Судебный прецедент и судебная практика. 2
Курсовая работа по Теории государства и права на тему: Судебный прецедент и судебная практика
Содержание:
Введение
1. Понятие и характеристика правового прецедента
2. Судебная практика
3. Решения Конституционного суда как источник права
Заключение
Используемая литература
Введение
Судебный прецедент и, как следствие, судебная практика являют собой основу для одной из наиболее распространённых правовых семей – англосаксонской. На данный момент, по мнению наших учёных-теоретиков, Россия принадлежит к так называемой континентальной, или романо-германской правовой семье. Это подразумевает использование писаных законов, и где исследуемый предмет – прецедент – не имеет такой силы как в странах англосаксонской системы права. Тем не менее, и у нас решения высшего суда федерации, Конституционного Суда, имеют руководящую силу. Что, фактически, является отголоском прецедентного права. Наблюдается своего рода проникновение и частичное смешение двух правовых систем. На ряду с отсутствием у нас прецедентного права, в той степени, в которой оно понимается в Англии и США, нельзя отрицать существование и немаловажное значение судебной практики при отправлении правосудия.
Исходя из вышесказанного,
основной задачей своей работы я
решил поставить выявление
1. Понятие и характеристика правового прецедента
С латыни прецедент переводится как «предшествующий». Сейчас прецедентом называется решение суда по конкретному делу, причем обоснование данного решения становиться правилом, обязательным для всех судов той же или более низкой инстанции или при рассмотрении аналогичных дел. Как уже было сказано выше, судебный прецедент является основой всей англо-саксонской правовой системы. При создании судебного прецедента судья не создаёт новую правовую норму, он обобщает то, что "вытекает из общих начал права, заложенных в человеческой природе". На самом деле судья имеет право не применять судебный прецедент из-за каких-либо особенностей рассматриваемого дела, также он может вывести новое правило или по своему усмотрению выбрать прецедент из их огромного количества и по своему его объяснить. Следовательно, судья имеет весьма широкие полномочия. В юридической литературе право государства, которое основывается на судебном прецеденте называется не иначе, как "право, создаваемое судьями".
Прецедентное право родилось в Англии. Здесь законы хотя и не регулируют отдельные области общественных отношений, но не соединены в одну систему. Те области, которые не урегулированы законом, толкование и применение законов определены в общем праве.
Фундаментом для становления общего права стали местные обычаи и обобщения практики королевских судов. Даже в настоящее время в общем праве сохранились многие элементы (институты, термины) права, сложившиеся еще в период его формирования. Использование древних форм, особого "юридического языка", умение находить нужный судебный прецедент, исключат возможность работы в судебных органах лиц без специальной юридической подготовки. Ф. Энгельс характеризовал английское общее право так: «Адвокат здесь все: кто достаточно основательно потратил свое время на эту юридическую путаницу, на этот хаос противоречий, тот в английском суде всемогущ. Неопределенность закона повела, естественно, к вере в авторитет решений прежних суде в аналогичных случаях: этим она только усиливается, ибо эти решения точно также, взаимно противоречат друг другу»[1].
Следует,
однако, подчеркнуть, что в разных
странах даже одной правовой
семьи судебный прецедент
Признание
прецедента источником права
даёт возможность суду
В
странах романо-германской и
Что касается нашей страны, то тут судебный прецедент в силу некоторых причин не прижился, хотя, на мой взгляд, имея силу и значимость для судов, он (прецедент) значительно облегчил бы работу судей и сэкономил их время. Хотя, с другой стороны, судебный прецедент имеет и негативную сторону, а именно: общественная жизнь многогранна и в силу этого прецедентное право не всегда будет поспевать за ее динамикой. Справедливости радли стоит отметить, что и нормы права не всегда успевают за реальной жизненной ситуацией. Слишком усложненный законотворческий процесс, который до сих пор подразумевает двойное вето (хотя уже во многих странах применяется либо вето главы государства, либо соответствующей палаты парламента), препятствует оперативному выходу актуальной нормы в свет.
Судебная практика видит
в воздействии правоприменителя
(суда) на правотворческий орган
гарантию защиты субъектов права
от устаревшей нормы. Но суд не обладает
правотворческой функцией и, следовательно,
не может заниматься подобной деятельностью.
А ведь именно он может и способен
устранить так часто
Судебный прецедент, конечно, не может заменить глубокий объективный подход судьи к каждому конкретному делу. Но явиться основой, руководящим началом, а также способствовать более быстрому реагированию на ту или иную ситуацию прецедент вполне способен.
Хотя судебный прецедент
и не признается в России источником
права, тем не менее он играет немаловажную
роль. Например, Верховный Суд РФ
изучает, обобщает судебную практику и
дает руководящие разъяснения по
вопросам применения законодательства.
Эти руководящие разъяснения
обязательны для судов и иных
органов и лиц, применяющих, например,
уголовный и уголовно-
Немало дискуссий ведется по поводу того, что судебный прецедент неэффективен, прежде всего потому, что не способствует объективному (всестороннему и полному) исследованию обстоятельств по конкретному делу, следствием чего может стать несправедливое решение или приговор суда. Но, на мой взгляд, судьям было бы намного легче, когда под рукой у них имелись бы руководящие начала, а именно основа разрешения конкретного дела, представленная в виде источника права - судебного прецедента. "Омоложение кадров идет стремительно, - пишет заместитель Председателя Верховного суда Республики Коми О.Марков, - нередко суды состоят только из членов, которые не имеют опыта судейской работы, им не с кем посоветоваться, не с кого взять пример"[4].
Напрашивается вывод, что
появление и закрепление
Если же рассмотреть внедрение
прецедента в идеале, то для того,
чтобы он смог прижиться в нашей
стране, надо: законодательно закрепить
за судами правотворческую функцию;
создать и утвердить
2. Судебная практика
Актуальность изучения возможностей
судебной практики выступать источником
права в рамках российской правовой
системы обусловлена, прежде всего,
сменой приоритетов государственной
политики, ее целевой направленности.
Изменение официальной
Другой актуальный вопрос: соответствует ли природе права признание множественности его источников, в том числе судебной практики, отвечает ли это потребностям реализации сущностных свойств правовой материи - свободы, равенства, справедливости в конкретных общественных отношениях?
В целом отечественная юридическая наука признает деятельность судов в качестве источника права. Общепризнанно, что бытие правовой материи проявляет себя в разных формах, в том числе и в судебных прецедентах, обычаях, на основе которых органы правосудия рассматривают конкретные дела. Но данные формы не характерны для России и наиболее распространены, как уже было не раз сказано выше, в странах англосаксонской и традиционных правовых семей.
Вместе с тем анализ
национальных правовых систем показывает,
что в мире усиливаются процессы
конвергенции (теория конвергенции –
одна из концепций западного
Зеркальные процессы отмечаются
многими авторами в странах романо-германской
правовой системы. Так, во Франции вопрос
о признании судебной практики в
качестве источника права всегда
вызывал оживленную дискуссию. Причем
некоторые ученые считают источником
права только решения Кассационного
суда, а другие обращают внимание на
то, что французское гражданское
право почти незаметно
Признание правотворческой функции судов в качестве источника российского права отвечает существующим тенденциям его развития, будет способствовать обеспечению основных прав и свобод человека и гражданина. По мнению Л. В. Смирнова, отражённому им в третьем номере журнала российского права за этот год, это обусловливается рядом причин.
Отказ от идеи тоталитаризма
выдвигает задачу создания правового
механизма, отвечающего объективным
закономерностям
Особенности места, занимаемого судами в системе общественного разделения труда, обусловливают их возможности наиболее объективно и в короткий срок выявлять пробелы, коллизии действующего законодательства. Судьи, находясь в самой гуще жизненных проблем, могут быстро и эффективно принять необходимое решение, восстанавливающее справедливость, создающее "замиренную" среду в обществе. Поэтому придание судебным органам правотворческой функции способно обеспечить "самонастройку" права, его качественное совершенствование и "очищение" от груза дефектов.
Анализ российской правовой
системы позволяет сделать
1.
Правовая природа решений
Негативное правотворчество проявляется в решениях о неконституционности нормативных актов либо их отдельных положений. Признание правового предписания неконституционным влечет утрату им юридической силы (ст.79 Федерального конституционного закона о Конституционном Суде РФ). Отменяя норму права, Конституционный Суд осуществляет, по сути, правовое регулирование, создает новую норму.
Позитивная правотворческая функция связана с выработкой Судом правовых позиций. Н.В. Витрук отмечает, что в решениях Конституционного Суда Российской Федерации, как правило, формулируются критерии нового законодательного регулирования, по существу, конструируются "модели" новых правовых норм. Кроме того, анализ содержания резолютивных частей его решений приводит к выводу о формировании системы прецедентов Конституционного Суда Российской Федерации. Впервые разрешив дело, характеризующееся конкретными обстоятельствами, Суд рассматривает аналогичные дела с учетом первоначального решения. Так, в определении по жалобе гражданки Березиной Л.Ю. на нарушение ее прав (со ссылкой на п.2 ч.1 ст.232 УПК РСФСР) Конституционный Суд указал, что данное положение не подлежит применению судами и иными субъектами юрисдикционной деятельности, так как содержит правовые предписания, аналогичные признанным ранее неконституционными[11].
2.
Другой источник права - постановления
пленумов Верховного и Высшего
Арбитражного Судов Российской
Федерации, содержащие
Современное понимание концепции
не предполагает "чистого" разделения
власти на законодательную, исполнительную
и судебную. На практике мы видим
активную реализацию правотворческих
функций органами государственного
управления. Принимая подзаконные нормативно-
Непоследовательным
Однако наличия такой
существенной черты, как нормативность,
для признания предписания
Однако нормативное толкование Пленума Верховного Суда Российской Федерации, являясь действенным правовым регулятором общественных отношений, все-таки обладает признаком обязательности. Так, решение судей, игнорирующих сформулированное Пленумом правило, может быть отменено вышестоящим судом, и в итоге дело должно рассматриваться в соответствии с указанием высшей судебной инстанции.
3.
Правотворческая деятельность
Негативное правотворчество выражается в компетенции судей отменять нормативные акты субъектов Федерации, противоречащие федеральным законам, Конституции Российской Федерации[14].
Позитивное - связано с принятием судебного решения по аналогии закона или на основании оценочных понятий права, содержание которых не регламентируется в источниках права. Во всех указанных случаях судья создает новую норму права, фактический прецедент для данного органа.
4.
Анализ содержания ряда
Подводя итог, хочу отметить, что имеющий определенные привлекательные черты нормативистский подход, признающий единственным источником права нормативно-правовой акт, на мой взгляд не выдерживает проверки временем. Отход от данной концепции правопонимания как единственно верного дает теоретическую возможность признать судебную деятельность источником права. Кроме того, объективные закономерности построения правового государства влекут усиление правотворческой функции судейских органов. Поэтому было бы целесообразным признать данные процессы, закрепив их в законе, в том числе:
-
официально придать решениям
Пленума Верховного Суда
-
предусмотреть возможность
- закрепить
официальный статус судебного
прецедента за решениями
3. Решения Конституционного суда
как источник права
«Конституционный Суд Российской Федерации - судебный орган конституционного контроля, самостоятельно и независимо осуществляющий судебную власть посредством конституционного судопроизводства».[16]
При всем многообразии рычагов
обеспечения верховенства Конституции
РФ и федерального законодательства
особое место в этом занимают решения
Конституционного Суда РФ. Их нормативный
характер, непосредственное действие,
общеобязательность и юридическая
сила, позволяющая интерпретировать
конституционные нормы и
Почти за десятилетие функционирования
системы судебного
Весьма заметна роль актов
Конституционного Суда в содействии
развитию рыночной экономики, утверждению
экономической демократии, о чем
справедливо указывалось на V Всероссийском
съезде судей. Конституционный Суд
последовательно проводит линию
и на обеспечение единства экономического
пространства в Российской Федерации,
свободы гражданско-правового
Самую заметную, на мой взгляд, сферу деятельности Конституционного Суда можно условно обозначить как "правозащитную".
Она выражена в актах суда, являющихся результатом рассмотрения дел во всех процедурах и стадиях. Особое место, естественно, занимают результаты рассмотрения индивидуальных и коллективных жалоб граждан и их объединений. По делам, рассмотренным Конституционным Судом РФ в публичных заседаниях в 1995-2000 гг., постановления конкретного нормоконтроля составляют половину (77 дел).
За последние годы десятки
норм только УПК РСФСР признаны не
соответствующими Конституции РФ, и
в частности ее ст.123, провозгласившей
принцип осуществления
Не игнорирована Судом
другая сторона взаимоотношений
государства и личности - это ответственность
личности перед государством, которая
находит свое юридическое выражение
в исполнении прежде всего конституционно
установленных обязанностей. В ряде
постановлений Суда раскрывается содержание
и определяются гарантии правомерного
исполнения конституционной обязанности
граждан платить законно
Правовые позиции
Понятие "правовая позиция" получило свое законодательное закрепление в Законе о Конституционном Суде только в ст. 73, устанавливающей, что, если большинство судей, участвующих в заседании палаты, склоняются к необходимости принять решение, не соответствующее правовой позиции, выраженной в ранее принятых решениях суда, дело передается на рассмотрение пленарного заседания. Это понятие не совпадает по объему с решением Суда, поскольку в нем могут быть высказаны правовые позиции как по одной, так и по нескольким значимым проблемам. Причем выводы могут содержаться как в резолютивной части постановления, так и в мотивировочной, а также в отказных определениях и определениях о прекращении производства по делу.
В определении от 7 октября 1997 г. за N 88-О указано: "Правовые позиции, содержащие толкование конституционных норм либо выявляющие конституционный смысл закона, на которых основаны выводы Конституционного Суда Российской Федерации в резолютивной части его решений, обязательны для всех государственных органов и должностных лиц". Мотивировочная часть образует неразрывное единство с резолютивной, раскрывая конституционное содержание правовой нормы и сопоставляя ее с позицией законодателя. Поскольку источником таких позиций названы вообще решения Суда, обязательные правовые позиции могут содержаться в любых его постановлениях и определениях.
В книге Г.А. Гаджиева и
С.Г. Пепеляева "Предприниматель-
Проблема применения судами общей юрисдикции правовых позиций Конституционного Суда имеет еще один аспект - необходимость надлежащего ее освещения и законодательного закрепления.
Судьям становится все
сложнее ориентироваться в
Такой подход обусловлен не
только необходимостью создания правоприменителю
более комфортных условий для
поиска данных, но и положениями
ч. 3 ст. 15 Конституции РФ об обязательности
опубликования любых