Традиционные и религиозные системы права



 

Содержание

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

Проблема религиозных и традиционных правовых систем кажется мне достаточно актуальной. В наше время на ряду с всемирным прогрессом во всех отраслях, в том числе и в правовой, имеет место быть право в основном основанное на религии. Право возникшее десятки веков назад и до сих пор существующее, право сохранившее основную суть в условиях современного мира. Частичка старины и веры в усовершенствованном праве. Пусть и очень объемное по своей сути, сложное для понимания современного человека, но настолько ценное и единственное для истинного верующего.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 1 ПОНЯТИЕ СИСТЕМЫ ПРАВА

В каждой стране действует множество разнообразных по содержанию и формам выражения юридических норм, но все они служат общим целям и задачам. Всякая новая норма вплетается в существующую правовую ткань: ее регулятивные свойства в значительной мере определяются качествами всего правового целого. Иными словами, множество юридических норм образует систему права. Правовую систему можно определить как целостный комплекс правовых явлений, обусловленный объективными закономерностями развития общества, осознанный и постоянно воспроизводимый людьми и их организациями (государством) и используемый ими для достижения своих целей. Это понятие выражает очень важную идею, а именно: право есть комплекс; составляющие его элементы соединены между собой не случайным образом, а необходимыми связями и отношениями; все юридические явления данного общества, существующие в одно и тоже время и на одном и том же пространстве, связаны отношениями общности, которые и объединяют их в систему. 

В соответствии с этими  критериями можно выделить следующие  правовые системы:

۰Семья Романо-германского права (Континентального права)

۰Семья Англо-саксонского права (Общего права)

۰Семья религиозно-традиционного права

۰Семья социалистического права1

 

            Правовые системы многих стран Азии и Африки не обладают той степенью единства, которая свойственна Англо-Саксонской, Романо-Германской, Социалистической и другим правовым системам. Однако у них много общего по существу и форме, все они основываются на концепциях, отличающихся от тех, которые господствуют в западных странах. Конечно, все эти правовые системы в какой-то мере заимствуют западные идеи, но в значительной мере остаются верны взглядам, в которых право понимается совсем иначе и не призвано выполнять те же функции. Что в западных странах. Считается, что принципы, которыми руководствуются незападные страны, бывают двух видов:

            1.признается большая ценность  права, но само право понимается иначе, чем на Западе, имеет место переплетение права и религии.

            2.отбрасывается сама идея права и утверждается, что общественные отношения должны регламентироваться иным путем.

К первой группе относятся страны мусульманского, индусского и иудейского права, ко второй – страны Дальнего Востока, Африки и Мадагаскара.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 2 МУСУЛЬМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ CИСТЕМА

2.1 Общее понятие

                                                              Мусульманское право – заметная часть

мировой правовой культуры, одна из 

самостоятельных правовых систем

современности.

 

Под мусульманским  правом в широком смысле слова понимается комплекс социальных норм, фундаментом и главной составной частью которого являются религиозные установления, предписания, а также органически связанные с ними, проникнутые религиозным духом ислама, нравственные и юридические нормы.2

Правовые системы мусульманских  стран имеют определенные различия, но все они сформировались и функционируют на  религиозной основе Ислама. Сложились в эпоху раннего средневековья в VII-X вв. в Арабском халифате.

Ислам исходит из того, что существующее право пришло от Аллаха, который в определенный момент истории открыл его человеку, через своего Пророка Мухаммеда. Право Аллаха дано человечеству раз и навсегда, поэтому общество должно руководствоваться этим правом, а не создавать свое под влиянием постоянно изменяющихся социальных условий жизни. Правда, согласно теории мусульманского права, божественное откровение нуждается в разъяснении и толковании, на что и ушли века кропотливой работы мусульманских юристов-факихов. Однако их усилия были направлены не на создание нового права, а лишь на то, чтобы приспособить данное Аллахом правок практическому использованию.

 Поскольку, согласно  исламу, мусульманское право отражает  волю Аллаха, оно охватывает все сферы общественной жизни, а не только те, которые обычно относятся к правовой сфере. Так, мусульманское право в широком смысле определяет молитвы, которые мусульманин должен читать, посты, которые он должен соблюдать, милостыни, которые он должен подавать, и паломничества, которые он должен совершать. Причем к соблюдению этих правил нельзя принуждать. В этом смысле мусульманское право рассматривается как единая исламская система социально-нормативного регулирования, которая включается в себя, как юридические нормы, так и неправовые регуляторы, в первую очередь религиозные и нравственные, а так же обычаи.

Хотя ислам – самая  молодая из трех мировых религий (его возраст приближается к четырнадцати векам), он получил очень широкое  распространение.

У истоков всех мусульманских  правовых школ, суннитских и шиитских, учения которых признаются, стояли две школы – школа Медины и Иранская школа. Эти старейшие школы использовали обычное право, укоренившееся на контролируемых ими территориях, и приспособили его к потребностям исламской веры. В силу исторических причин сегодня насчитывается: четыре суннитских – ханифитская, маликитская, шафиитская, ханбалитская; и три шиитских – джафаритская, исмаилитская, зейдитская школы мусульманского права. Каждая школа имеет свою юридическую методику и концепцию, и каждая претендует на то, чтобы считаться самостоятельной системой мусульманского права.

Мусульманское право  базируется на непререкаемых постулатах, придающих системе незыблемость. Мусульманские юристы осуждают все, что в какой-то мере неопределенно или случайно. По своей структуре правовые нормы, сформированные этими юристами, всегда основаны на внешних факторах. Мотивы и намерения индивида никогда не принимаются во внимание. Все психологические элементы сознательно исключаются из рассмотрения. Закон в понятии позднеримского и Романо-германского права в мусульманском правопонимании не существует. Теоретически только Бог имеет законодательную власть. В действительности, единственным источником мусульманского права являются труды ученых юристов. Мусульманское право представляет собой замечательный пример права юристов. Оно было создано и развивалось частными специалистами. Правовая наука, а не государство играет роль законодателя: учебники имеют силу закона. При рассмотрении дела судья никогда прямо не обращается к Корану или сунне – преданиям о Пророке. Вместо этого он ссылается на автора, авторитет которого общепризнан.

Мусульманское право  как совокупность определенных норм сформировалось за первые два века существования ислама. Последующие века практически не принесли ничего нового. Этот застой приписывается так называемому закрытию врат человеческих усилий – иджтихаду. Однако шиитские школы никогда не признавали этого «закрытия». Поэтому право шиитов всегда было гораздо более гибким, чем право, исповедуемое суннитскими школами. В целом вплоть до XIX в. эволюция мусульманского правосознания находила свое отражение преимущественно в религиозно-юридических комментариях и сборниках фетв, которые по-новому истолковывали традиционные положения и принципы шариата, никогда не отвергая их прямо и не изменяя их привычного звучания. Этому способствовали сравнительно медленные темпы общественного развития, господство религиозной формы общественного сознания.

К чертам мусульманского права относятся: архаичность ряда институтов, казуистичность и отсутствие систематизации. Это право церкви, право общины верующих.

2.2 Основные источники  мусульманского права

Четыре корня-источника:

1) Коран – священная  книга ислама

2) Сунну, или традиции, связанные с посланцем Бога

3) Иджму, или единое  соглашение мусульманского общества

4) Кийас, или суждение  по аналогии3

История мусульманского права начинается с Корана – собрания изречений Пророка Мухаммеда, составленного через несколько лет после его смерти. Коран состоит главным образом из положений, касающихся нравственности и носящих слишком общий характер, чтобы быть точными и целенаправленными. Например, Коран поучает мусульманина выказывать сострадание слабым неимущим, честно заниматься предпринимательством, не предлагать взятку судьям, уклоняться от ростовщичества и азартных игр. Однако в нем не указывается, каковы правовые санкции за нарушение этих заветов,правила поведения касаются большей частью молитвенных ритуалов, поста и паломничества. Даже в тех случаях, когда Коран затрагивает проблемы права в узком смысле, относящиеся, например, к семейному праву, он не содержит единой системы правил, а лишь предлагает решение нескольких проблем, которыми занимался Пророк Мухаммед, будучи судьей. Согласно Корану, в этой роли Пророк Мухаммед всегда исходил из положений обычного права, изменяя его только тогда, когда оно казалось ему недостаточным или противоречило его политической цели заменить старый арабский трайбализм сообщностью людей, связанных с верой в Аллаха. Так, в обычном праве арабов Муххамед нашел правило, согласно которому право наследования имели только родственники покойного мужского пола. Мухаммед изменил это правило, признав, что дочери, вдовы и сестры умершего имеют определенные права наследования наравне с наследниками мужского пола. Этим обозначился переход от традиционной патриархальной организации племени к новой модели, в которой семья являлась основной ячейкой общества4.

Вторым по значимости источником права  после Корана является сунна –  собрание преданий (хадисов) о поступках  и высказываниях о Пророке Мухаммеде. Сунна явилась итогом толкования Корана в первые десятилетия после смерти Пророка и отражала политическую и религиозную борьбу вокруг его наследства.

Юридические нормы, содержащиеся в  Коране и сунне, мусульманские ученые-юристы считают имеющими божественное происхождение и в принципе неизменными в отличии от правил поведения, сформулированных на основе других источников мусульманского права.

Из четырех-корней источников важнейшее  значение имеет согласованное заключение правоведов-факихов, поскольку в конечном счете именно оно определяет с использованием аналогии или без нее, какое справедливое правило закона можно извлечь из Корана или сунны. Появление этих источников мусульманского права было в юридическом плане обусловлено тем, что Коран не был полным сводом юридических норм, а сунна, наоборот представляла собой громадное множество (многие тысячи хадисов), которые зачастую противоречили друг другу и в которых простые мусульмане и даже судьи практически не могли самостоятельно разобраться.

2.3 Ведущие отрасли  мусульманского права

В трудах мусульманских  ученых-юристов отсутствует классическое римское деление на публичное  и частное право. Глава следует  за главой без всякого логического  разграничения вопросов, которые  следовало бы отнести или к частному, или к уголовному праву. К основным отраслям мусульманского права относятся уголовное право, судебное право и семейное право.

Мусульманское уголовное  право основано прежде всего на различии между твердо установленными (худуд) и дискреционными (та’зир) наказаниями. К установленным – весьма жестким – мерам наказания приговаривают только за шесть преступлений.Это убийство, прелюбодеяние, ложное обвинение в прелюбодеянии, воровство, употребление спиртных напитков, вооруженное ограбление и бунт. Кроме наказания за перечисленные преступления кади (судья) мог по своему усмотрению наказывать за любое другое нарушение закона. Следовательно, ему предоставлялась большая свобода усмотрения, и ряд мусульманско-правовых норм были созданы именно таким путем.

2.4 Развитие мусульманского права в современном мире

До начала XIX в. социально-экономическое положение народов мусульманского мира изменялось очень медленно и шариат, несмотря на неизменность его положений, вполне отвечал их потребностям. Однако с упадком Османской империи на Ближнем Востоке усилилось политическое влияние западноевропейских государств. Мусульманские лидеры после контакта с внешним миром осознали, что для того, чтобы выдержать политическую и экономическую конкуренцию с европейскими государствами, необходима модернизация государственной и правовой системы. Естественно, все предложения о реформе в мусульманском государстве и праве противоречили традиционной исламской доктрине, согласно которой божественные предписания непреложны и не должны укладываться в законодательные рамки. Тем не менее процесс законодательных реформ начался, и в сферу отношений, которые раньше регламентировало лишь мусульманское право, вторглись нормативные источники европейского происхождения. Этот процесс, начавшийся в середине XIX в., затронул прежде всего сферы, в которых конфликт с традиционным мусульманским правом был не слишком острым: торговое право и процесс, морское право. Однако власти Османской империи пошли еще дальше. Была принята Маджалла – закон из 1851 статьи. Это была попытка создать свод мусульманско-правовых норм в области права собственности и обязательственного права на основе выводов ханифитской школы. Семейное и наследственное право не было кодифицировано.

Необходимость такого шага обусловливалась тем, что светские суды, только что получившие полномочия на рассмотрение споров касающихся собственности и обязательств, едва ли могли опираться на средневековые своды законов. Новшество же состояло в том, что впервые правила шариата облеклись в форму параграфов в европейском стиле и вводилась в действие с санкции государства.

Маджалла применялась  в Турции до середины 20-х годов, а  в ряде арабских стран  - до середины XX в. В настоящее время она почти нигде не действует, но продолжает считаться одним из авторитетнейших источников мусульманского права.

          Стремясь избежать множественности подходов, османские халифы обнародовали еще в XV-XVI вв. законы под названием «кануннама», имевшие форму уголовно-правовых предписаний (танзимат). В 1840 г. В Османской империи был принят Уголовный кодекс, составленный под влиянием Французского уголовного кодекса 1810 г. В дальнейшем большая часть мусульманских стран последовала этому примеру. К середине XX в. сложилось представление, что, за исключением стран Аравийского полуострова, классическое мусульманское уголовное право нигде в полном объеме не действует5.

Однако развитие оказалось  зигзагообразным. Одновременно с активизацией ислама прошел процесс исламизации мусульманского права. Принятая в 1979 г. И обновленная в 1989 г. Конституция Исламской Республики Иран провозгласила, что все законодательство, в том числе и уголовное, должно соответствовать шариату, а суды в борьбе с преступностью обязаны применять установленные им меры наказания. Так, ст. 2 Конституции Ирана гласит: «Исламская республика – это система правления, основанная на вере в:

1)единого Бога, в то, что он устанавливает законы  шариата и что человек должен покоряться его воле;

2)божественные откровения  и их основополагающую роль  в толковании законов;

3)страшный Суд и его конструктивную роль в человеческом совершенствовании на пути к Богу.

Статья ст.57 устанавливает, что управление осуществляется законодательной, исполнительной и судебной властями под контролем имама.

В апреле 1981г. Вступил  в силу так называемый закон о кисасе, 199 статей которого повторяют положения традиционного мусульманского уголовного права (широкое применение смертной казни, наказание плетьми, побитие камнями, наказание по принципу Талиона). Процесс исламизации уголовного права затронул и другие страны (Пакистан, Судан, Мавританию). Наиболее активно применяются уголовные нормы шариата в странах Аравийского полуострова.

Мусульманское судоустройство отличалось простотой. Единоличный  судья рассматривал дела всех категорий. Иерархии судов не существовало. В настоящее время некоторые мусульманские страны (например, Египет) полностью отказались от мусульманских судов. Однако в большинстве арабских стран они продолжают играть немалую роль в механизме социального действия права. Кое-где (например, в Судане) система мусульманских судов приняла даже многоступенчатый характер (несколько инстанций), в некоторых странах имеются параллельные системы мусульманских судов, соответствующих разным толкам, как, например, суннитские и джаффаратские суды в Ираке и Ливане. В одних государствах мусульманские суды в своей компетенции ориентированы на рассмотрение дел преимущественно личного статуса, в других (страны Аравийского полуострова и персидского залива) компетенция их шире и включает рассмотрение гражданских и уголовных дел. Как правило, к судьям предъявляются высокие квалификационные требования в плане их религиозно-правовой подготовки.

  Правовые системы разных мусульманских государств при их общности, единстве в главном, имеют в тоже время и существенные различия в структуре права, правовых учреждений, правовой культуре, эффективности правового регулирования. Такие различия существуют, например, между правовыми системами Саудовской Аравии, Ирана, Пакистана, Судана и правовыми системами такой группы государств, как Египет, Сирия, Ирак, Марокко, Иордания, Алжир.

Во второй половине XIX – XX в. Развитии права мусульманских стран проходит  под воздействием правовых систем Запада, романо-германского права и общего права. В странах мусульманского права вместе с комплексом норм «личного статуса» (брак, наследование, завещание, правосубъектность) сформировались такие отрасли права, как гражданское и торговое право, государственное, административное, трудовое, судебно-процессуальное, уголовное права. Проводится систематизация законодательства, разработаны и приняты кодексы, совершенствуется организация и деятельность судов. В ряде стран сохранились и действуют мусульманские суды, юрисдикция которых включает прежде всего рассмотрение дел личного статуса. В других странах (государства Аравийского полуострова, Персидского залива) действует многоуровневая система мусульманских судов. Эти суды рассматривают дела, относящиеся не только к личному статусу, но и гражданские и уголовные6.

Рационалистически настроенные правоведы мусульманских стран внимательно изучают правовые системы и опыт стран Западной Европы и Америки, проводят работу по совершенствованию своих национальных  систем права, опирающихся на идеологию ислама.

 

 

 

 

 

 

Глава 3 ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ ИНДИИ

3.1 Общее понятие

Индия занимает второе место  по численности населения. Выходцы  из Индии проживают также в  странах Юго-Восточной Азии и  в ряде стран Африки. Правовая система индии обладает оригинальностью, отражает самобытность истории развития страны, ее народа, а также воздействие английского права, особенно в период, когда она была колонией Англии. Для понимания права Индии, правосознания ее народа в современных условиях необходимо обратиться к индусскому праву, которое имеет многовековую историю. Индусское право – это религиозная правовая система, право общины, исповедующей индуизм в Индии и других странах Юго-Восточной Азии и Африки. Главной чертой индусского права является его органическая связь с религией.

Классическое индусское право отличается глубочайшими религиозно-нравственными истоками. Индуизм признает первенствующую роль заповедей и нравоучений для разных каст – слоев общества. Духовные книги служили важнейшими путеводителями людей и способствовали внедрению в их сознание и поведение представлений о справедливости и совести. Обычаи и решения каст, подкаст, общин служили разрешению споров. Послушание человека как части целого формировались изнутри, вследствие чего правовые нормы, судебные споры и прецеденты долгое время не играли заметной роли.

Основу индуизма составляют учения о перевоплощении души и о  карме. Согласно этим учениям, все хорошие и плохие поступки человека, совершаемые им на земле, образуют зародыш его следующего существования, которое определяется моральным качеством истекшей жизни.

Каста – это группа людей, объединенных специфическими занятиями  или профессиями. Они подчиняются  своду правил, регулирующих их поведение в общении между собой и, что еще важнее, по отношению к членам других каст. Существует несколько тысяч каст и подкаст. Традиционно выделяются четыре большие группы: брахманы (первоначально священнослужители), кшатрии(воины), вайшья(торговцы) и шудра (слуги и ремесленники).

Переход из одной касты  в другую невозможен, несмотря на служебные  успехи, богатство и политическую власть. Касты образуют иерархию, подкрепляемую идеей о том, что каждая из них обладает своей «чистотой», которая не должна быть запятнана контактом с некоторыми предметами, общением с членами низших каст.

На основе положений  индийской Конституции 1950 г. К настоящему времени отменены все правила, регулировавшие привлечение к ответственности за нарушение понятий о кастовой принадлежности. Но многие индусы, особенно в сельской местности, и сегодня придерживаются традиционных правил поведения. До сих пор крайне редко заключаются браки между членами разных каст, особенно если женщина принадлежит к высшей касте. Нечасто и вдовы вторично выходят замуж, хотя в 1956 г. Было отменено старое правило индусского права, по которому такой брак признавался недействительным,  а дети от него – незаконнорожденными.

Классическая индусская  система права – одна из древнейших в мире. Веды – сборники индийских  религиозных песен, молитв, гимнов и  присловий, созданные на разных отрезках II тысячелетия до н.э. и раньше, - содержат древнейшие тексты, отдельные строки которых можно истолковать как правила поведения. Но хотя индусы считают веды божественным откровением и источником религии и права, их практическое влияние на духовную жизнь индусского населения было весьма незначительным.

Древнейшие произведения индусской литературы, часть которых  можно охарактеризовать как юридические справочники, называются «смрити», что в переводе с санскрита означает «дарованная» мудрость старых жрецов и ученых.

 

Затем появились дхармасутры – первые книги по вопросам права, детально разъясняющие, как члены различных каст должны вести себя по отношению  к богам, царю, жреца, свои предкам, родственникам, соседям и животным. Однако эти правила – на санскрите дхарма – не делают четкого различия между требованиями религии, морали и права.

Дальнейшее развитие классического индусского права  связанно с дхармашастрами – обширными сводами правил дхарма, которые приписывают известным ученым. Из этих творений особенно хорошо известны дхармашастры Ману – дошедший до нас из II в. до н.э. сборник правил, приписываемых царю Ману. В дхармашастрах впервые можно найти относительно упорядоченную сумму правил, которые можно назвать юридическими.

3.2 Современное индусское  право

В ходе борьбы за национальную независимость обсуждался план полной кодификации индусского права, и вскоре после провозглашения государственной независимости в 1947 г. Правительство Индии представило на рассмотрение парламента проект Индусского кодекса, который должен был охватить семейное и наследственное право. Однако в результате сопротивления консервативных сил, проект был снят с повестки дня и правительство пошло по пути подготовки отдельных законопроектов. Такая тактика удалась. Первым в 1955 г. Вступил в силу закон о браке, унифицировавший брачное право индусов и приспособивший его к современному мировоззрению. По традиционному учению дхармашастры, брак – таинство, означающее начало нерушимого союза супругов. Поэтому ортодоксальные индуисты смотрели на развод как на нечто недопустимое, хотя во многих областях Индии среди низших каст он разрешался обычаем. Расторжение брака в принципе воспрещалось, но в определенных условиях муж мог взять вторую жену, если, например, первая не выполняла супружеских обязанностей. Однако полигамия никогда не была широко распространена среди индусов. Брак обычно совершался по указанию родителей будущих супругов. Такое положение во многом сохранилось и по сегодняшний день. По правилам дхармашастры, для вступления в брак не требовалось ни согласия будущих супругов, ни достижения определенного минимального возраста. Вместе с тем индусское право создало удивительно много препятствий к браку: запрещались браки между членами разных каст, даже между очень дальними родственниками. Эти правила соблюдаются и сегодня, особенно  в сельских районах Индии. В этом отношении закон о браке по степени родства, отменивший запрет на брак между членами разных  каст, возможно, несколько определил социальную действительность.

В 1956 г. Вступили в действие еще три закона: закон о несовершеннолетних и опекунстве, закон о наследовании, закон об усыновлении и о выплате средств на содержание членов семьи.

Таким образом, к настоящему времени проделана большая работа по кодификации индусского права, судьи  руководствуются прежде всего новыми законами и прецедентами.

В современный  период индусское право – это  совокупность норм, применяемых только к индусской части населения  Индии. Индусское право и право  Индии в современных условиях – это не одно и то же. Различия здесь примерно такие же, как различия между мусульманским правом и правом отдельной мусульманской страны.  Право Индии – это национальное право, совокупность норм, действующих на территории всего государства, это индийское право.

3.3 Влияние общего права  на индусское право

Классическое индусское право претерпело существенные изменения в период английской колониальной экспансии.

Англичане появились  в Индии тогда, когда там уже  была создана своя правовая культура. Как и во многих других случаях, созданные  английские суды не отвергали тех норм, которыми руководствовались жители Индии. Слиянию индусского, мусульманского и английского общего права способствовало то, что в Индии не существовало отдельной системы религиозных судов. Все споры решались судами общего права.

В области права собственности и обязательственного права традиционные нормы  очень скоро заменили нормы английского общего права. Иначе обстояло дело в области семейного и наследственного права, где все тяжбы, касающиеся наследования, брака, касты и других обычаев или институтов, решались в соответствии с нормами индусского права. Британским судьям было нелегко применять нормы, которых в начале они вообще не знали. Поэтому к судам прикрепили пандитов – образованных индусов, у которых судьи могли получить информацию по тому или иному вопросу. От такой практики отошли в 1864 г. К тому времени судьи приобрели опыт, увеличилось число книг по вопросам права и, что самое главное, накопились судебные прецеденты. Однако правило прецедента, свойственное английскому общему праву, далеко от традиций индусского права, которое вовсе не считает судебное решение обязательным. В Индии прецедентное право вступило в сложное взаимодействие с нормами индусского и мусульманского права. И в итоге сложилось, что-то вроде агло-индусского права. Несмотря на влияние английского права, полного вытеснения индусского права не произошло и отдельные его традиционные нормы и институты продолжали действовать.

Сформировавшись еще  в древности и пройдя двухтысячелетний и сложный путь исторического  развития, индусское право сохранило свое регулирующее значение (пусть и в ограниченных пределах) вплоть до настоящего времени и выступает ныне одним из важнейших компонентов правовой системы индийского общества.7

Глава 4 АФРИКАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА

4.1 Общее понятие

Африканская правовая семья охватывает правовые процессы на громадном континенте. В результате особенностей исторического развития право африканских государств, обретших национальную независимость в результате распада колониальной системы, сочетается на пороге XIX столетия с элементами старого, с религиозным правом, обычным правом, которое все еще действует в относительно широкой сфере общественных отношений.

Термин «обычное право» чаще всего используется для обозначения  традиционного права, существовавшего  у африканских народов до колонизации. За исключением весьма немногочисленных примеров «племенного законодательства», традиционное право представляло собой преимущественно совокупность неписанных правил, изустно передаваемых из поколения в поколение. Английский юрист А.Эллот отмечал, что африканское обычное право не знало юридических произведений. Не было ни юридических текстов, ни манускриптов по вопросам права, ни сформулированных на бумаге исковых заявлений, ни повесток в суд, ни орденов на выполнение судебных постановлений, ни письменных документов о передаче имущества, ни ученых комментариев докторов права.