Сущность права. 5

СОДЕРЖАНИЕ 

ВВЕДЕНИЕ 

      Право - это система общих правил поведения, санкционированных государством и  охраняемых от нарушения государством.

      Всякое  государство связано с правом. Без издания законов и других нормативно-правовых актов государство не могло бы управлять поведением граждан, деятельностью предприятий. Государственная воля находит высшее выражение в праве. Государство контролирует выполнение законодательства, применяет принуждение к тем, кто его нарушает. Право закрепляет устройство государства, определяет компетенцию его органов.

      Каждому типу государства соответствует  свой тип права.

      Правовое  государство не нашло полной реализации ни в древности, ни в средние века, ни в новейшее время, что указывает  на актуальность, и необходимость изучения данной темы.

      Идея  о возможности построения правового  государства возникла во времена  античности. Философ Платон различал два типа государственного устройства: в первом надо всем возвышались правители, а во втором - законы.

      В основе современных концепций правового  государства лежали идеи французского правоведа Монтескье и немецкого  философа Канта. Кант выдвинул «категорический  императив», согласно которому каждый человек обладает абсолютной ценностью  и не должен быть инструментом в чьих-либо намерениях. Государство должно опираться на право и согласовывать с ним все свои действия. По определению Канта «право есть совокупность условий, при котором произвол одного лица совместим с произволом другого с точки зрения всеобщего закона свободы. К таким условиям относятся: наличие принудительного осуществления законом, гарантируемый статус собственности и личных прав индивида, равенство членов общество перед законом, разрешение споров в судебном порядке»

      Он  выделяет при этом 3 ветви власти как идеальную организацию государства.

      На  основании идей политико-правовой линии  можно сформулировать основные признаки правового государства:

      господство  права во всех сферах общественной жизни, связанность законом самого государства, всех его органов, должностных лиц, граждан;

      «разделение властей», наличие эффективных форм контроля за осуществлением закона;

      незыблемость  свободы личности, ее прав, чести  и достоинства, их охрана и гарантии;

      взаимная  ответственность государства и  личности.

      Таким образом, правовое государство - это демократическое государство, где обеспечивается господство права, верховенство законов, равенство всех граждан перед законом и судом, где признаются и гарантируются права и свободы личности, и где в основу организации государственной власти положен принцип «разделения властей».

      Среди исследующих это направление  выделяют следующих: Алексеев СС, Хропанюв В.Н., Венгерова А.Б., Малько А.В. и  некоторые другие.

      Цель  данной курсовой работы - раскрыть внутреннюю природу права.

      Для выполнения поставленной цели необходимо решение следующих задач: определить понятие права, выделить её существующие признаки, выяснить элементы и функции права.

      Структура курсовой работы состоит из: введения, вопросов темы, заключения и списка литературы.

1. ПРОИСХОЖДЕНИЕ ПРАВА

1.1. Основные пути возникновения права 

      Право как социальный институт возникает  практически вместе с государством, поскольку во многом они взаимосвязаны, и именно поэтому обеспечивается эффективное их воздействие друг на друга. Согласно либертарно-юридической концепции¹, право и государство возникают и действуют как две взаимосвязанные сословные части единой, по своей сущности, формы и порядка бытия признания, выражения и осуществления свободы людей в социальной жизни. Так же, как и государство, право имеет два пути происхождения.

      Ученые  правоведы, такие как: Алексеев С.С.², Пиголкин А.С.³,  Манов Г.Н.⁴ выделяют два пути возникновения права: восточный и западный.

      Восточный путь происхождения права характерен для стран, в которых господствующее положение занимала государственная собственность. Экономика основана на государственной и  общественной  форме  собственности, частная собственность не  играет  значимой  роли. Основной источник правовых норм (способ  фиксирования  правовых  норм) - сборники нравственно-религиозных положений (поучение Птахотепа в Древнем Египте, Законы Ману в Индии и т. п.). Нормы носят казуальный характер и дополняются в случае необходимости другими обычаями или установлениями монарха.

      Этот  путь был обусловлен необходимостью вести  масштабные  ирригационные работы, низкой орудийной развитостью. Первоначально возникли  должности  управляющих резервными пищевыми фондами, управляющих  распределением  продуктов,  но  со временем  они  обособились   в   группу   управленцев.   Социальная дифференциация в восточном  обществе  происходила  на  основе  политического неравенства (функциональная система) - положения личности в системе  власти.

      Западный  путь происхождения  права присущ странам, где явно доминировала частная собственность, которая устанавливала равенство собственников. Нормы отличаются более высокой степенью формализованности и определённости. Очень хорошо развито гражданское право. В некоторых случаях достаточно древнее законодательство отличалось такой степенью совершенства, что не потеряло значения и сегодня (например, частное римское право).

      Право возникает в результате имущественного  неравенства, появления  частной  собственности  и  раскола  общества  на  классы.  Земля, главным образом, находится в частной собственности. Идёт  постоянная  борьба имущих и неимущих. Наиболее богатые занимают и наиболее высокие должности  в государственном  аппарате.  Афины - классический   пример   такого   пути возникновения права. Спарта - это государство отличается от  афинского  тем, что основную массу населения  составляли  захваченные  спартанцами  племена. Рим - здесь складывается  похожая  ситуация,  но  в  процесс  становления  и формирования права активно вмешивается третья сила - плебс⁵.

      Правовые  нормы устанавливались преимущественно тремя основными путями: перерастание мононорм (первобытных обычаев) в нормы обычного права и санкционирование их силой государства; правотворчество государства, которое выражается в издании специальных документов, содержащих юридические нормы - нормативных актов (законов, указов и др.); прецедентное право, представляющее собой конкретные решения (принимаемые судебными или административными органами и приобретающие характер образцов, эталонов для решения других аналогичных дел).

      Подводя итог, делаем вывод: право появилось вместе с государством. Можно сказать, что процессы возникновения государства и права шли параллельно. Основной ячейкой первобытного общества был род, отношения между членами которого регулировались обычаями. Силу обычаев и их общеобязательность обеспечивала система религиозных запретов - табу. От возникших позднее религиозных, моральных и правовых запретов табу отличались иррациональностью и отсутствием всякого обоснования. По мере перехода человечества от присваивающей экономики к производящей, система запретов развивалась. Возникли запреты, связанные с земледелием и астрологией, в частности с соблюдением так называемых агрокалендарей, нарушение предписаний которых считалось оскорблением богов. Усложнение общественной жизни предопределило необходимость создания новой организации общественного управления - такой организацией становится государство - и появления нового вида социального регулятора - права.

      Формирование  права шло несколькими путями. Во-первых, государство санкционировало обычаи, сложившиеся в родовом обществе. Оно записывало и доводило их до всеобщего сведения. Правда, стоит заметить, что отношение государства к родовым обычаям не всегда было одинаковым: на некоторые обычаи оно не обращало внимания, предоставляя населению право самому решать, соблюдать их или нет (например; сельскохозяйственные обычаи), другие, наоборот, стремилось изжить (например, обычай кровной мести). Были и такие обычаи, в соблюдении которых государство было заинтересовано настолько, что принуждало население к их исполнению. Большую роль в санкционировании обычаев играли жрецы.

      Во-вторых, государство создавало специальные  органы, которые отвечали за существование  в обществе справедливых и обязательных для всех правил поведения и обеспечение их реализации. Табу, религиозные правила постепенно заменялись специально назначенными должностными лицами и такими социальными институтами, как армия и суд. Суды вообще сыграли важную роль в трансформации родовых обычаев, приспосабливая последние путем толкования к изменившимся условиям. Так, в Англии на основе обычаев стало складываться общее право, в основе которого лежали прецеденты, т. е. решения судов. Обычное право было удобно своей консервативностью: нормы обычаев хотя и не были записаны, но были широко известны населению, которое к ним привыкло. Однако оно имело и свои недостатки: при помощи обычаев нельзя было регулировать не известные ранее общественные отношения, складывавшиеся в государстве в процессе его развития. Поэтому государство начинает само создавать правовые нормы путем издания специальных нормативных актов.

      Таким образом, право выросло из системы  социального регулирования первобытного общества. Оно явилось одним из важнейших изобретений человечества, благодаря которому общество смогло обеспечить сохранение своей целостности при наличии конфликтов между отдельными его членами.

1.2. Основные теории происхождения права 

      Уже  тысячелетия  люди   живут   в   условиях   государственно-правовой действительности. Они являются  гражданами  (или  подданными)  определенного государства, подчиняются государственной власти, сообразуют свои действия  с правовыми предписаниями и требованиями.  Естественно,  что  еще  в  глубокой древности  они  стали  задумываться  над  вопросами  о  причинах   и   путях возникновения права.  Создавались  самые  разнообразные  теории,  по-разному отвечающие  на  такие  вопросы.  Множественность  этих  теорий   объясняется различными историческими и социальными условиями, в которых жили их  авторы, разнообразием идеологических и философских позиций,  которые  они  занимали.

      Раскрыть  все теории не представляется  возможным  в  силу  их  многообразия, поэтому  я остановлюсь  лишь  на  некоторых  из  них,  наиболее  известных   и распространённых. К числу последних справедливо будет отнести:

      - теологическую (божественную),

      - патриархальную,

      - договорную,

      - насилия,

      - психологическую,

      - расовую,

      - материалистическую (классовую) теории.

      Теологическая или божественная теория восходит своими  истоками  к древнему миру.  Известно, что ещё в древнем Египте  и Вавилоне  возникли   идеи божественного происхождения права. В силу особых взглядов и воззрений части общества, духовенству удавалось оказывать значительное влияние на формирование  общественно  политической  мысли  и  в   последующие   периоды развития человеческого  общества.  Наиболее  прочные  позиции  теологическая теория завоевала в период становления и развития феодализма.

      Теологическая теория исходит из божественного  происхождения права как вечного, выражающего божью волю и высший разум явления. Но она не отрицает наличия в праве природных и человеческих (гуманистических) начал. Многие религиозные мыслители утверждали, что право - Богом данное искусство добра и справедливости. Теологическая теория одна из первых связала право с добром и справедливостью. В этом ее несомненное достоинство. Вместе с тем рассматриваемая теория опирается не на научные доказательства и аргументы, а на веру.

      Теологическая теория права рассматривает его  как изначально данное Богом. Право возникает вместе с появлением первого человека, и выражает замысел Бога, создавшего мир и человека. Но обычный человек не способен в полной мере познать замысел Бога. Он может быть познан нами в какой-то мере при изучении священных книг. Человек должен подчинять свою жизнь тем нормам и правилам, которые даны в этих книгах. Право, которое регулирует деятельность человека в повседневной жизни, так же должно соотноситься, прежде всего, с религиозными предписаниями. В.В.Диаконов, отмечает, что: «Теологическая теория одна из первых связала право с добром и справедливостью. В этом ее несомненное достоинство. Вместе с тем рассматриваемая теория опирается не на научные доказательства и аргументы, а на веру»⁶.

      Этой  теории придерживался Фома Аквинский  – ученый теолог. Он полагал, что право – это заветы и правила жизни, установленные Господом и переданные людям. Эти правила содержатся в проповедях Христа, учениях его пророков, религиозных текстах.

      Патриархальная  теория происхождения права берет свое  начало  еще в Древней Греции. Родоначальниками  ее  считаются  Аристотель (387-322 гг. до н.э.) и Платон (427-347 гг. до н.э.).  Среди  заметных сторонников данной теории выделяется англичанин Р.Фильмер (XVII в.)  и  русский исследователь государствовед Михайловский (XIX в.).

      Право,  по  Аристотелю,  является  не  только  продуктом  естественного  развития, но и высшей формой человеческого  общения.  Оно  охватывает  собой  все другие формы общения (семью, селения). В нем последние  достигают  своей конечной цели - «благое жизни»  -  и  завершение.  В  нем  же  находит  свое завершение и политическая природа человека.

        Правовая власть, по  мнению  сторонников   патриархальной  теории,  есть  ничто иное, как продолжение отцовской  власти. Патриархальная теория  служила в средние века обоснованием абсолютной («отеческой») власти монарха.

      Патриархальная  теория источник права видела в правилах, устанавливаемых патриархом, то есть старейшиной, родоначальником. Повелевая своими соплеменниками, он предписывал им правила поведения и взаимоотношений друг с другом.

      Фильмер, например, обосновывая патриархальное право, ссылался на Библию и библейскую заповедь «почитай отца своего». Поскольку отцом всех людей является Адам, то все должны почитать и повиноваться его указаниям и указаниям всех других отцов – патриархов своих народов.

      Договорная  теория (теория  договорного происхождения права)  объясняет происхождение права  общественным  договором  -  результатом  разумной  воли народа, на основе которого  произошло  добровольное  объединение  людей для лучшего обеспечения свободы и взаимных интересов. Отдельные положения этой теории развивались в V - IV веках до н. э.

      Сторонники  этой теории также считали, что право - это данное Богом понимание добра и справедливости. Поэтому право несет людям чувства честности, порядочности, равенства, любви к ближнему.

      Согласно  теории божественного права, каждый человек наделяется определенной совокупностью прав от рождения. Таким образом, появление человека означает и появление права. Так считали Гроций, Гоббс, Руссо, Радищев и другие представители естественной теории происхождения права.

      Представители этой теории утверждали, что естественное право проявляется в человеке в его совести, чувстве справедливости, нравственных началах. Естественное право не создается людьми, оно познается ими внутренне как некий идеал, эталон всеобщей справедливости.

      Таким образом, теория естественного права  опирается на физиологию человека, присущие его организму эмоции.

      Одновременно, сторонники этой теории признавали и  право, созданное государством в результате его законодательной деятельности, которое, по их мнению, должно соответствовать естественному праву. Так, например, Г. Гроций считал, что наряду с естественным правом существует право волеустановленное, которое исходит от гражданской власти, которая господствует в государстве и которая, по своему существу, является матерью естественного права⁷. Аналогичную точку зрения высказывал Гоббс. Однако под государством он понимал суверенную власть, которая устанавливает право, обязательное для граждан. «Правовая сила закона, - писал он, - состоит в том, что он является приказанием суверена»⁸.

      Ж.Ж. Руссо полагал, что право государства  издавать законы передано ему гражданами на основе общественного договора.

        Условия  жизни  людей  и характер   человеческих   взаимоотношений   в естественном состоянии представлялись не однозначным образом.  Гоббс⁹  видел  естественное состояние в царстве  личной  свободы,  ведущей  к  «войне  всех против всех»; Руссо¹⁰ считал, что это есть мирное идиллистическое  первобытное царство свободы; Локк писал, что естественное состояние  человека  -  в  его неограниченной свободе.

      Сторонники  естественного   права   считают   государство   результатом юридического акта - общественного  договора,  который  является  порождением разумной воли народа, человеческим учреждением или даже изобретением.

      Классическое  обоснование договорная теория получила в трудах Руссо. Руссо считает, что в интересах создания  правомерного  государственного устройства и восстановления истинного равенства  и  свободы  надо  заключить свободный общественный договор. Главная  задача  этого  договора  состоит  в том, чтобы «найти такую форму ассоциации, которая  защищала  и  охраняла  бы общей совокупной силой личность и имущество каждого участника  и  в которой каждый, соединяясь со всеми, повиновался бы, однако, только  самому  себе  и оставался бы таким же свободным каким он был раньше»¹¹. Обосновывая договорную теорию, Руссо отмечает:  «Каждый  из  нас отдает свою личность и всю свою мощь под верховное руководство  общей  воли,  и  мы вместе принимаем каждого члена как неразделимую часть целого»¹². Какую же роль при этом играло право? Было ли оно одинаково справедливо ко  всем?  Суровость  закона,  пишет  он,  существовала  лишь  «для жалкого народа», ибо «вельможи,  фавориты,  богачи,  счастливцы  не  подлежали  его строгому суду. Все мечтали только о чине, власти, титуле, сане и  должности. Каждый  стремился  быть  изъятым  из-под  гнета,  для  того  чтобы  угнетать других». Каждый желал получить возможность безнаказанно творить зло.

      Таким образом, законодательство зависящее  от «порочного двора»,  должно было лишь  связывать  граждан.  Законы,  которые  должны  были  обеспечивать счастье всех, «служили только для защиты богачей и вельмож от  покушений  со стороны бедняков и серых людей, которых тирания стремилась всегда держать  в унижении и нищете».

      Наряду  с исключительным правом на принятие  законов  у  народа  имеется также неотчуждаемое право на сопротивление тиранам. Короли, писал  по  этому поводу  Руссо,  всегда  «хотят  быть  неограниченными».  Хотя   им   издавна твердили, что «самое лучшее средство стать таковыми -  это  снискать  любовь своих поданных», однако это правило  при  дворах  всегда  вызывало  и  будет вызывать только насмешки».

      Из  всего сказанного о естественно-правовой теории  происхождения  права  следует,  что  ее  сторонники  исходят   из   того,   что   народ   обладает естественным, неотчуждаемым правом не только на  сознание  своего  права  на основе Общественного договора, но и на его защиту.

      Положительная черта данной теории заключается  в том, что при возникновении правил, в последующем ставших нормами права, действительно существовали примирительные нормы, которые сохранились и в действующем праве. Например, окончание спора мировым соглашением, которое утверждается судом.

      Недостаток  ее состоит в том, что в праве  очень много норм, не связанных  с примирением спора, а регулирующих совершенно другие общественные отношения, например, налоговые, экологические, воинские и другие. Поэтому сведение всего права только к примирительным нормам существенно сужает сферу правового регулирования и не соответствует реальной действительности.

      Сторонники  исторической школы  права полагали, что право формируется самим народом, а не создается законодателями. Оно есть результат народного национального сознания. Право, как и язык, создается народом в процессе его исторического развития.

      По  их мнению, право в своем развитии проходит три этапа: 1) этап спонтанного, неосознанного формирования норм обычного права в народе в соответствии с «национальным духом»; 2) этап формирования и создания позитивного права учеными, которые излагают сформированные народом нормы права, его развитие и совершенствование с развитием общественных отношений; 3) этап кодифицирования созданного учеными позитивного права и создание систематизированного права, сочетающего обычное и позитивное право. Сторонником этой теории был Савиньи.

      Нормативистская теория выводит право из самого права. Ее автор Г. Кельзен утверждал, что право не подчинено принципу причинности и черпает силу и действенность в самом себе. Причин возникновения права не существовало вообще.

      Нормативизм призывает изучать право в  «чистом виде», как особое нормативное социальное явление, независимое от экономических, политических и иных общественных условий. При этом его сторонники утверждают, что каждое социальное явление существует само по себе и не может быть выведено из какого-то другого социального явления. Право обусловлено самим правом. Его сила в нем самом, утверждают они.

      Сторонники  других концепций происхождения  права, как правило, относятся к теории общественного  договора  критически,  находят  в  ней  существенные изъяны.  И  это  вполне  естественно,  так  как   любая   существовавшая   и существующая   теория   происхождения   права   представляет   собой    лишь субъективный взгляд человеческой мысли на процессы объективного порядка.

      Сторонники  договорной  теории  различают   два   вида   права.   Одно - естественное, предшествующее обществу и  государству.  Второе  -  позитивное право - является порождением  государства.  Естественное  право  включает  в себя такие неотъемлемые  права  человека,  как  право  на  жизнь,  свободное развитие, участие в  делах  общества  и  государства.  Позитивное  же  право основывается на требованиях естественного права.

      Понятие  естественного  права   включает   в   себя   представления   о прирожденных   правах    человека    и    гражданина,    которые    являются общеобязательными для каждого государства.

      Римские юристы наряду с гражданским правом и  правом  народов  выделяли естественное  право  (jus  naturale)  как  отражение   законов   природы   и естественного  порядка  вещей.  Цицерон  говорил,  что  «закон  государства, противоречащий естественному праву, не  может  рассматриваться  как  закон». Тем не менее, « закон, властвуя над людьми, принуждает его ко  многому,  что противно природе»¹³. По   мере   развития   человеческой   мысли   данная   теория   также совершенствовалась. В XVII- XVIII вв. Она активно использовалась в борьбе  с крепостничеством и феодальной монархией. Идеи  естественной  теории  в  этот период  поддерживались  и  развивались  многими   великими   мыслителями   и просветителями. В Голландии - это Гуго Гроций и Спиноза, в  Англии  -  Томас Гоббс и Локк, во Франции -  Жан  Жак  Руссо,  Гольбах.  В  России  одним  из главных представителей этой теории права был Радищев.

      В  цивилизованном  обществе  нет   оснований   для   противопоставления естественного и позитивного  права, так как последнее закрепляет  и  охраняет естественные права  человека,  составляет  единую  общечеловеческую  систему правового регулирования общественных отношений.

      Основатели  и продолжатели теории естественного  права  выступали против идеи божественного происхождения государства и  права.  В  их  представлении власть монарха является производной не от Бога, а от людей.  Народ,  говорил Руссо, может лишить правителей власти, если они  нарушат  заключенный  между ними и гражданами договор.

      Суть  следующей теории происхождения права - теории насилия - состоит в том, что право возникает вследствие осуществления насилия, завоевания. Одна группа людей, обычно племя, завоевывает другую и для того, чтобы господствовать на завоеванной территории, нуждается в постоянно действующей организации власти. Такой организацией становится государство, которое провозглашает выгодный для себя порядок в качестве права.