Торговый договор

План

Введение

Пришедший в современную юридическую науку из римского права гражданско-правовой договор занял свое особое место в законодательствах разных стран. В настоящее время без него уже немыслимы экономические взаимоотношения, как субъектов предпринимательской деятельности, так и граждан. Поэтому договор как наиболее универсальная правовая конструкция, позволяющая удовлетворить имущественные интересы частных лиц, привлекал и привлекает пристальное внимание ученых-цивилистов разных эпох из различных правовых систем. После кардинальных социально-экономических преобразований, когда новая Россия взяла курс на построение демократического государства с рыночной системой хозяйствования, гражданский договор должен занять основное место в регулировании товарно-денежных отношений, ведь «в условиях становления рынка договор является важнейшим правовым средством воздействия на экономику государства»1.

О возросшей значимости этой правовой формы регулирования экономических отношений свидетельствует и позиция законодателя, выраженная в нормах ГК2, где, без преувеличения можно сказать, больше половины норм посвящена регулированию договорных отношений сторон.

В современных социально-экономических условиях особенно необходимым является исследование процесса «зарождения» договорных отношений, именуемых заключением договора.

Договор заключается в общем порядке путем свободного волеизъявления сторон с целью удовлетворения своих экономических интересов. В условиях рынка, когда договор становится основным регулятором экономических отношений сторон, от того, как он будет заключен, будет зависеть и его юридическая действительность, и, безусловно, своевременное и правильное исполнение. Несмотря на принимаемые в последнее время многочисленные законы и иные правовые акты, регулирующие отдельные виды договорных отношений, в российском законодательстве не сложилось единого подхода в понимании порядка и момента заключения договоров, что не может в полной мере обеспечить правовой режим этих отношений. В предпринимательской же практике и по сей день нередко наблюдается упрощенный подход к урегулированию взаимных обязательств, что выражается в необоснованно кратком содержании письменных договоров. Надеясь на рыночные механизмы и «джентльменское» соглашение, по-прежнему игнорируется цивилизованный подход к обеспечению интересов сторон договора с использованием лучших образцов договорного регулирования, принятых в мире. Но у рынка суровые законы, и недостаточно точное правовое регулирование договорных отношений, плюс еще и незнание права его субъектами приводит к потере прибыли, партнеров и престижа.

Все это и определило выбор темы исследования, актуальность которой обусловлена необходимостью системного анализа как способов заключения торгового договора, которые базируются на основополагающем принципе договорного права — свободе договора, который также требует своего понимания.

Но рассматривать вопросы заключения договора нельзя без уяснения воззрений на правовую природу и сущность гражданско-правового договора, его содержание и значение в общественной жизни. Поэтому этим вопросам в настоящее время посвящено значительное количество исследований в области договорного права, которые по-прежнему имеют важное теоретическое и практическое значение. Однако, высказанные в них суждения о сущности гражданско-правового договора и порядке его заключения, остаются достаточно неоднозначными и дискуссионными. В частности, это касается понятия и содержания гражданско-правового договора, принципа «свободы договора», классификации его условий, требований к форме договора и другим элементам влияющих на его действительность, понятия оферты, публичной оферты, акцепта и момента заключения договора.

Теоретическую базу исследования составляют работы отечественных правоведов, посвященные как общим вопросам договорного права, так и общим положениям гражданско-правовой науки: М.М. Агаркова, С.С. Алексеева, М.И. Бару, М.И. Брагинского, С.Н. Братуся, И.Л. Брауде, А.Г. Быкова, А.В. Бенедиктова, В.Г. Вердникова, В.В. Витрянского, Ф.И. Гавзе, Д.М. Генкина, А.К. Граве, Н.Д. Егорова, О.С. Иоффе, А.Ю. Кабалкина, О.А. Красавчикова, М.И. Кулагина, Л.А. Лунца, В.В. Меркулова, В.П. Мозолина, И.Б. Новицкого, О.Н. Садикова, Е.А. Суханова, Е.А. Флейшиц, P.O. Халфиной, В.Ф. Яковлева.

Методологическая основа исследования состояла в применении метода диалектики как общенаучного метода познания, а также ряда частнонаучных методов: исторического, технико-юридического, логического, системного анализа в их различном сочетании.

Объектом исследования являются понятие, содержание и значение гражданско-правового договора в современном гражданском обороте, условия, необходимые для признания его заключенным, а также отдельные стадии в общем порядке заключения договора и особенно определение момента его заключения

Предметом исследования выступают закрепленные в действующем законодательстве правовые нормы, направленные на урегулирование отношений, возникающих при заключении гражданско-правовых договоров в общем порядке, и требования, предъявляемые к их действительности.

Цели и задачи исследования. Целями настоящей работы являются определение правовой сущности способов заключения гражданско-правого торгового договора и особенностей общего порядка его заключения в современных экономических условиях, а также комплексное исследование теоретических и практических проблем, связанных с признанием его заключенным.

Поставленные цели достигаются посредством решения следующих задач:

- исследование гражданско-правового договора как правового явления в
соотнесении этого понятия с понятиями «сделка» и «обязательство»;

рассмотрение принципа свободы договора как основополагающего начала для построения договорных отношений;
проведение анализа требований к оферте и акцепту как стадий процесса заключения торгового договора и установления форм их совершения;

Структура работы – введение, основная часть, заключение, список использованной литературы.

Глава 1. Сущность гражданско-правового договора и принцип свободы договора по законодательству РФ в современных социально-экономических условиях

1.1. Теоретические аспекты понятия, содержания и значения гражданско-правового договора и их отражение в законодательстве РФ

Понятие договора известно практически всем правовым системам современности и в настоящее время широко используется в различных отраслях права. В общеправовой формулировке договор представляет собой согласованное волеизъявление двух или нескольких лиц, направленных на достижение определенного правового результата (установления, изменения и прекращения прав и обязанностей). Под приведенное формально-юридическое определение договора, которое, несомненно, обладает некоторой познавательной ценностью, попадает любой правовой договор: трудовой, международный, гражданский. Это понятие в современном праве является межотраслевым, общеправовым. Причем в теории права такое понятие рассматривается как совместный правовой акт, состоящий из обособленных согласованных волеизъявлений. Но как справедливо замечено авторами, «договор в любой отрасли права обладает специфическими особенностями, ибо он связан с определенными отношениями, представляющими собой предмет данной отрасли права, и не может не нести на себе печать этих отношений»3.

Характер же опосредуемых отношений сказывается и на самой сущности договора (его субъектах, содержании, порядке заключения) и, в не меньшей степени, на тех правоотношениях, которые из него возникают (содержание прав и обязанностей, способы их реализации). Поэтому исследование договора и порядка его заключения в настоящей работе предполагает рассмотрение его в плоскости специфики гражданско-правовых отношений, а также учет того результата, ради достижения которого существует и используется эта правовая форма отношений.

Наиболее полно разработанный в древнеримском праве, гражданско-правовой договор, как правовой институт, определялся как «согласное выражение воли (соглашение) двух противостоящих сторон, направленное на установление той правовой связи, которое составляло содержание обязательств, так называемые контракты (contractus)». Но правовой категорией в современном понимании у римлян считались только формальные соглашения, которые и признавались цивильным правом и снабжались исковой защитой. Неформальные же соглашения (pacta) такой защитой не пользовались . Именно признание совершенного в особой форме соглашения правом и снабжение его защитой гарантировали сторонам надежное исполнение принятых на себя обязательств.. Хотя формальность совершаемого соглашения с развитием римского права утратила свое значение, так как правом стали признаваться и ряд неформальных соглашений,3 но форма договора и по настоящее время оказывает решающее значение на признание и защиту правом того или иного соглашения. Таким образом, можно сказать, что основными элементами правовой категории договора, выработанными римскими юристами являются: во-первых, согласное выражение воли двух или более сторон, достигаемое в виде соглашения; во-вторых, соглашение должно быть направлено на установление правовой связи в виде обязательства; в-третьих, такое соглашение должно признаваться правом, а значит не противоречить ему, а по сему и защищаться им; в-четвертых, соглашение должно быть облечено в требуемую правом форму.

Такое понимание сущности гражданско-правого договора было рецепировано из римского права практически во все правовые системы и в настоящее время используется в различных интерпретациях в гражданском законодательстве многих стран.

Немаловажный, на наш взгляд, и правильный вывод, который сделан при сопоставлении норм, определяющих понятие договора, во французском и германском праве состоит в том, что «определение договора в ФПС, дает ответ на вопрос «Что есть договор?», а определение ГГУ - на вопрос «Как возникает договор?»4.

Легальное определение договора в гражданском законодательстве РФ не раскрывает всей сущности этого многопланового понятия. Согласно п. 1 ст. 420 ГК договор - это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Первое составляющее (элемент) понятия договор — соглашение, является фундаментальным при заключении (возникновении) договора, и будет рассмотрено ниже. Что же касается другой составляющей понятия гражданско-правового договора, а именно, направленности на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, то здесь необходимо провести сопоставление понятия договор с другими правовыми категориями, с которыми он непосредственно связан, такими как сделка и обязательство.

Понятие сделка является более широким по отношению к понятию договор, и определяется в ПС как действие граждан или юридических лиц, направленные на установление изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Если договор в гражданском праве рассматривается, как двух или многосторонняя сделка, то помимо договоров существуют еще и односторонние сделки. На первый взгляд, может показаться, что договор это совокупность двух или нескольких односторонних сделок. Но односторонняя сделка - это акт проявления воли только одного лица в виде действия, поэтому простая совокупность воли двух или нескольких лиц не может привести к возникновению договора, пока, эти воли не будут иметь встречную направленность и согласованы этими лицами. Специфика договора с позиций общей теории права, рассматривающей его как совместный правовой акт, заключается в том, что «он выражает не единоличное или единое (слитое) волеизъявление, а некое множество обособленных волеизъявлений, которые и согласуются в договорном акте». Таким образом, для возникновения договора требуется соглашение вступающих в него лиц, в виде совпадения встречной воли двух или нескольких лиц, которая реализуется в виде их действий.

Сделочная природа договора как соглашения, проявляется, прежде всего, в направленности действий лиц, его заключающих. При этом действия участников образующие соглашение, должны быть правомерными и соответствовать требованиям закона, так как сущность права состоит в установлении неких критериев, при помощи которых можно отличать «правовые» волеизъявления от «неправовых». Поэтому направленность действий участников гражданско-правового договора должна лежать в правовой плоскости, т.е. действия должны быть направлены на достижение определенного правового результата. Именно достижение правового результата является конечной целью любого заключаемого гражданско-правового договора, и это отличает его от других соглашений, возможных в общественной жизни. Например, соглашение о совместном проведении досуга, не носит характера гражданско-правового договора, так как не имеет правого результата и не представляет юридического интереса для нашего права.

Согласно п. 1 ст. 8 ГК договор является одним из оснований возникновения гражданских прав и обязанностей. Понятие же договора, заложенное в ст. 420 ГК по сравнению со ст. 8 ГК, значительно расширяет возможности договорного соглашения, которое может быть направлено не только на установление (возникновение) гражданских прав и обязанностей, но и на их изменение и прекращение. И если совершенно очевидно, что заключение договора приводит к установлению гражданских прав и обязанностей, то несколько непонятно, каким образом договор как соглашение может изменять или прекращать права и обязанности его участников. Ведь для их изменения и прекращения необходимо наличие уже какого-либо правоотношения между лицами, заключающими соглашения по поводу определенного объекта. Такие правоотношения, которые в дальнейшем могут подвергаться изменению или прекращению, могут вытекать либо из вещных прав, в частности: между собственником утерянной вещи и лицом ее нашедшим (п. 2 ст. 229 ГК), установление долевой собственности между участниками совместной собственности (п. 5 ст. 244 ГК), между участниками долевой собственности (п. 1 ст. 245, п. 1 ст. 247, 248, п. 3 ст. 252, п. 3 ст. 257 ГК), и др., либо из договорных и связанных с ними отношений: по исполнению договора (ст. 312, п. 2 ст. 317, п. 1 ст. 424 ГК), обеспечения исполнения договора (ст. 331 ГК), изменение или прекращение ранее возникшего договора (п. 1 ст. 450 ГК) и др. Указанные правоотношения и им подобные не называются в ГК договором, а именуются «соглашением сторон». И это является достаточно обоснованным отражением в законодательстве толкования сущности понятия «договор».

В нынешних условиях перехода нашей страны к рыночным отношениям роль гражданско-правового договора все более усиливается, так как только он является основным регулятором рыночного механизма. На наш взгляд, его значение в современную эпоху проявляется в двух аспектах. Первое значение -правовое, обусловлено тем, что гражданско-правовой договор, закрепленный в нормах права, выступает для сторон как юридический факт, приводящий к возникновению правоотношения в форме обязательства. Но это правоустанавливающее значение не носит жесткого регламентирующего характера, а позволяет сторонам используя большое количество диспозитивных норм, а также на основе дозволительности как метода гражданско-правового регулирования конструировать права, определяя содержание договора и, следовательно, самого обязательства. Здесь значение договорных соглашений, как заметил С.С. Алексеев, состоит в том, что «договор является не только «чистым» юридическим фактом, но и средством («автономного») урегулирования содержания прав и обязанностей. Юридический факт представляет собой связующее звено между нормой объективного права и конкретными правоотношениями - тот «рычажок», который приводит нормы объективного права в действие»5. И такое «действие» необходимо сторонам для удовлетворения их как материальных, так и духовных потребностей, что в конечном итоге приводит к упорядочиванию и развитию экономических отношений в общественной жизни в целом. Другой важной составляющей, на которую указывают в частности американские юристы, состоит в том, что «договорное право - это каркас правил, регулирующих создание, исполнение и принудительное обеспечение исполнения договоров. Его главная цель -защитить обоснованные ожидания физических лиц, юридических лиц и

правительств, которые связываются обязательствами по договорам и обеспечиваются принудительной силой сторон. Крупномасштабное, долгосрочное деловое планирование, было бы трудно достижимо без обеспечения исполнения договоров законным принуждением» .

Второе значение гражданско-правового договора определяется его экономической сущностью, как основного регулятора товарно-денежных отношений. Как правильно отмечено В.В. Меркуловым, «договорные отношения - стержень рыночной экономики, а сам договор, являясь юридической формой опосредования товарно-денежных отношений, в свою очередь имеет экономическое содержание» . Это проявляется в том, что все экономические отношения, в которых участвует производитель, торговец и потребитель, облечены в форму договора. Эта форма незаменима и для субъектов, оказывающих и получающих различного рода услуги, в том числе может применяться и в отношениях, связанных с использованием результатов творческой деятельности. Здесь договор выступает как универсальный правовой механизм, посредством которого сторона способна удовлетворить свой имущественный интерес, но через удовлетворение интереса другой стороны. Вот тогда и возникает общий взаимный интерес сторон, который реализуется путем заключения договора и его надлежащего исполнения. Поэтому только договорная форма способна обеспечить баланс между спросом и предложением, насытить рынок необходимыми товарами и услугами, обеспечив устойчивое развитие рыночных отношений в современной России. В этом смысле гражданско-правовой договор способствует развитию инициативы и активности сторон и является средством реализации правосубъектности участников гражданско-правовых отношений .

Экономическая сущность договора определяет и его огромную социальную ценность, которая состоит в гармонизации интересов отдельных личностей и общества в целом, обуславливая динамичное развитие производственных, торговых, культурных, научных и образовательных процессов в общественной жизни.

В итоге, можно принять точку зрения Е.А. Суханова, считающего едиными и неразрывными две составляющие значения гражданско-правового договора в общественной жизни, согласно которой «договор предстает как экономико-правовая категория, в которой экономическое содержание (акт товарообмена) получает объективно необходимое ему юридическое (гражданско-правовое) оформление и закрепление»6.

Вместе с тем поистине бесценные свойства такой экономико-правовой категории как гражданско-правовой договор могут в полной мере реализовываться в общественной жизни и определять успех в экономике, до тех пор, пока соответствующие правовые нормы будут обеспечивать необходимые для любого договора свободу усмотрения сторон при его заключении.

Подводя итог рассматриваемым вопросам, можно сделать следующие выводы.

Понятие гражданско-правовой договор, необходимо рассматривать, как комплексную правовую категорию, включающую в себя и договор, как юридический факт (договор-сделка), и возникающего на его основе обязательство (договорное обязательство), так что с момента выдвижения одной из сторон оферты, между субъектами возникает, так называемое, договорное правоотношение, в рамках которого и происходит саморегулирование взаимоотношений сторон. В свою очередь, гражданско-правовой договор, как юридический факт, можно сформулировать как соответствующее закону свободное соглашение двух или нескольких равноправных и независимых субъектов, направленное на возникновение обязательства, представляющего юридический интерес имущественного характера для его участников.

Под содержанием договора, необходимо понимать совокупность его условий, на которых достигнуто соглашение. Причем эти условия можно разделить на две группы: первая - касается предмета соглашения, цены, срока и др. условий, не затрагивающих содержания обязательства (прав и обязанностей сторон), вторая - соответственно определяет права и обязанности сторон по обязательству, которое возникнет в результате заключения соглашения на таких условиях.

1.2. Принцип свободы договора как основополагающее начало для заключения гражданско-правовых договоров

Принцип свободы договора всегда рассматривался советскими правоведами как «одно из основополагающих начал буржуазного права, и вместе с тем этот принцип является необходимой предпосылкой развития рыночной экономики и правовой основы конкуренции»7. Принцип свободы договора, рожденный правом нового времени, не утратил своего значения и по сей день. Особенно актуальным этот принцип стал в условиях построения рыночной экономики в современной России, что предопределило его закрепление, как одного из основных начал гражданского законодательства (п.1 ст. 1 ГК), который по своему социально-экономическому значению стоит в одном ряду с принципом признания и неприкосновенности частной собственности. Закреплению и развитию свободы договора в новом российском праве послужили следующие предпосылки. Во-первых, это преобразование отношений собственности, в сторону ухода от монополии государственной собственности. Это способствовало появлению огромного числа частных собственников, включая и граждан, которые теперь могут по своему усмотрению использовать свое имущество для любой, не запрещенной законом деятельности, в том числе и предпринимательской. Они вправе совершать в отношении своего имущества любые действия, не противоречащие закону. Во-вторых, свобода договора связана с отменой всеохватывающего планирования экономических связей. Ушел в прошлое плановый договор, ас ним и исчезла обязанность его заключения. Понуждение к заключению договора сохранилось как исключение в случаях строго определенных законом или при добровольно принятом на себя обязательстве. В-третьих, свобода договора связана с отменой системы административных предписаний по формированию условий договора, которые в настоящее время, в том числе и существенные, определяются в большей части по соглашению сторон. Государственное регулирование условий договора сохраняется лишь в случаях, установленных законом.

Возможность реализации принципа свободы договора в конкретных экономических отношениях определяется и свойствами метода частноправового регулирования. Так одной из его составляющих, позволяющей субъектам свободно вступать в договорные отношения, является их юридическое равенство и обладание независимой волей, влияние на которую со стороны должно быть недопустимым и защищаться правом. Поэтому принцип свободы договора тесно связан и зависим от другого принципа частноправового регулирования, который призван обеспечивать недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела. Другая составляющая в реализации принципа свободы договора, свойственная гражданско-правовому методу, -диспозитивность, которая понимается как определенная мера правовой свободы, свободы выбора, и по мнению В.Ф. Яковлева может рассматриваться в трех аспектах. «Во-первых, в возможности саморегулирования отношений с помощью договора; во-вторых, в возможности субъектов гражданского права свободно распоряжаться своими правами, в их осуществлении или не осуществлении; и в третьих, правовая инициатива в возникновении, изменении и прекращении гражданских правоотношений принадлежит самим их участникам, в основе которых лежат их собственные волевые действия».

В отечественном праве принцип свободы договора можно рассматривать как основное начало, тот «фундамент», на котором могут строиться договорные отношения между субъектами, которые лежат в основе заключения гражданско-правовых договоров. Законодательное закрепление свободы договора, предусмотренного в ст. 421 ГК дает возможность утверждать, что основной составляющей этого принципа является свобода заключения договора1. В общих чертах это состоит в возможности субъектов решать заключать им договор или нет, а если заключать, то в возможности выбора контрагента и условий договорного соглашения. Детальное же рассмотрение указанного принципа позволяет выделить три составляющие свободы договора при его заключении, полное представление о которых возможно только с учетом тех ограничений, установленных в гражданском законодательстве, которые обеспечивают общественные интересы.

Итак, подводя итог нашим рассуждениям, можно сказать, что принцип свободы договора, закрепленный в настоящее время является тем отправным началом, который позволяет сторонам, строить свои договорные отношения, и без которого не мыслим рыночный механизм хозяйствования. Но этот принцип ни в коей мере не должен пониматься безгранично, его реализация должна иметь определенные строго очерченные рамки, установленные в интересах, как отдельных субъектов, так и в интересах всего общества. С другой стороны, такого рода ограничения не должны вводится произвольно, либо по инициативе узкой группы лиц, иначе это может привести к дисбалансу экономических интересов, развитию теневых экономических отношений, с неуправляемыми процессами. Среди ряда изъятий из принципа свободы договора, установленных в настоящее время в законодательстве, наиболее проблемной, на наш взгляд, является возможность для ряда субъектов заключать так называемый договор присоединения, который трудно назвать договором. И, к сожалению, приходится констатировать, что для регулирования отношений сторон по такому договору в ГК отведена всего одна статья, которой явно не достаточно, чтобы в полной мере защитить интересы присоединяющейся стороны, в ситуации, когда она просто не имеет права влиять на предлагаемые стандартные условия.

Глава 2. Общий порядок заключения торгового договора по законодательству РФ

2.1. Оферта как предложение стороны заключить договор

Договорное соглашение образуется из согласованных и взаимонаправленных волеизъявлений, как минимум двух субъектов. Причем, выражая свою волю в соглашении, стороны преследуют свою экономическую цель, достигнуть которую они смогут лишь взаимодействуя друг с другом. Для этого одна из сторон должна подыскать необходимого ему контрагента и выразить свое желание вступить с ним в договорные отношения. И если первый этап, поиск контрагента не представляет юридического интереса, то второй этап, в виде предложения, безусловно, имеет правовое значение. Так как от того, как будет сделано это предложение, будет зависеть воля другой стороны на вступление в договор. А если стороны все же достигнут соглашения, то наиболее важным в юридическом смысле будет вопрос определения момента достижения такого соглашения. Так как именно с этого момента возникает юридически целый гражданско-правовой договор, порождающий соответствующие обязательства сторон. В настоящей главе мы и рассмотрим основные вопросы, связанные с последовательностью действий сторон при достижении соглашения, которую в цивилистической науке, принято именовать общим порядком заключения договора8, а также определения момента, начиная с которого такой договор будет считаться заключенным. В свою очередь последовательность действий сторон при заключении договора в общем порядке, выражается в соответствующих стадиях, предложения заключить договор (оферта) и согласия на него (акцепт).

Но прежде чем перейти к рассмотрению вопроса о предложении одной из сторон заключить договор, нужно сказать о значимости юридической регламентации процедуры заключения договоров в нынешних экономических условиях.

ГК РФ содержит уже целую главу 28, посвященную заключению договора. В ней положения предыдущего ГК 1964 г. несколько расширены путем регламентации таких правовых категорий как оферта, акцепт, момент заключения договора, а также новых способов заключения договоров: в обязательном порядке (ст. 445 ГК), и на торгах (ст. 447 ГК). В период становления в РФ рыночных отношений, когда количество субъектов предпринимательской деятельности стремительно растет, резко увеличилось и количество заключаемых между ними всевозможных договоров. В этой ситуации правильное правовое регулирование порядка заключения договора имеет весьма важное значение.

В п. 2 ст. 432 ГК установлено, что договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Поэтому в современной юридической литературе, порядок заключения договора рассматривался в виде двух этапов: предложения заключить договор, именуемой в научной литературе, а теперь уже и в законодательстве - оферта, и его принятия - акцепт. Хотя в последнее время ряд авторов искусственно расширяют две классические стадии заключения договора, либо, добавляя к ним две факультативные, либо рассматривают уже три стадии: направление оферты, принятие предложения -акцепт и получение акцепта стороной направившей оферту. Мы же склонны рассматривать все же две стадии в общем порядке заключения договора. Так как и оферта и акцепт имеют свое отдельное регулирование в соответствующих нормах ГК РФ, предъявляющее к ним определенные требования.

Под офертой в отечественном законодательстве понимается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (п. 1 ст. 435 ПС). Кроме того, такое предложение должно содержать все существенные условия договора. Такое определение оферты одинаково понимается как в западных правовых системах, так и в международных соглашениях, определяющих оферту при заключении договоров между участниками частноправовых отношений из разных стран.

Анализ п. 1 ст. 435 ГК позволяет выделить три признака, которые дают основание рассматривать сделанное предложение как оферту.

Во-первых, оферта должна быть адресована одному или нескольким конкретным лицам. То есть в ней должно быть указано наименование организации или фамилия конкретного физического лица, кому она посылается, а также их точные адресные данные. Достаточно дискуссионным в отечественной научной литературе остается вопрос о том, считать ли офертой предложение, сделанное неопределенному кругу лиц. Одни авторы полагают, что такое предложение нельзя рассматривать как оферту, «поскольку здесь еще и з не установлен один из существенных элементов договора - его сторона.

Другие авторы также не рассматривают в качестве оферты предложение, сделанное неопределенному кругу лиц, но выделяют схожее предложение, обращенное всем и каждому, при условии, что такое предложение должно быть снято после первого акцепта. В отличие от этого, третья группа авторов признавала офертой обращенной к неопределенному кругу лиц лишь предложения со стороны предприятий сферы обслуживания - торговли, службы быта и др. (в том числе посредством установки автоматов для продажи билетов, газированной воды и др. предметов). Они же рассматривают как оферту и выставление товаров в витринах магазинов. Зато практически единодушно все авторы совершенно справедливо не рассматривают в качестве оферты предложение, обращенное к неопределенному кругу лиц в виде объявления в газете, по радио и т.п.

В современных социально-экономических условиях, когда различные коммерческие организации, занимающиеся продажей товаров, выполнением работ, оказанием услуг с целью извлечения максимальной прибыли напрямую заинтересованы заключать договоры с таким количеством клиентов, сколько позволят их экономические возможности. Поэтому, обращаясь к своим потенциальным клиентам, такие организации готовы заключить договор с любым желающим. Учитывая эти рыночные реалии, законодатель предусмотрел своеобразный механизм, регулирующий отношения при заключении договоров такими организациями, как публичный договор (ст. 426 ГК). Этому правовому явлению в настоящее время уже посвящено отдельное научное исследование, в котором сделан парадоксальный вывод о том, что «публичный договор не является договором - соглашением двух или нескольких лиц». На наш взгляд, проблема здесь состоит в том, что законодатель при определении этого правового явления неудачно выбрал саму терминологию - публичный договор, который и вносит некую неопределенность. Так как практически любые виды гражданско-правовых договоров как поименованных в ГК, так и непоименованных за редким исключением могут носить публичный характер. Такая публичность определяет в первую очередь одну из сторон и характер ее взаимоотношений с контрагентом, имеющую свою специфику. Поэтому публичность нужно рассматривать как своего рода характеризующий элемент договоров того или иного вида. И как совершенно справедливо указала Г.А. Калашникова, он связан только с характером деятельности коммерческой организации, что прямо и установлено в п. 1 ст. 426 ГК. Именно характер этой деятельности с точки зрения законодателя обязывает ее заключать договоры с каждым, кто к ней обратится, на одинаковых для всех условиях. Критерии же определения публичного характера деятельности той или иной коммерческой организации достаточно полно определены А.Г. Калашниковой в своем исследовании.