Торговое право зарубежных стран
Башкирский институт социальных технологий
(филиал) Академии труда и социальных отношений
Кафедра гражданского права и процесса
Курсовая работа
по предмету «российское предпринимательское право»
Торговое право зарубежных стран
Выполнил: студент группы Юзв-31
Трапезникова Т.В.
Проверил: Ананичева Н.А.
Уфа 2012
Содержание
Введение
Деятельность, имеющая своей целью посредничество между производителями и потребителями при обращении экономических благ, называется торговлей. Ее задача заключается в том, чтобы доставить блага к тому месту и к тому времени, где и когда возникает спрос со стороны потребителей. Изменение благ ей чуждо. Совокупность юридических сделок, направленных к осуществлению описанной посреднической деятельности, составляет торговый оборот. Торговый оборот является составной частью экономического оборота, который представляет совокупность сделок, направленных к взаимному обмену.
Юридическое представление о торговле не совпадает с экономическим понятием об этой деятельности. Круг отношений, к которым применяется торговое право, далеко выходит за пределы, намеченные экономическим представлением о торговле. Первоначально действительно торговое право совпадало с правом торгового оборота, но постепенно область применения торгового права стала расширяться и переходить в область экономического оборота. Причиною такого расширения круга отношений, подчиненных торговому праву, являются тесная связь чисто торговых отношений с некоторыми отраслями экономического оборота, препятствующая действию различных норм права, и распространение торговых принципов на смежные области экономического оборота, переносящее с собою и применение начал торгового права.
Торговое право не представляет самостоятельной науки. Оно составляет лишь часть гражданского правоведения, более подробно разработанную в интересах отдельного преподавания. Обособленность же преподавания объясняется выдающимся общественным интересом к этой области отношений, сложностью последних, которая порождает практические затруднения.
Цель и задачи исследования вытекают из актуальности и степени научной разработанности проблемы.
Целью настоящей курсовой работы является выявление особенностей правовых норм различных стран в сфере регулирования общественных отношений в области торговли, определение круга участников торгового оборота, установление особенностей торговых сделок, их видового разнообразия.
Для достижения данной цели в ходе исследования поставлены следующие задачи:
- сформулировать авторское
- определить круг общественных
отношений, регулируемых
- установить круг участников торгового оборота, порядок их образования и условия деятельности в различных странах;
- выявить особенности торговых сделок;
- определить видовое
Объектом анализа настоящей работы являются теоретическая база, разработанная ведущими учеными-правоведами Российской Федерации, а также нормативная база зарубежных стран (Германия, Франция, США, Англия, Япония и др.).
Предмет исследования – теоретические и правовые основы исследования норм торгового права зарубежных стран.
Методологической основой исследования является диалектический метод. В ходе исследования использовались обще– и частно-научные, а также специальные методы познания.
Эмпирическая база исследования построена на нормативном материале зарубежных стран, учебниках по хозяйственному (предпринимательскому) и торговому (коммерческому) праву белорусских, российских авторов.
1 Правовое регулирование
деятельности в зарубежных странах. Понятие и принципы
хозяйственного и торгового права, их источники
1.1 Понятие и принципы торгового права зарубежных стран
B последнее время во многих странах Западной Европы обнаруживается тенденция к отказу от дуалистического регулирования хозяйственных и торговых отношений. Например, в Швейцарии в 1911 году объединены гражданский и торговый кодексы, Гражданский кодекс Италии 1942г. заменил собой как прежний, построенный по французской модели, Гражданский кодекс 1865г., так и Торговый кодекс 1882г. От сохранения двух отдельных кодификаций, гражданской и торговой, отказались также Нидерланды. Гражданский кодекс канадской провинции Квебек (1991г.) также соединяет в себе нормы гражданского и торгового права.
В то же время, в некоторых государствах кроме гражданского права существует право торговое. Торговое право регулирует предпринимательские отношения, целью которых является извлечение прибыли. Торговое право представляет собой условно обособленную часть гражданского права, которая исключительно или преимущественно регулирует деятельность предпринимателей (индивидуальных и коллективных), осуществляющих ее с целью получения прибыли на основе продажи товарно-материальных ценностей, других объектов материального мира. Следует сказать, что торговое право считается специальным по отношению к гражданскому (общему) праву.
Обособление торгового права началось с эпохи средних веков. Это было сословное право, право купечества, распространявшееся на торговые отношения, участниками которого были члены купеческого сословия. В этих отношениях использовалось обычное право. Особенно большое значение сборники обычаев имели в морской торговле (например, о правилах перевозки транспортных грузов, погрузки - разгрузки, морских рисков). Затем торговое право стало терять сословный характер. В настоящий момент торговое право является самостоятельной отраслью права и существует отдельно от гражданского права.
Самостоятельность торгового права проявляется в наличии особых торговых кодексов (во Франции, Германии, Японии), а также в следующих чертах:
- в отдельных странах функционируют специальные торговые суды,
- осуществляется специальная регистрация юридических лиц и торговых сделок,
- разрабатываются и преподаются в университетах специальные курсы торгового права.
В сохранении дуализма в современном праве существенную роль сыграли сложившиеся традиции. На сегодняшний день единственным критерием, по которому та или иная страна может быть охарактеризована как страна с дуалистической системой частного права - наличие двух отдельных кодификаций - гражданского и торгового кодексов.
Хозяйственное и торговое право стран Запада базируется на следующих основных принципах: всемерной охране частной собственности; формальном равенстве участников имущественных отношений; свободе договора. Со всей отчетливостью эти принципы были закреплены в законодательстве эпохи революционной ломки феодальных порядков.1
Данные отрасли права в зарубежных странах, прежде всего, подходят к регулированию общественных отношений в сфере предпринимательства на основах либерализации экономики, т.е. направлены на минимизацию влияния государства, его органов на хозяйственную, в том числе торговую, деятельность субъектов. Надо сказать, что данный подход в регулировании именно этих отношений полностью себя оправдывает, несмотря на то, что в нашей стране такой подход на государственном уровне не поддерживается, а часто и критикуется. Все же именно предоставление максимально возможной свободы в области предпринимательства является тем стимулом, который толкает людей к проявлению предпринимательской инициативы, поиску новых технологий, способов ведения хозяйства, которые обеспечивают максимальный уровень прибыли при минимальных затратах времени.
Именно благодаря принципам всемерной охраны частной собственности, формальном равенстве участников имущественных отношений, свободы договора, которые используются при правовом регулировании хозяйственной деятельности современные наиболее развитые страны достигли такого высокого развития гражданского общества и правового государства.
Что касается стран-членов бывшего СССР, то в отношении них можно сказать, что лишь Прибалтийские страны (Литва, Латвия, Эстония) встали на такой путь регулирования общественных отношений в сфере торговли и предпринимательства. Другие же государства, в том числе и Российская Федерация, Украина, Казахстан и т.д. придерживаются боле жесткой политики в области регулирования таких правоотношений, включающей возможность государственного вмешательства в дела практически любого предпринимателя или юридического лица – субъектов хозяйствования. Такая политика, надо сказать, приводит к заторможенному процессу развития экономики государства, затрудняет ведение частного бизнеса и практически не учитывает его интересов.
1.2 Источники хозяйственного и торгового права в зарубежных странах
Континентальная правовая
система (именуемая также романо-
Наиболее значительной для упорядочения гражданского права признается роль французской кодификации. Гражданский кодекс Франции 1804 г. (Code civil, именуемый также Кодексом Наполеона) оказал большое влияние на развитие гражданского законодательства в целом ряде европейских и иных стран. В Германии кодификация вылилась в принятие в 1896г. Германского гражданского уложения (далее - ГГУ).
В рамках континентальной правовой системы выделяют две подсистемы: "римского" (романского) права и "германского" права. Первая из них охватывает, в частности, право Франции, Испании, вторая - право Германии, Австрии, Японии и некоторых других стран.
Подсистема "германского" права использует пандектное строение кодексов, для нее характерно выделение наиболее общих норм в первую книгу, именуемую "общей частью", и распределение остальных норм кодекса по книгам, посвящаемым основным разделам гражданского права, - обязательственному, вещному, семейному и наследственному.
Наряду с законом большую роль в системе источников гражданского права стран континентальной правовой системы играют акты органов исполнительной государственной власти (регламенты, декреты и др.), предназначаемые для закрепления норм, принимаемых для конкретизации положений законодательных актов. Если такие акты самостоятельно принимаются названными органами на основе специально для этого предоставленных законодателем полномочий, то их совокупность именуют в литературном обиходе "делегированным законодательством".
Некоторые исследователи отмечают, что в странах континентальной системы права, например во Франции, судебная практика переросла роль средства толкования законов, превратившись в особый дополнительный источник права, именуемый "источником в рамках закона". Существует также мнение, что "решения Кассационного суда Франции в определенной степени начинают играть роль, близкую английскому судебному прецеденту". В Нидерландах понятие права включает в себя и толкование законодательства судами, однако доктрина stare decisis официально не признается, а прецеденты остаются менее "престижными, чем законы"2. В Германии судебная практика рассматривается как олицетворение процесса применения закона, в деятельности суда видят сферу развития права. Право, возникшее в результате развития судьей действующего права, характеризуется как судебное право, которое, однако, не является для судов строго обязательным, а служит им лишь руководством, "направляющей нитью" для принятия решений.
Правила поведения, сложившиеся на основе постоянного и единообразного повторения фактических отношений, именуются обычаями. Назначение обычая, по общему правилу, состоит в восполнении пробелов закона.
Обычай как источник гражданского права, хоть и в ослабленном виде, сохраняет значение в промышленно развитых зарубежных странах. Нормативную силу он приобретает в результате признания его законом или решением суда. Наиболее высокое место в иерархии источников отводится ему германским правом.
Важное значение имеют также торговые обыкновения и заведенный порядок. Единообразный торговый кодекс США определяет торговое обыкновение (usage of trade) как такую практику деловых отношений, соблюдение которой в том или ином месте, профессии или сфере деятельности настолько постоянно, что оправдывает ожидание такого соблюдения также и в связи с конкретной сделкой (ст. ст. 1 - 205). Заведенным порядком (course of dealing) признается единообразие поведения сторон в предшествующих сделках между ними, которое позволяет рассматривать его как основу выяснения их намерений в конкретной сделке.
В государствах с англо-саксонской системой права (системой общего права) – Англии, США, Австралии и т.д. – работают несколько иные источники правового регулирования, в том числе и в сфере регулирования хозяйственных и коммерческих (торговых) общественных отношений.
Система общего права (common law) возникла в Англии в результате деятельности судов и была впоследствии воспринята практически во всех странах, находившихся под властью или политическим влиянием английской короны. Несмотря на существенные различия, существующие в настоящее время между правовой системой Англии и национальными правовыми системами иных стран, охватываемых системой общего права, отпечаток, наложенный на последние моделями, подходами и концепциями английского права, поныне во многом определяет структуру источников права, организацию судебного процесса, систему доказательств и др.
В национальных системах права стран этой группы общее право отграничивают от статутного права. Статутным правом (statutory law) именуют совокупность норм, выражаемых в актах законодательных органов. Нормы гражданского права содержатся как в статутном, так и в общем праве.
Важнейшими актами английского статутного права в сфере правового регулирования хозяйственных отношений признаются такие крупные законодательные акты, как Закон о собственности 1925 г., Закон о купле-продаже товаров 1979 г., Закон о несостоятельности 1980 г., Закон о несовершеннолетних детях 1989 г., Закон о компаниях 1989 г., Закон о финансовых услугах 2000 г. и др.
Важная особенность статутного права США обусловлена федеративным устройством страны. Гражданское законодательство здесь формируется в основном законодательными собраниями отдельных штатов. Федеральный Конгресс осуществляет нормотворчество в сфере гражданско-правового регулирования в довольно узких пределах, в частности, в сфере интеллектуальной собственности, защиты прав потребителей, торговли между штатами и внешней торговли, антимонополистического регулирования и др. Что касается таких важнейших областей нормотворчества, как регулирование деятельности предпринимательских корпораций, банковской и страховой деятельности, вексельного и чекового обращения, то оно осуществляется легислатурами отдельных штатов.
Различия в гражданско-правовом регулировании в штатах потребовали специальных усилий по их преодолению. Был выработан особый подход к унификации гражданского законодательства отдельных штатов, который не предусматривает ограничения нормотворческой компетенции законодательных органов отдельных штатов, а выражается в разработке проектов единообразных законов (uniform acts), предлагаемых каждому штату для самостоятельного включения в собственный правопорядок.
Такие проекты создаются специальным учреждением - Конференцией представителей штатов, функционирующей с конца XIX в. под эгидой Конгресса и Американского института права. Самым значительным из многочисленных единообразных законов выступает Единообразный торговый кодекс (Uniform Commercial Code); в числе других актов такого рода - Единообразный закон о партнерствах (Uniform Partnership Act), и др.
Общее право охватывает совокупность принципов и правил, относящихся к статусу лиц и правовому положению их имущества, которые сформулированы не законодателем, а вытекают исключительно из обычаев и обыкновений, сложившихся в незапамятно давние времена, либо из судебных постановлений и решений, основанных на таких обычаях и обыкновениях.
Первая особенность общего права состоит, таким образом, в том, что оно включает в круг источников хозяйственного и торгового права судебную практику. Доктрина "stare decisis" позволяет суду в рамках судебного прецедента формулировать правовую норму, применяемую им для решения принятого к рассмотрению дела. Другая особенность проявляется в сохранении некоторых юридических конструкций феодального права для регулирования ряда важных сфер общественных отношений, в частности, отношений собственности на недвижимость. Третья состоит в том, что гражданское право Англии и США (за исключением отдельных штатов) не кодифицировано, точнее в этих странах нет кодексов европейского типа (не относится к такому типу, в частности, и Единообразный торговый кодекс США).
Что касается понятия прецедента, то достаточно полное представление о нем дают определения, считающиеся общепринятыми в англо-американской юридической доктрине. Одно из них звучит так: «Прецедент есть создание права судом посредством признания и применения новых норм в процессе отправления правосудия». Другое акцентирует внимание на обязательности прецедента (binding precedent): «прецедент, правилу которого должен следовать суд при постановлении решения».3 Более развернутое объяснение понятия прецедента указывает обычно на то, что прецедент - это судебное решение, содержащее правовой принцип, на который оно опирается.
Для прецедентов характерна определенная иерархическая взаимосвязь, определяемая уровнем создающих их судов. В Англии, например, высшей судебной инстанцией выступает Палата лордов (Ноuse of Lords), затем следует Отделение по гражданским делам Апелляционного суда (Court of Appeal (Civil Division)), далее - Высокий суд с тремя его отделениями - Отделением Суда Королевской скамьи, Отделением по семейным спорам и Отделением Суда лорда-канцлера (High Court, with divisions: Queen's Bench, Family and Chancery). Наконец, первую инстанцию по гражданским делам составляют суды графств (County Courts), - их решения прецедентов не создают.4
Суд не может отступить от созданного им ранее прецедента, изменить таковой можно лишь решением вышестоящего суда или законом (Act of Parliament).
Прецедентное право в настоящее время не является доминирующим источником права. Область его применения определяется расширением сферы применения законов и подзаконных (административных) актов. Тем не менее, трудно переоценить его роль в качестве средства толкования правовых актов, а также средства заполнения пробелов закона.
В 90-х годах ХХ века во всех странах СНГ (ближнего зарубежья) происходил процесс становления независимых государств. В связи с этим реформистскому направлению были подвержены практически все сферы жизнедеятельности общества: экономика, образование, наука и т.д. В связи с указанными процессами изменялось и законодательство этих стран.
Идея о специальном торговом кодексе в советской литературе оказалась тесно связанной с дискуссией о соотношении гражданского и торгового права. В качестве объективной предпосылки отраслевой самостоятельности торгового права указывалось на процесс «коммерциализации» гражданского права в условиях переходной экономики. Именно в нем якобы и заключалось социальное назначение торгового права, особая (торгово-промышленная) социальная функция. Поскольку Советское государство использует в своих целях механизм торговли, оно вынуждено вырабатывать и нормы торгового права. Формируемое государством торговое право приобретает, тем самым, публичный характер, отличающий его от права гражданского, всегда имеющего частноправовой характер.
В настоящее время на территории Российской Федерации, как и в других странах ближнего зарубежья, наряду с Гражданским кодексом нормы, регулирующие хозяйственную деятельность, содержатся в других законодательных и подзаконных актах. Например, Закон Грузии «О предпринимателях» от 28.10.1994г., Закон Республики Казахстан «О частном предпринимательстве» от 31.01.2006г., Закон Республики Казахстан «О государственном регулировании развития агропромышленного комплекса и сельских территорий» от 08.07.2005г., Закон Республики Молдова «Об инвестициях в предпринимательскую деятельность» от 18.03.2004г., Закон Кыргызской Республики «О государственной поддержке малого предпринимательства» от 25.05.2007г., Закон Республики Узбекистан «О лизинге» от 14.04.1999г., Закон Туркменистана «О торговле» от 05.07.2002г., Закон Азербайджанской Республики «О земельном рынке» от 07.05.1999г., федеральный закон Российской Федерации «О ломбардах» от 19.07.2007г. и др. При этом, хотелось бы отметить, что некоторые нормы хозяйственного права в Украине также конкретизированы в законах и подзаконных актах. Например, Закон Украины «О предпринимательстве» от 07.02.1991г. Кроме законов, во всех странах ближнего зарубежья издаются многочисленные подзаконные акты, регулирующие отдельные отношения, связанные с осуществлением хозяйственной деятельности.
2 Понятие и правовой статус коммерсантов.
Торговое товарищество. Общество, основанное на объединении капиталов
2.1 Понятие и правовой статус коммерсантов
Коммерсант (от фр. Commercant) – это лицо, занимающееся частной торговлей, коммерцией. Коммерсанты бывают коллективные и индивидуальные. К коллективным коммерсантам относятся торговые товарищества, а к индивидуальным коммерсантам - физические лица, обладающие полной право- и дееспособностью и выступающие в торговых отношениях от своего собственного имени.5
По Торговому кодексу Франции: "Коммерсантами являются лица, которые совершают торговые сделки в процессе осуществления своей профессиональной деятельности."
В России сейчас используется термин "предприниматель" вместо "коммерсанта".
Понятие "коммерсант" известно праву США, ФРГ, Англии. Правовое положение предпринимателя определёно торговыми кодексами Европы и Единообразным торговым кодексом США. Они предусматривают специальные правила относительно деятельности лиц, ведущих торговую деятельность в виде промысла.
Выделение коммерсанта в особую категорию участника хозяйственного оборота преследует три основные цели (эти цели также объясняют существование самого торгового права):
1. Создать условия, способствующие быстроте осуществления коммерческих сделок и рассмотрения споров. Ослабить формализм заключения сделок - сделка, например, может быть заключена по телефону.
2. Запретить специальное регулирование отношений по кредитованию, имеющих важную роль в предпринимательской деятельности, предоставить кредитору предпринимателя большие права и гарантии в получении платежа, чем это предусмотрено нормами гражданского права, например, возможна солидарная ответственность должников (а в гражданском праве это выполняется, только если предусмотрено в договоре).
3. Придание предпринимательской деятельности публичного характера, что обеспечивает защиту интересов государства и третьих лиц. Например, регистрация предприятия в торговом реестре, приобретение специальной лицензии, патента на ведение промысла с уплатой налога, ведение торговых книг, открытие собственного банковского счёта, выступление в хозяйственном оборотом под фирменным наименованием.6
Коммерсантом (купцом), с точки зрения торгового права, признается тот, кто занимается производством торговых сделок в виде промысла от своего имени. При этом:
а) Занятие торговлей должно составлять промысел лица. Под промыслом следует понимать деятельность, направленную на приобретение материальных средств посредством постоянного занятия. Эта деятельность рассчитана на неопределенное число актов, составляющих источник дохода. Случайного, хотя бы и повторяемого, совершения действий, имеющих соприкосновение с торговлей, недостаточно для признания наличности промысла.
Отсюда видно, что все дело в намерении. Потому для признания лица коммерсантом нет необходимости ожидать, чтобы лицо это совершило ряд торговых сделок: достаточно одного действия, если это лицо обнаруживает намерение вести торговлю, открывающую промысел. Обнаружению этого намерения могут служить различные обстоятельства, которых значение подлежит, конечно, свободной оценке суда: наем лавки, приказчиков, взятие промыслового свидетельства, вывеска, публикация, рассылка циркуляров.
б) Не всякий промысел делает занимающегося им коммерсантом. Необходимо, чтобы лицо это совершало торговые сделки, как предмет промысла. В практике нашей не раз признавалось торговым "исполнение такого рода действий, которые, по предмету своему, хотя и не являются торговыми, но становятся таковыми вследствие того, что производятся в виде постоянного занятия, в виде промысла.
Французский торговый кодекс (§ I) определяет коммерсантов как лиц, совершающих торговые сделки и делающих из этого свое постоянное занятие.
Таков же был взгляд германского торгового уложения 1864г. (§4). Новый кодекс изменил направление. Коммерсант тот, кто ведет какое-либо торговое предприятие (§ 1), а всякое предприятие, которое по свойству и размеру должно быть введено в порядке, принятом для торговых предприятий, считается торговым (§ 2). Это изменение произошло потому, что германское законодательство отказалось от объективно торговых сделок. В настоящее время в Германии коммерсантами считаются:
1) те, которые ведут предприятия,
признаваемые по закону
2) те, которые ведут предприятия, подобные торговым;
3) те, которые пожелают сделать свои предприятия торговыми внесением их в реестр.
в) Совершение торговых сделок должно производиться коммерсантом от своего имени. Признак этот необходим для отличия коммерсанта от его приказчиков (представителей), которые также занимаются торговлей, и занятие это также является для них источником средств существования. Но приказчики, хотя и совершают торговые сделки в виде промысла, однако не от своего имени, а от лица своего хозяина.
Практический интерес отличия коммерсантов в смысле торгового права от иных экономических деятелей заключается в следующем:
- Коммерсанты обязаны вести торговые книги, сообразно роду торговли, и пользуются особою доказательною их силой.
- Торговая несостоятельность, соединенная с производством торговли, присвоенной лицам, взявшим промысловые свидетельства, возможна только в отношении коммерсантов.
- За смертью коммерсанта оставшееся после него торговое предприятие не останавливается охранительными мерами, а продолжает идти под руководством старшего конторщика или приказчика.
Рассматривая вопрос о субъектах торговых сделок (коммерческих сделок) Г.Ф. Шершеневич считал, что таковыми являются лица, осуществляющие торговую деятельность. По его мнению, «коммерсантом, с точки зрения торгового права (коммерческого), признается тот, кто занимается производством торговых сделок в виде промысла от своего имени».
Таким образом, отличительной особенностью субъекта коммерческого (торгового) права (коммерсанта) является постоянное осуществление им торговой деятельности, на профессиональной основе.
Субъекту коммерческого права свойственны такие признаки (особенности), которые выделяют его из общего ряда субъектов частного права. К ним можно отнести следующие:7
1) занятие торговой