принятие заказа к исполнению. В таких случаях одна сторона направляет другой стороне письмо с просьбой о заключении договора и с изложением его условий. Другая сторона в письменной форме подтверждает свое согласие на принятие заказа. Думается, целесообразно было бы закрепить этот способ заключения договора в законе» . Письменная форма договора считается соблюденной , если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК: ·- совершение лицом, получившим предложение о заключении договора (оферту) в срок, установленный для ее принятия (акцепта) , действий по выполнению указанных в предложении условий (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. ¹⁶

   Письменная нотариальная  форма договора является обязательной  в случаях, предусмотренных законом  и соглашением сторон ¹⁷. Порядок нотариального удостоверения договоров определяется Основами законодательства о нотариате.

   В настоящее время  нотариальное удостоверение сделок  вытесняется требованием их государственной  регистрации. В Гражданском кодексе содержится требование о государственной регистрации права собственности и других вещных прав на все виды недвижимого имущества и сделок с ним ¹⁸, а также установлены последствия несоблюдения требования о государственной регистрации сделки .

   Государственная  регистрация является одной из  форм государственного контроля  над законностью заключаемых  сделок и в то же время  "... единственным доказательством  существования зарегистрированного права" Государственная регистрация прав проводится специальными учреждениями юстиции на всей территории Российской Федерации. Разработана система записей о правах на каждый объект недвижимого имущества в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

   Проведенная государственная  регистрация договоров и иных  сделок удостоверяется посредством  совершения специальной регистрационной  надписи на документе, выражающем  содержание сделки.

   Договоры и иные  сделки являются одним из оснований  возникновения, перехода, ограничения  (обременения) и прекращения прав  на недвижимое имущество. 

   Несоблюдение формы  договора и государственной регистрации  договора может вызывать различные  последствия. 

   В соответствии  с п. 1 ст. 162 ГК несоблюдение простой  письменной формы сделки лишает  стороны права в случае спора  ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.

   В случаях же, прямо  установленных законом или соглашением  сторон, несоблюдение простой письменной  формы сделки влечет ее недействительность. Так, например, подобные последствия установлены при несоблюдении письменной формы кредитного договора, договора коммерческой концессии .

   Сделки, оформленные  с нарушением требований о  соблюдении нотариальной формы  и государственной регистрации,  считаются ничтожными. Договоры, заключаемые между юридическими лицами, а также между ними, с одной стороны, и гражданами - с другой, должны совершаться в простой письменной форме, а в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, договоры должны быть нотариально удостоверены. ¹⁹

   Форма договора  может быть определена по соглашению  сторон. В этом случае стороны  не связаны тем обстоятельством,  что законом не требуется соответствующая  форма для заключения договора. Если сторонами достигнуто соглашение  об определенной форме договора, этот договор будет считаться  заключенным лишь после совершения  на тексте договора надписи  нотариусом или другим должностным  лицом, имеющим право совершать  такое нотариальное действие .

   Для договора в  письменной форме кроме составления  одного документа, подписываемого  сторонами, для его заключения  может быть использован обмен  документами с помощью почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи,  главное, чтобы при этом можно  было достоверно установить, что  документ исходит от стороны  по договору.

 

 

 

Глава III. Заключение договора в общем порядке.

Для того чтобы стороны  могли достигнуть соглашения и тем  самым заключить договор, необходимо, по крайней мере, чтобы одна из них  сделала предложение о заключении договора, а другая – приняла  это предложение. Поэтому заключение договора проходит две стадии. Первая стадия именуется офертой, а вторая – акцептом. В соответствии с  этим сторона, делающая предложение  заключить договор, именуется оферентом, а сторона, принимающая предложение, - акцептантом. Договор считается  заключенным, когда оферент получил  акцепт от акцептанта.

Вместе с тем далеко не всякое предложение заключить  договор приобретает силу оферты. Предложение, признаваемое офертой, в  соответствии со ст. 435 ГК:

а) должно быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить договор;

б) должно содержать все  существенные условия договора;

в) должно быть обращено к  одному или нескольким конкретным лицам.

Первое требование обусловлено  тем, что без намерения лица заключить  договор последний не может быть заключен, даже если это лицо сообщило контрагенту все существенные условия  договора. Второе условие вытекает из п. 1 ст. 432 ГК, в соответствии с  которым договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Если в предложении заключить  договор отсутствует хотя бы одно из существенных условий, он не может  быть заключен, даже если вторая сторона  и согласится с таким предложением. Наконец, третье требование обусловлено  тем, что в момент заключения договора должно сниматься предложение его  заключить. В противном случае в  отношении одного и того же предмета может быть заключено несколько  договоров, из которых реально можно  исполнить только один.

При отсутствии любого из указанных  выше признаков предложение может  рассматриваться только как вызов  на оферту (приглашение делать оферту). Так, полученное по почте предложение от торговой фирмы посетить ее магазин и приобрести имеющиеся в наличии товары не является офертой, поскольку в данном предложении  отсутствуют существенные условия договора купли-продажи. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как предложения делать оферту, если иное прямо не указано в предложении.

От вызова на оферту следует  отличать публичную оферту. Под этим термином понимается содержащее все  существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить  договор на указанных в предложении  условиях с любым, кто отзовется. В этом случае предложение заключить договор обращено к любому и каждому. Поэтому первый, кто отзовется на публичную оферту, акцептует и тем снимает предложение (такси, стоящее на стоянке с включенным зеленым огоньком; автоматы по продаже прохладительных напитков; размещенные на прилавке магазинов товары и т.п.).

Акцептом признается согласие лица, которому адресована оферта, принять  это предложение, причем не любое  согласие, а лишь такое, которое является полным и безоговорочным. Если же принципиальное согласие на предложение заключить договор сопровождается какими-либо дополнениями и (или) изменениями условий, содержащихся в оферте, то такое согласие не имеет силы акцепта. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте .²⁰