Сравнительная характеристика договора займа и кредитного договора. 4

КУРСОВАЯ  РАБОТА

                                          Сравнительная характеристика договора  займа и кредитного           

Руководитель  работы _____________________Климук  Л. В.___________________

                                           (ученая степень, звание, фамилия  и инициалы)

Нижний  Новгород 2011 г.

                                 Оглавление 

Введение……………………………………………………………………3

1. Правовая  характеристика договора займа

1.1 Понятие  и элементы договора займа………………………………..5

1.2 Форма  и содержание договора займа……………………………….8

1.3 Виды  договора займа…………………………………………………10

2. Правовая  характеристика кредитного договора

2.1 Понятие  и элементы кредитного договора………………………….12

2.2 Форма  и содержание кредитного договора…………………………14

2.3 Товарный  и коммерческий кредит……………………………………18

3. Сравнительная  характеристика договора займа  и 

кредитного  договора

3.1 Стороны  и предмет договора займа и  кредитного договора………21

3.2 Общие  положения кредитного договора  и договора займа: 

заключение, исполнение……………………………………………………23

Заключение…………………………………………………………………..25

Список  используемой литературы………………………………………...26 

                                          Введение 

     Снижение  уровня платежеспособности населения, его доходов вызвало необходимость  в развитии таких институтов гражданского права как займ и кредит не смотря на то, что известны они гражданскому праву длительное время, особенно бурно  они стали развиваться в настоящее  время. В большей степени это  касается договора кредита. Именно благодаря  этому договору малообеспеченные слои населения могут позволить себе достаточно крупные покупки, на которые  не могут потратить единовременно  крупную сумму денег. Это удобно и позволяет психологически почувствовать, что тот или иной товар им доступен, а, следовательно, придает гражданам  ощущение, что они живут не хуже других.

     Другая  сторона работы - рассмотрение договора займа, также является актуальной, поскольку  этот вид сделок является массовым, более распространенным в бытовой  сфере, поскольку не требует обязательного  письменного заключения на бумаге между  гражданами. Обязательства по займу  мелких вещей и некрупных сумм скорее моральные, нежели материальные, поэтому многие граждане склонны "давать в долг" родным и знакомым какие-либо вещи без письменного заверения  или подтверждения данной сделки, отчего и вынуждены впоследствии портить с ними отношения по факту  того, что переданная вещь не возвращена владельцу.

     Важно отметить, что граждане часто путают понятия договора займа и кредитного договора. Верно, что эти понятия  близки, но основным отличием является то, что по договору займа обе  стороны договора не являются кредитными организациями, а по кредитному договору одной стороной (кредитором) обязательно  является банк или иная кредитная  организация.

     Заемные и кредитные отношения являются неотъемлемым элементом нормального  имущественного оборота. Рассмотрение этих и других особенностей также  найдет отражение в моей работе.

     Целью моей работы является рассмотрение сущности договоров займа и кредита, анализ действующего законодательства, касающегося  этих договоров, а также сравнительная характеристика договора займа и кредитного договора.  

     1. Правовая характеристика  договора займа 

     1.1 Понятие и элементы  договора займа 

     Не  вызывает споров мнение, что современное  российское гражданское право большей  своей частью является рецепцией  римского права, поэтому рассматривая институт займа закономерно будет  обратиться к исследованиям римских  юристов с тем, чтобы понять правовую природу договора займа.

     Римское право и, в частности, Дигесты  Юстиниана (533 год н.э.) содержат следующее  определение займа: «Заем (mutuum) представляет собой договор, по которому одна сторона (займодавец) передает в собственность  другой стороне (заемщику) денежную сумму  или известное количество иных вещей, определенных родовыми признаками (зерно, масло, вино), с обязательством заемщика вернуть по истечении указанного в договоре срока либо по востребованию  такую же денежную сумму или такое  же количество вещей того же рода, какие  были получены».¹ Проведенный анализ содержания 42 главы действующего Гражданского кодекса РФ, позволяет сделать вывод о том, что заем, возникнув из римского контракта mutuum, и сегодня сохраняет значение общей модели, по которой строится регулирование всех заемно - кредитных отношений.²

     Таким образом, по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность  другой стороне (заемщику) деньги или  другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег  или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (абз. 1 п. 1 ст. 807 ГК).

     По  своей юридической природе договор  займа является реальной и односторонней  сделкой, которая по общему правилу  является возмездной. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей (абз. 2 п. 1 ст. 807 ГК), следовательно, можно сделать вывод, что условие о предоставлении займа, даже согласованное сторонами, не имеет юридической силы и займодавец не может быть понуждён к выдаче займа и не несёт ответственности за непредоставление заёмщику обещанных средств.

     Односторонний характер договора выражается в том, что заёмщик создаёт для себя заключением договора «голый долг», а заимодавец всегда получает право  требования.

     Договор займа является возмездным. В законе установлено, что заимодавец имеет  право на получение с заёмщика процентов на сумму займа, если иное не предусмотрено законом или  самим договором (п.1 ст. 809 ГК). Причём в целях придания гибкости заёмному обязательству введено положение  о том, что если договор не содержит условия о размере процентов, то он не становится от этого безвозмездным. В этом случае применяется процентная ставка, существующая в месте жительства заимодавца, а если заимодавец - лицо юридическое, используется ставка банковского  процента (ставка рефинансирования Банка  России, по которой он кредитует  коммерческие банки), которая действует  в месте его нахождения. Размер процентов на сумму долга (часть  долга) определяется на день его погашения  заёмщиком. Поскольку размер ставки банковского процента и ставки рефинансирования может быть различным, следует полагать, что право выбора одной из них  принадлежит в данном случае заимодавцу.

     В ряде случаев договор займа может  быть признан безвозмездным:

     - когда он заключён между гражданами  на сумму не более 50 минимальных  размеров оплаты труда и не  связан с осуществлением предпринимательской  деятельности хотя бы одним  из этих граждан;

     - либо когда предметом договора  являются вещи, определяемые родовыми  признаками, кроме денег.

     Сторонами договора займа могут быть любые  субъекты гражданского права - дееспособные граждане, юридические лица, публично-правовые образования, являющиеся собственниками своего имущества. Ограничения предусмотрены лишь для учреждений и предприятий как субъектов прав хозяйственного ведения и оперативного управления. Учреждения не могут выступать в качестве заимодавцев из-за отсутствия правомочия распоряжения закрепленным за ними имуществом, казенные предприятия могут действовать в этой роли лишь с согласия учредителя-собственника, а другие унитарные предприятия - при отсутствии законодательных запретов и ограничений. Бюджетные учреждения не могут быть заемщиками, а унитарные предприятия обязаны регистрировать свои заимствования в соответствующем финансовом органе³.

     Предметом договора займа являются деньги или  другие вещи, определяемые родовыми признаками. Предметом займа не случайно всегда считались вещи, так как в обычной ситуации только они способны становиться объектами права собственности⁴. Из этого очевидно, что в данном качестве могут выступать лишь наличные деньги (вещи), а не безналичные «денежные средства» (права требования), выступающие предметом кредитного договора (п. 1 ст. 807 и п. 1 ст. 819 ГК).

     В качестве предмета займа не могут  выступать вещи, ограниченные в обороте, если только стороны договора не относятся  к числу участников оборота, имеющих  разрешение на совершение сделок с  такими вещами. Прежде всего, речь идет об иностранной валюте и валютных ценностях (п. 2 ст. 807 ГК), сделки займа  которых могут совершаться лишь в случаях и в порядке, предусмотренных  валютным законодательством. 

        1.2 Форма и содержание договора займа 

     Форма договора займа - письменная. Исключение составляют случаи, когда договор  заключен между гражданами и сумма  займа не превышает десяти минимальных  размеров оплаты труда (правило п. I ст. 808 ГК является конкретизацией общей  нормы п. 1 ст. 161 ГК).

     Во  всех иных случаях применяются установления ст. 158-161 ГК, посвященные форме сделок. Принимая во внимание особенности заключения договора займа, и в первую очередь  заемные обязательства между  гражданами, закон разрешает оформление таких сделок путем составления  заемщиком расписки или иного  документа, удостоверяющего передачу ему заимодавцем денег или  заменимых вещей (п. 2 ст. 808 ГК).

     Расписка  или иной документ скрепляется подписью заемщика и приобретает доказательственное значение. В этом смысле расписка приравнивается к обычной письменной форме договора. В случае несоблюдения простой письменной формы сделки договор займа не считается недействительным, однако наступают последствия, предусмотренные  ст. 162 ГК (запрет на использование свидетельских  показаний), что касается юридических  лиц, то договор займа между ними подлежит заключению в письменной форме  независимо от суммы. В остальных случаях договор займа может быть заключен и в устной форме.

     Содержание  договора займа, исходя из его односторонней  природы, составляет обязанность заемщика возвратить сумму займа (ст. 810 ГК) и  корреспондирующее ей право требования заимодавца.

     Порядок и сроки исполнения основной обязанности  заемщика определяются договором. Срок обычно не относится к существенным условиям договора займа. Законом особо  регламентируется лишь один случай: когда  срок возврата суммы займа не установлен либо определяется моментом востребования. В таких обстоятельствах заемщику предоставлен льготный тридцатидневный  срок, исчисляемый со дня предъявления заимодавцем требования, в течение  которого заемщик может собрать  необходимую сумму и вернуть долг (льготный срок удлинен до месяца по сравнению со сроком, установленным п. 2 ст. 314 ГК).

     Однако  это правило является диспозитивным  и может быть изменено в договоре. Досрочный возврат суммы долга  допустим при беспроцентном займе, так как такой заем не приносит дохода заимодавцу и он заинтересован  в скорейшем погашении обязательства. Наоборот, согласие заимодавца требуется, когда речь идет о займе возмездием и сокращение срока договора уменьшит его доходы (п. 2ст. 810 ГК). Момент исполнения обязан, нести заемщиком, если иное не предусмотрено соглашением сторон, совпадает с моментом передачи суммы  займа заимодавцу или с моментом зачисления денег на его банковский счет. В случае, когда договор  займа является процентным, его надлежащее исполнение предполагает также уплату процентов на основной долг в полном объеме.

     В жизни нередки ситуации совершения безвалютного займа, когда деньги или  другие вещи ("валюта займа") в  действительности не получены заемщиком  от заимодавца либо получены в меньшем  количестве, чем указано в договоре. В целях защиты заемщика от недобросовестного  заимодавца в ст. 812 ГК предусмотрена  процедура оспаривания договора займа по безденежности (безвалютности).

     Заемщик, который воспользуется такой  процедурой, получает определенные преимущества. Так, если договор займа был совершен с нарушением простой письменной формы, заемщик все-таки может использовать свидетельские показания вопреки  правилам ст. 162 ГК, в случае когда  заем был дан под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с заимодавцем  или на кабальных условиях. После  доказательства в суде безвалютного характера займа договор считается  незаключенным. Соответственно, когда  сумма займа меньше указанной  в договоре, он считается заключенным  на меньшую сумму.

     Ответственность в договоре займа также носит  односторонний характер. Нарушение  заемщиком договора (просрочка возврата суммы долга) влечет для него последствия, установленные ст. 811 ГК. Они заключаются в возложении на заемщика обязанности по уплате процентов за неисполнение денежного обязательства, предусмотренной в общей форме ст. 395 ГК. Размер ответственности заемщика за просрочку определяется учетной ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования), исчисленной со дня, когда должен был произойти возврат суммы займа, до дня ее фактического возврата заимодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных в договоре займа. Таким образом, начисление двух разновидностей процентов происходит кумулятивно, путем сложения процентов цены займа и процентов ответственности. 

                    1.3 Виды договора займа 

     Гражданский кодекс выделяет следующие виды договора займа:

     - договор целевого займа;

     - договор товарного займа;

     - договор государственного займа;

     - договор облигационного займа.

     По  договору целевого займа заемщик  обязан обеспечить возможность осуществления  займодавцем контроля за целевым  использованием суммы займа (п.1 ст.814 ГК РФ). Сама по себе цель, ради которой  заемщик и займодавец заключают  договор целевого займа, лежит вне  его, но, будучи включенной в шаблон договора займа как условие, она  приобретает правовое значение и  порождает для заемщика обязанности:

     по  целевому использованию заемных  средств, полученных по договору целевого займа;

     по  предоставлению займодавцу возможности  контролировать использование заемных  средств согласно шаблону договора займа.

     По  договору товарного займа займодавец обязуется предоставить заемщику вещи, определяемые родовыми признаками, а  заемщик должен вернуть аналогичное количество вещей того же рода и качества в срок, предусмотренный договором.

     По  договору государственного займа заемщиком  выступает РФ или субъект РФ, а  займодавцем — гражданин, в том  числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо. По договору государственного займа займодавец приобретает выпущенные государственные  ценные бумаги, удостоверяющие право  на получение от заемщика предоставленных  в займы денежных средств, другого  имущества, процентов либо иных имущественных  прав в сроки, предусмотренные условиями  выпуска займа в обращение (п. 3 ст. 817 ГК РФ).

     В случаях, предусмотренных законом  или иными правовыми актами, договор  займа может быть заключен путем  выпуска и продажи облигаций (ст. 816 ГК РФ). Облигация удостоверяет право  ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный  ею срок номинальной стоимости облигации  или иного имущественного эквивалента. Кроме того, держатель облигации  вправе получить фиксированный в  ней процент от номинальной стоимости  облигации либо иные имущественные  права.

     Преимущества  облигационных займов:

     - привлечение значительных объемов  денежных средств на длительный  срок;

     - льготный режим налогообложения;

     - финансовая независимость от  одного или нескольких кредиторов  за счет аккумулирования денежных  средств различных категорий  инвесторов. 

     2. Правовая характеристика  кредитного договора 

     2.1 Понятие и элементы  кредитного договора 

     Традиционный  договор займа оказался недостаточно приспособленным для регулирования  сложных и разнообразных кредитных  отношений в условиях рыночной экономики. Данное положение учтено современным  Гражданским Кодексом, который выделил  кредитный договор в качестве самостоятельной разновидности  договора займа⁵.

     Для того, чтобы наиболее полно раскрыть понятие кредитного договора, предлагаю  обратиться к нескольким определениям:

     Филологическое: слово "кредит" происходит от латинского "credere", что означает "верить, доверять". Владимир Даль в "Толковом словаре" дает следующее толкование слова "кредитъ" - (купеч.) доверие, вера в долг, забор, дача и прием  денег или товаров на счет, на срок.

     Историческое: римские юристы применяли понятие "кредит" (creditium) при передаче индивидуально - определенной вещи, когда получающий вещь (например, в пользование, на хранение) обязывается возвратить ту же самую  вещь (эти отношения определялись как "ссуда").

     Современное: действующий Гражданский Кодекс Российской Федерации определяет кредит как разновидность заемных отношений.

     Таким образом, по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в  размере и на условиях, предусмотренных  договором, а заемщик обязуется  возвратить полученную денежную сумму  с процентами (п. 1 ст. 819 ГК).

     По  своей юридической природе кредитный  договор является консенсуальным, возмездным и двусторонним. Договор вступает в силу уже в момент достижения сторонами соответствующего соглашения, до реальной передачи денег заемщику (тем более что во многих случаях такая передача производится периодически, а не однократно). Это дает возможность заемщику при необходимости понудить кредитора к выдаче кредита.

     Кредитный договор всегда является возмездным. Вознаграждение кредитору определяется в виде процентов, начисленных на сумму кредита за все время  его фактического использования. Размер таких процентов определяется договором, а при отсутствии в нем специальных  указаний - по правилам п. 1 ст. 809 ГК, т.е. по ставке рефинансирования.

     И, наконец, кредитный договор является двусторонним. Стороны кредитного договора чётко определены в законе. Это  банк или иная кредитная организация (кредитор), имеющая лицензию Банка  России на все или отдельные банковские операции, а заёмщик, получающий денежные средства для предпринимательских  или потребительских целей.

     Соответственно, обязанность предоставить кредит подлежит исполнению кредитором на условиях, предусмотренных  договором, и в случае нарушения  этой обязанности он несет перед  должником ответственность, установленную  законом и договором. Отказ кредитора  от исполнения этой обязанности допускается, однако, при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма  не будет возвращена в срок (п. 1 ст. 821).

     В отличие от кредитора заемщик  менее жестко связан своими обязанностями, возникающими из кредитного договора, до получения суммы займа. По общему правилу заемщик вправе отказаться от получения кредита, предварительно уведомив об этом кредитора до установленного договором срока предоставления кредита (п. 2 ст.821).

     Предметом кредитного договора могут быть только деньги, но не вещи. Более того, выдача большинства кредитов осуществляется в безналичной форме, т.е. предметом  кредитных отношений становятся права требования, а не деньги в  виде денежных купюр (вещей). Именно поэтому  закон говорит о предоставлении кредита в виде «денежных средств» (п. 1 ст. 819 ГК), а не «денег или других вещей» (п. 1 ст. 807 ГК).

     Таким образом, предметом кредитного договора являются безналичные деньги («денежные  средства»), т.е. права требования, а  не вещи. Если же в договоре речь идет об обязанности предоставить в кредит вещи (определенные родовыми признаками), а не деньги, то такой договор  подпадает под действие специальных  норм о товарном кредите (ст. 822 ГК). 

        2.2 Форма и содержание кредитного договора 

     Кредитный договор должен быть заключён в письменной форме (ст. 820 ГК). Обычно кредитные организации  используют разработанные ими проформы таких договоров. Иногда такие формуляры  или стандартные бланки договора приобретают для заёмщика характер договора присоединения. В этом случае должны применяться правила ст. 428 ГК. Кроме того, при открытии кредитной  линии, создающей обязанность банка  предоставить заёмщику суммы кредита  частями в рамках оговоренного лимита, оформляются срочные обязательства.

     Чаще  всего кредитный договор заключают  путём составления одного документа, подписанного сторонами. Федеральным  законом, иными правовыми актами либо соглашением сторон могут устанавливаться  дополнительные требования к форме  кредитного договора, если иное не оговорено  законом, соглашением сторон, иными  правовыми актами. Письменная форма  считается соблюдённой при условии, что договор был заключён путём  обмена документами (ст.160, 434 ГК).⁶

     Содержание  кредитного договора в целом совпадает  с содержанием договора займа. Но, нельзя не отметить, что содержание кредитного договора формируется на фундаментальных принципах банковского  кредитования: возвратности, платности и срочности, которые закрепляются в кредитном договоре между сторонами.

     Возвратность - принцип банковского кредитования, представляющий собой обязанность  заемщика выплатить сумму долга  на условиях, определенных договором. Сумма кредита может быть возвращена либо разовыми платежом, либо частями, если такая возможность заемщику предоставлена договором. Моментом возврата кредита считается момент зачисления денежных средств на корреспондентский  счет кредитной организации.

     Платность банковского кредитования предполагает взимание с заемщика процентов за пользование предоставленными денежными  средствами. Банки фактически продают  имеющиеся в их распоряжении денежные средства путем размещения в качестве кредита. Плата в виде процентов  за эти денежные средства составляет основную часть прибыли кредитной  организации.

     Сумма процентов за пользование кредитом зависит от состояния экономики  в целом, размера ставки рефинансирования ЦБ РФ, суммы кредита и срока, на который он предоставляется, а также  от иных факторов. Так, чем больше срок, на который предоставляется кредит, тем выше процентная ставка по кредитному договору и наоборот, чем короче срок пользования кредитом, тем ниже плата. Процентные ставки по кредитам устанавливаются банком по соглашению с клиентом, если иное не предусмотрено  федеральным законом.

     Срочность — установленное в договоре время, в течение которого сумма кредита  может находиться в распоряжении заемщика, но по истечении, которого она  должна быть возвращена кредитной организации.

     Содержание  кредитного договора составляют права  и обязанности его сторон.

     Банк-кредитор обязан предоставить денежные средства в размере и на условиях, предусмотренных  договором. Указанная обязанность  исполняется несколькими способами:

     - если кредит предоставляется  наличными денежными средствами  физическому лицу, то заемщик  может получить сумму кредита  через кассу 

     кредитной организации.

     - если кредит предоставляется  безналичными денежными средствами  юридическому лицу, то сумма кредита  зачисляется на банковский счет  клиента-заемщика, открытый на основании  договора банковского счета в  этом или другом банке; физическим  лицам для получения кредита  безналичными денежными средствами  должен быть открыт счет по  учету сумм привлеченных банком  вкладов (депозитов) физических  лиц; данная обязанность считается  исполненной с момента зачисления  денежных средств на счет клиента-заемщика. Также банк – кредитор обязан  хранить банковскую тайну о  счетах клиента (в том числе  ссудных)⁷.