ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение

      Адвокатура  является профессиональным сообществом  адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Несмотря на это, как верно отмечает А.Г. Кучерена, «задачи, возложенные на нее, имеют государственное значение и отражают публичный интерес общества. Представительство интересов граждан в конституционном, уголовном, административном и гражданском судопроизводстве направлено не только на удовлетворение интереса одного частного лица, но и на обеспечение принципа состязательности судебного процесса, достижение истины, охрану прав граждан и тем самым на создание демократического правового государства, провозглашенного Конституцией России, что не может не быть принципиально важным не только для отдельных лиц, но и для общества в целом» (20; с.58).

      Сегодня Россия делает попытку, вернувшись к  историческим корням русской присяжной  адвокатуры, построить новую адвокатуру, способную реализовать на практике либеральные ценности, активно участвуя в построении правового государства  и гражданского общества.

      В связи с тенденцией ухода от политического  и строительством в России правового государства и гражданского общества значение адвокатуры, ее социальный статус, роль адвоката существенно изменяются, происходят сложные процессы осмысления своего места и в самом адвокатском сообществе.

      Основным  нормативным правовым актом, регулирующим статус адвоката в нашей стране, является Федеральный закон «Об  адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» № 63-ФЗ от 31.05.2002 г. (2)  (далее – ФЗ об адвокатуре). Данный Закон действует менее десяти лет, однако в него постоянно вносятся изменения. Как отмечает А. Шаров, «поправки касаются не только уточнения некоторых терминов, но и таких принципиальных вопросов, как прекращение адвокатского статуса…» (29; с.7).

      Несмотря  на постоянные изменения, вносимые в  ФЗ об адвокатуре, множество вопросов, касающихся статуса адвоката, остаются без ответа.

      Всем  вышесказанным и обусловлена  актуальность темы работы.

      Объектом  исследования выступают особенности  правового регулирования статуса адвоката.

     Целью работы является теоретико-прикладное изучение и комплексный анализ проблем, связанных с правовым регулированием статуса адвоката в современной России.

     Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

     - дать общую характеристику статуса адвоката по действующему российскому законодательству;

     - исследовать особенности составляющих статуса адвоката – порядок и основания приобретения, права и обязанности адвоката и гарантии его независимости, а также специфику приостановления и прекращения статуса адвоката.

     Теоретическую базу исследования составили нормативные  правовые акты, монографии и научные  труды таких авторов, как А.Д.Бойков, В.А.Вайпан, А.Г.Кучерена и др., учебная  литература и публикации в периодических изданиях. Нормативную базу работы составило действующее российское законодательство, регулирующее статус адвоката.

     Структура работы соответствует её цели и задачам  и  состоит из введения, шести глав, заключения и списка использованных в работе нормативных правовых актов и литературы.

1. Общая характеристика статуса адвоката

      Согласно  ч.1 ст.1 ФЗ об адвокатуре, адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, физическим и юридическим лицам (далее - доверители) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

      Как отмечает Г.М.Резник, «квалифицированной в соответствии с мировой практикой может считаться помощь, оказываемая специалистами по праву - как минимум лицами, имеющими юридическое образование, при обязательном соблюдении профессиональных стандартов и этических норм, поддерживаемых профессиональным контролем. Вне этих стандартов и норм юридическая помощь квалифицированной признана быть не может. Казалось бы, нелепо полагать, что Конституция России, гарантируя право каждого на получение квалифицированной юридической помощи, допускает оказание помощи неквалифицированной - конституционно не гарантированной, но тем не менее имеющей право на существование, оказываемой без соответствия каким-либо критериям. Но если взглянуть на правовое поле современной России, такая нелепость в голову невольно приходит, ибо юридическую помощь у нас может оказывать буквально кто угодно» (26; с.27).

      «Ни одна цивилизованная страна мира не позволяет, чтобы юридические услуги оказывались любыми лицами и за пределами каких бы то ни было профессиональных стандартов. Конституция России, гарантируя право каждого на получение квалифицированной юридической помощи, тем самым не позволяет каждому ее оказывать. Оказание юридических услуг любыми лицами, вне каких бы то ни было профессиональных стандартов, нарушает конституционные нормы о правовом государстве, равенстве граждан и квалифицированной юридической помощи» (28; с.28).

      В настоящее время юридическая  помощь гражданам и организациям оказывается двумя большими группами: адвокатами и предпринимателями. В отношении них государственное регулирование имеет неоправданные различия в подходе. Чтобы стать адвокатом, юрист должен соответствовать высоким профессиональным и нравственным требованиям, выдержать сложный квалификационный экзамен. При осуществлении профессиональной деятельности он обязан: соблюдать этические правила, за нарушение которых привлекается к дисциплинарной ответственности вплоть до прекращения статуса; соблюдать адвокатскую тайну; не допускать конфликта интересов; не принимать заведомо незаконное поручение; постоянно совершенствовать свои знания и повышать квалификацию; оказывать юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно; страховать свою профессиональную деятельность.

      Оказание  юридической помощи предпринимателями  вообще не регулируется, никаких условий  для их выхода на рынок правовых услуг в российском законодательстве не сформулировано, более того - оказывающий юридическую помощь предприниматель может даже не быть юристом, иметь судимость и ограниченную дееспособность, что способствует расширению коррупционного поля внутри отечественной правовой системы.

      Сложившаяся в России ситуация имеет как долгосрочные, так и совсем недавние причины. В  любом случае сейчас пришло время  привести практику предоставления юридических  услуг (помощи) в соответствие с конституционным  требованием о квалифицированности.

      Одним из недостатков является  отсутствие механизма текущего контроля за уровнем  профессиональной квалификации адвокатов, в то время как данный механизм необходим, поскольку часто адвокаты теряют свою квалификацию, которая  была у них при приобретении этого статуса Периодичность текущих проверок квалификации адвоката должна осуществляться, к примеру, один раз в четыре - пять лет. Данный механизм мог бы обеспечить и гарантировать высокий уровень оказания юридической помощи адвокатами.

      Итак, в соответствии с ч.1 ст.1 ФЗ об адвокатуре, одним из основных признаков адвокатской деятельности является оказание квалифицированной юридической помощи лицами, работающими на профессиональной основе – адвокатами.

      Под «адвокатом» (от лат.«advocare» - призывать на помощь) в Рекомендациях 21-го Комитета министров Совета Европы «О свободе осуществления профессии адвоката», принятых Комитетом министров Совета Европы 25 октября 2000 г. (Правительством России указанные Рекомендации пока официально не признаны) понимается квалифицированное лицо, имеющее право в соответствии с национальным законодательством подавать состязательные бумаги и действовать за и от имени своих клиентов, заниматься правовой практикой, выступать в суде или консультировать и представлять своих клиентов по правовым вопросам. В этом определении подчеркивается, что адвокат - это юрист, в отличие от юрисконсульта на конкретном предприятии, оказывающий юридические услуги на правовом рынке различным доверителям.

      Согласно  п. 1 ст. 2 ФЗ об адвокатуре, адвокатом является лицо, получившее в установленном этим Законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

      Статус  адвоката включает в себя следующие  элементы (19; с.199):

      1. Порядок и основания приобретения  статуса адвоката.

      2. Права, обязанности и ответственность адвоката.

      3. Гарантии независимости адвоката.

      4. Порядок и основания приостановления и прекращения статуса адвоката.

      Рассмотрим  составляющие статуса адвоката подробнее. 

2. Порядок и  основания приобретения статуса адвоката

      Каждый  юрист, отвечающий определенным требованиям, имеет право вступления в адвокатуру, а самое главное, он все более  будет туда стремиться, поскольку  у адвоката «есть существенные преимущества перед «просто юристом» и именно адвокатура со временем станет объединяющим стержнем всех юристов» (8; с.47).

      В соответствии с ч.1 ст.9 ФЗ об адвокатуре, статус адвоката в Российской Федерации  вправе приобрести лицо, которое имеет  высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в каком-либо адвокатском образовании в срок от одного года до двух лет.

      Естественно, что адвокат как лицо, оказывающее  квалифицированную юридическую  помощь, должен обладать глубокими  познаниями в юридической сфере. Как видно, данное качество закон  признает за лицами, имеющими высшее юридическое образование либо ученую степень по юридической специальности.

      ФЗ  об адвокатуре устанавливает  два  ограничения для претендентов на приобретение статуса адвоката: недееспособность (ограниченная дееспособность) и непогашенная или неснятая судимость за совершение умышленного преступления.

      В настоящее время действуют Положение  о порядке сдачи квалификационного  экзамена на присвоение статуса адвоката и Перечень вопросов для экзаменов  на присвоение статуса адвоката, утвержденные решением Совета Федеральной палаты адвокатов от 25 апреля 2003 г. (5).

      Статья 12 ФЗ об адвокатуре устанавливает трехмесячный срок со дня подачи претендентом заявления о присвоении ему статуса адвоката, в течение которого квалификационная комиссия обязана принять решение о присвоении либо об отказе в присвоении указанного статуса. В течение этого срока комиссия должна успеть осуществить проверку документов и сведений, представленных претендентом, и принять у него экзамен.

      Сдача экзамена при приобретении статуса  адвоката не должна сводиться к проверке юридических знаний (эти знания подтверждены дипломом и присвоением соответствующей квалификации), Экзамен должен быть проверкой пригодности к адвокатской деятельности, наличия знаний и навыков, необходимых именно для профессии адвоката, овладения приемами и методами адвокатской деятельности, уяснением принципов и правил адвокатской этики.

      При отрицательном результате экзамена, равно как при неявке на экзамен  без уважительных причин, претендент вправе повторно обратиться с заявлением о сдаче экзамена в ту же квалификационную комиссию в установленный ею срок, но не ранее чем через один год.

      Отметим, что далеко не во всех странах отбор в адвокаты осуществляется на основе квалификационных экзаменов. Так, в США не требуется сдавать никаких специальных экзаменов перед тем, как принять присягу адвоката. Есть сеть аккредитованных Ассоциацией американских юристов (ААЮ) факультетов, сдача выпускных экзаменов в которых автоматически открывает выпускникам дорогу в гильдию адвокатов. В нашей же стране, по утверждению некоторых, вместо общественного профессионального союза адвокатов существует каста, пробиться в которую может далеко не каждый. «И знания, опыт, профессиональные навыки здесь далеко не главное» (6; с.8).

      Успешная  сдача квалификационного экзамена является бесспорным основанием для присвоения статуса адвоката. При этом статус адвоката присваивается претенденту пожизненно. Он не может быть ограничен ни каким-либо сроком, ни возрастом адвоката.

      После принятия присяги претендент приобретает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты субъекта Российской Федерации. В то же время адвокату необходимо дождаться внесения сведений в региональный реестр и получить удостоверение, которое является единственным документом гражданина, подтверждающим его статус адвоката.

      Форма удостоверения адвоката утверждается Минюстом России (3).

3. Права и обязанности адвоката

      Основными составляющими статуса адвоката являются его права и обязанности.

      Адвокат обладает весьма широкими полномочиями при осуществлении своих обязанностей, связанных с защитой и представительством граждан и организаций. Некоторые из этих полномочий непосредственно указаны в ФЗ об адвокатуре. Другие содержатся в нормах конституционного, гражданского, арбитражного, административного и уголовного судопроизводства.

      Предоставляя  свободу деятельности адвокатов  при выполнении функции защиты граждан  и организаций, ст. 6 ФЗ об адвокатуре предоставляет им собственные широкие права. Адвокат вправе совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ, и, соответственно, выйти за рамки прямо оговоренных в данной статье прав.

      Адвокат вправе, представляя права и законные интересы своих доверителей, запрашивать  и собирать иным способом справки, характеристики и иные документы и сведения, необходимые для оказания юридической помощи. При этом государственные органы, общественные объединения, а также иные организации, куда обращается адвокат, обязаны выдавать ему запрошенные документы или их заверенные копии.

      Адвокат имеет правовую возможность опрашивать лиц (с их согласия), предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому он оказывает юридическую помощь.

      Адвокат наделен полномочиями представлять и собирать предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными доказательствами. Необходимо помнить, что все эти действия должны строго соотноситься с требованиями процессуального законодательства и соответствовать ему.

      Адвокат вправе привлекать специалистов для  разъяснения вопросов, связанных  с оказанием юридической помощи.

      Законом разрешено фиксировать (в том  числе с помощью технических  средств) информацию, содержащуюся в  материалах дела, по которому адвокат  оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну.

      Адвокат не вправе принимать поручения, если они носят заведомо незаконный характер. Очевидно, что при применении этой нормы могут возникать некоторые  трудности. Проблема здесь в том, что «нет определения понятия  «заведомо незаконный характер». Оно  явно оценочное, что может по-разному интерпретироваться в адвокатской практике, возможны столкновения позиций и точек зрения на одну и ту же проблему… Понятие «заведомо незаконный характер» относится именно к субъективной стороне восприятия. Если данную норму трактовать также и с точки зрения объективной стороны, то критериями заведомой незаконности, наряду с субъективным восприятием ситуации как незаконной, могут быть действия, явно противоречащие Конституции РФ, конкретной норме материального или процессуального права, международным нормам, если незаконность этих действий подтверждена вступившим в силу судебным решением» (9; с.97).

      Адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося  к нему за оказанием юридической  помощи, поручение в случаях, если он: имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица; участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица; состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица; оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица (п.2 ч.4 ст.6 ФЗ об адвокатуре).

      По  справедливому замечанию А.Д.Бойкова, «в последние годы публичные выступления многих адвокатов (особенно по телевидению), характеризующиеся свободой, граничащей с безответственностью, нередко грешат серьезными отступлениями и от профессиональной морали, и от простой добропорядочности. Появилась небольшая, но достаточно агрессивная группа так называемых телевизионных шоу-адвокатов. Без стеснения они комментируют в перерывах судебных заседаний показания допрошенных лиц, на что не имеют права, оглашают документы, подменяют тезисы обвинений в экономических преступлениях, шпионаже и т.п. общими, часто демагогическими рассуждениями о нарушениях прав человека, покушениях правоохранительных органов на такие святыни, как свобода слова и убеждений. Конфиденциальное, неторопливое правосудие, связанное с трудными поисками истины и справедливости, такие адвокаты вкупе с журналистами превращают в некое развлекательное шоу либо митинг с его «мегафонным правом» (12; с.11).

      Действительно, иногда адвокаты при исполнении поручений клиентов прибегают к помощи средств массовой информации или иным путем сообщают сведения, сообщенные им доверителями в связи с оказанием ими юридических услуг. Такие действия должны быть всегда согласованы с доверителями и без их согласия недопустимы.

      Адвокат, принявший поручение своего доверителя, не вправе в последующем занимать по делу позицию вопреки воле доверителя. Адвокат, принявший на себя защиту клиента, не вправе в последующем от нее отказаться. Однако в данном правиле есть одно исключение: адвокат может занять позицию вопреки воле своего доверителя, если он убежден в самооговоре доверителя. В таком случае его позиция должна быть направлена на исправление ситуации в пользу доверителя и установление всех мотивов и причин самооговора. Адвокат не имеет права также делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает (23; с.44-46).

      Обязанности адвоката в общей форме изложены в ст. 7 ФЗ об адвокатуре.

      Адвокат обязан прежде всего честно, разумно  и добросовестно отстаивать права  и законные интересы доверителя всеми  не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами. К средствам защиты, противоречащим закону, обычно относят «использование заведомо ложных показаний, подложных документов и тем более участие в их фабрикации; преднамеренное затягивание процесса, «запутывание» допрашиваемых лиц, вторжение в их личную жизнь с тем, чтобы подорвать доверие к их показаниям и т.п.» (11; с.11).

      Адвокат не имеет права разглашать любые  сведения, сообщенные ему доверителем  в связи с оказанием юридической  помощи без согласия доверителя. Это важнейшая обязанность адвоката. Адвокат обязан строго соблюдать адвокатскую тайну, которую составляют само обращение к адвокату, а также любые иные сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своим клиентам (16; с.10-16). В связи с этим адвокат не подлежит вызову и допросу в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или ее оказанием. Запрещается прослушивать телефонные и иные переговоры адвоката, обследовать помещения, в которых оказывается юридическая помощь, проводить иные оперативно-розыскные мероприятия, ставящие под угрозу сохранение адвокатской тайны, если отсутствует соответствующее судебное решение. Материалы и документы, не составляющие досье адвоката по делу, могут подлежать досмотру, осмотру, выемке и изъятию только на основании судебного решения (18; с.47-50) (ст.8 ФЗ об адвокатуре).

      Адвокаты, оказывая помощь своим клиентам при  осуществлении правосудия, обязаны  добиваться соблюдения прав человека и основных свобод, признаваемых национальным и международным правом, и должны всегда действовать свободно и настойчиво в соответствии с законом и признанными профессиональными стандартами и этическими нормами. Адвокат должен всегда быть лояльным к интересам своего клиента.

      Законодатель  специально выделил как одну из основных обязанностей адвоката обязательное участие  в качестве защитника в уголовном  судопроизводстве по назначению, а  также предусмотренное законодательством  оказание юридической помощи гражданам бесплатно (п.2 ч.1 ст.7 ФЗ об адвокатуре).

      Адвокаты  обязаны соблюдать кодекс профессиональной этики (4) и исполнять решения органов адвокатского самоуправления - адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, обязательными членами которой они являются, а также Федеральной палаты адвокатов.

4. Гарантии  независимости адвоката

      Эффективная деятельность адвоката немыслима без  гарантий его независимости.

      Независимость является наиболее характерной и  основной стороной адвокатской деятельности, так как адвокат должен быть свободен от любого давления извне, особенно со стороны правоохранительных органов и государства в целом (7; с.148).

      Гарантии  независимости адвоката перечислены  в ст. 18 ФЗ об адвокатуре, где закреплено, что:

      - вмешательство в адвокатскую  деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещаются;

      - адвокат не может быть привлечен  к какой-либо ответственности  (в том числе после приостановления  или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии). Указанные ограничения не распространяются на гражданско-правовую ответственность адвоката перед доверителем в соответствии с ФЗ об адвокатуре;

      - истребование от адвокатов, а  также от работников адвокатских  образований, адвокатских палат  или Федеральной палаты адвокатов  сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам, не допускается;

      - адвокат, члены его семьи и  их имущество находятся под  защитой государства. Органы внутренних  дел обязаны принимать необходимые  меры по обеспечению безопасности  адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества;

      - уголовное преследование адвоката  осуществляется с соблюдением  гарантий адвокату, предусмотренных  уголовно-процессуальным законодательством.

      Вопрос  о гарантиях независимости адвоката затрагивает его личную неприкосновенность, способы и средства осуществления профессиональных функций. Возникает и более широкая проблема - о гарантированности государством экономической неприкосновенности адвоката, о соблюдении предписаний ст. 37 Конституции Российской Федерации. Поскольку государство использует труд адвокатов, оно должно принимать меры охраны их труда, что означает предоставление бесплатных или по сниженным ставкам помещений для работы, льготной оплаты коммунальных услуг и т.п. (17; с.10-11)

      По  мнению Ю.И. Стецовского и Г.Б. Мирзоева, процессуальная позиция, способы и средства выполнения поручения должны определяться адвокатом независимо от суда, следователя и прокурора. Участвуя в процессе, адвокат вынужден высказываться по разнообразным вопросам дела, и его мнение помогает вырабатывать процессуальные решения. Но оно представляет ценность, когда выражено свободно, без оглядки на частное определение или иной документ, который может служить поводом к постановке вопроса об ответственности адвоката (28; с.66).

      В практической же работе воздействие на адвокатов осуществляется, и делается это в различных формах: от завуалированных, исходящих от должностных лиц, в том числе от представителей органов государственной власти, местного самоуправления, средств массовой информации (путем инспирированных законных публикаций и т.п.), до угроз и реальных мер физического воздействия со стороны организованных преступных группировок и криминализованных коммерческих структур (анонимные и прямые угрозы, побои и т.д.) (24; с.4, 27; с.7). Поэтому предусмотрена защита государством самого адвоката, членов его семьи и их имущества. Осуществление этой защиты законодатель возлагает на органы внутренних дел, которые обязаны принимать необходимые меры по обеспечению безопасности адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества.

      Среди всех видов нарушений гарантий независимости  адвоката очевидными адвокатская практика признает три: вмешательство правоохранительных органов в адвокатскую деятельность либо препятствование этой деятельности; нарушение адвокатской тайны; проведение оперативно-розыскных и следственных действий в отношении адвоката с нарушением установленного порядка (30; с.18).

      Общей тенденцией является рост зафиксированных случаев нарушения прав адвокатов, что, с одной стороны, может свидетельствовать о том, что эти права стали чаще нарушаться, а с другой - адвокаты стали чаще фиксировать нарушения и соответственно защищать свои права.

      По  замечанию В.Л.Кудрявцева, наблюдается  существенный рост случаев вмешательства  в адвокатскую деятельность и  воспрепятствования этой деятельности со стороны органов дознания и  предварительного следствия. «Это может  свидетельствовать об увеличении количества адвокатов, принципиально и активно отстаивающих права и законные интересы доверителя, не желающих жить, так сказать, мирно со следствием, не ссориться с ним, не конфликтовать и, соответственно, формально подходить к исполнению своих обязанностей, к чему еще никак не могут привыкнуть отдельные сотрудники органов дознания и предварительного следствия. Они видят в активной и принципиальной позиции адвоката-защитника стремление выгородить во чтобы то ни стало своего подзащитного, перевалить вину на других лиц, затянуть следствие путем заявления ходатайств, подачи жалоб с тем, чтобы помешать нормальному ходу предварительного расследования и изобличению лица, виновного в совершении преступления. И чтобы такое не происходило, некоторые следователи и дознаватели принимают соответствующие меры, дабы поубавить адвокатскую «прыть» или направить ее в нужное следствию русло, не понимая отведенной законодателем роли деятельности адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве, видя в нем только препятствие своей деятельности» (17; с.13).