Траст и договор доверия



ОГЛАВЛЕНИЕ

 

Введение

Отдельные аспекты проблем, связанных с появлением в российском праве институтов траста и доверительного управления имуществом, затрагивались в работах различных авторов. В России существует институт доверительного управления, но не существует института доверительной собственности, что в некой степени ущемляет законодательство. Для России применимо лишь право доверительного управления, однако, это право следует признать разновидностью ограниченного вещного права.

 Большую роль в формировании института доверительного управления сыграла англо-американская конструкция траста. Попытка внедрения этого института в российское гражданское право не имела успеха. Однако сама идея управления на свой риск чужим имуществом была разработана в части второй ГК РФ в виде доверительного управления имуществом.

Доверительное управление имуществом - это универсальный институт, который рассчитан на применение, как в коммерческой, так и в некоммерческой сфере. Применение данного института призвано обеспечивать стабильность гражданских отношений, т.к. доверительное управление ориентировано не просто на сиюминутную выгоду, а на установление длительных отношений по извлечению доходов из имущества.

В настоящей работе будут  рассмотрены положения договора доверительного управления имуществом и траста. Актуальность темы основывается на том, что институт доверительных отношений является сравнительно молодым в системе российского гражданского права. Его появление было обусловлено развитием рыночных отношений. Но переход от правовой регламентации траста к доверительному управлению четко не отражен в системе права, поскольку со вступлением в силу главы 53 части 2 ГК РФ формально отменяется действие указа президента о трастах. Это фактически предполагает подчинение доверительной собственности институту доверительного управления либо отмену его существования, что некорректно. Поэтому очень важно дать сравнительную характеристику этих двух понятий.

Исходя из актуальности поднятой проблемы, логичным будет определить цели и задачи работы.

Цель работы - определить четкую грань между трастом и договором доверительного управления и дать их сравнительную характеристику.

Для достижения данной цели необходимо выполнить следующие  задачи:

  • дать определение и наиболее полную характеристику траста и договора доверительного управления имуществом;
  • определить объект и участников отношений;
  • определить нормативную базу регулирования соответствующих отношений;
  • рассмотреть отличительные особенности отношений;
  • провести сравнительный анализ по различным критериям;
  • сделать выводы по анализу.

Объектом исследования являются отношения, возникающие в  результате участия в трастовых и доверительных сделках.

Для достижения поставленной цели и  решения соответствующих задач  необходимо использовать научную литературу, изучить законодательную базу регулирующие возникающие отношения.

 

Глава I. Сущность и правовая основа траста

1.1. Понятие траста и его правовая основа

Траст или доверительная собственность— это «система отношений, при которой имущество, изначально принадлежащее учредителю, передается в распоряжение доверительного собственника (управляющего или попечителя), но доход с него получают выгодоприобретатели (бенефициары). Учредитель (который может одновременно быть и выгодоприобретателем) в рамках специального соглашения передает принадлежащие ему ценности под контроль попечителя, который обязан совершать с ними операции, приносящие выгодоприобретателям максимальную прибыль или соответствующие другим инструкциям учредителя».1

Доверительная собственность зародилась еще в средневековой Европе. Как самостоятельный правовой институт траст сформировался в развитых европейских государствах в середине XIX, а в США - вначале XX в. Сегодня в странах с устойчивыми рыночными традициями, как правило, действуют специальные законодательные акты, регулирующие отношения траста. Указанные отношения широко применяются в разнообразных сферах - для управления ценными бумагами и защиты интересов их владельцев, управления и контроля деятельности благотворительных, частных пенсионных и других фондов, охраны имущественных интересов несовершеннолетних и др. недееспособных граждан и т.п.

Юридическая общественность России разделилась по вопросу о необходимости введения института траста в российское правовое поле. Огромная роль, которую этот инструмент оборота гражданских прав и обязанностей играл и играет в аккумулировании капиталов и поддержании стабильности делового взаимодействия, привлекла российское законодательство, которое не захотело лишать российское общество важнейшего правового инструмента в конкурентной борьбе экономик. В результате появилось изданный Президентом РФ 24 декабря 1993 г. Указ № 2296 «О доверительной собственности (трасте)», вступившего в силу с момента его подписания. В связи с выходом Указа № 2296 Высший Арбитражный Суд РФ выпустил Информационное письмо от 02.03.94 № ОЩ-7/оз-127 ,в котором разъяснил арбитражным судам положения Указа, специально отметив ограниченный характер использования данного инструмента: передаче в траст подлежали исключительно пакеты акций акционерных обществ, созданных при приватизации государственных предприятий, закрепленные в федеральной собственности в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о приватизации, и то, только до вступления в силу нового Гражданского кодекса РФ.

Фактически оба документа утратили силу в связи с принятием части второй Гражданского кодекса РФ, закрепившей институт доверительного управления имуществом.

Данный инструмент не попал в перечень оснований возникновения гражданских прав и обязанностей, предусмотренных статьей 8 ГК РФ, которая, однако, не может считаться «запрещающей траст», в связи с отсылкой как к «иным действиям граждан и юридических лиц» (подпункт 8 пункта 1 статьи 8 ГК РФ), так и в связи с отсылкой к событиям, с которыми закон или иной правовой акт связывают наступление гражданско-правовых последствий (подпункт 9 пункта 1 статьи 8 ГК РФ). Такими действиями и событиями могут быть в том числе и последствия вступления российских граждан и юридических лиц в гражданско-правовые отношения с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовые отношения, осложненные иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей (статья 1186 ГК РФ).

1.2. Сущность и содержание трастовых отношение

Траст регулирует систему имущественных и (или) финансовых отношений между учредителем траста, доверительным собственником и бенефициаром (выгодоприобретателем, т.е. лицом, в интересах которого совершаются трастовые операции). Доверительная собственность именуется также фидуциарной, то есть основанной на доверии. Траст создается тогда, когда двум или более сторонам, участвующим в некотором мероприятии, нужны дополнительные гарантии, например, для успешного проведения сделок по купле/продаже, оказанию услуг, совместному вложению средств и тому подобное.

Содержание трастовых отношений сводится к тому, что «одно лицо, устанавливающее траст, т.е. выступающее как учредитель траста, передает другому лицу, именуемому доверительным собственником, принадлежащее ему на праве собственности имущество (деньги, ценные бумаги, имущество или иные материальные ценности) для владения и управления в интересах обозначенного им одного или нескольких выгодоприобретателей, называемых бенефициарами»2. Учредителем траста может быть бенефициар.

На первый взгляд, траст очень похож на обычный договор поручения: одно лицо поручает другому управлять своей вещью тем или иным образом. Однако сходство это чисто внешнее. «Особенность траста в том, что вещь, которая передается в управление, безвозвратно переходит в собственность управляющего»3.После того, как вещь передана, учредитель траста больше не имеет к ней отношения (за исключением случаев, когда он передал вещь для управления в свою пользу или сам назначил себя управляющим). Доверительный собственник в отношении вещи является «юридическим собственником» (т. е. самым обычным полноправным собственником, по российским понятиям). Учредитель заключает с управляющим трастовый договор, где определяет, как и по каким правилам вещь должна управляться. Нарушить эти правила управляющий не может. Доверительный собственник, в свою очередь, обязан совершать с указанными объектами любые законные операции, позволяющие бенефициару получить максимальную прибыль. Управляя переданным имуществом, он несет полную ответственность перед третьими лицами по обязательствам, связанным с переданным ему имуществом и его использованием. Услуги доверительного собственника оплачиваются бенефициаром или учредителем траста (обычно в виде процента от полученной прибыли, взимаемого в свою пользу доверительным собственником после совершения каждой сделки или серии однородных сделок с находящимся в трасте имуществом).

В отношениях доверительной собственности обычно участвуют 3 стороны. Но участниками траста могут быть и 2 лица в случае, когда учредитель назначает в качестве бенефициара самого себя. Бенефициарами выступают указанные учредителем лица, но ими может быть и заранее неопределенный круг лиц. Последнее характерно для так называемых благотворительных трастов, устанавливаемых в интересах создания учреждений здравоохранения, культуры и т.п. В отличие от обычных частных трастов, такие трасты называют публичными, и они действуют в интересах всего общества или его части.

Услуги попечителя оплачиваются выгодоприобретателями или учредителем траста, обычно в виде процента от полученной прибыли.

Объектом доверительной собственности может быть любое имущество, как движимое, так и недвижимое. Исключается из этих отношений лишь имущество, прямо запрещаемое законодательством страны учреждения траста.

Учредитель вправе передать своё имущество как при жизни (прижизненный траст), так и предусмотреть такую передачу после своей смерти (завещательный траст). Попечитель несёт ответственность за выполнение условий трастового соглашения и, как правило, получает широкие полномочия по управлению имуществом учредителя, но также может получить особые инструкции по распределению трастового дохода и капитала между выгодоприобретателями при наступлении некоторых заведомо предусмотренных учредителем условий. Такие условия, как правило, включаются учредителем в так называемое письмо-пожелание, адресуемое попечителю. Учредитель также вправе предусмотреть условия замены попечителя, оговорить вопрос о передаче этого права другому лицу и т.п.

Доверительная собственность может применяться для достижения следующих целей4:

  1. Анонимность. В большинстве стран содержание завещания (после смерти завещателя) и имена владельцев недвижимости являются публичной информацией. Имена выгодоприобретателей траста обычно не известны, поэтому владение недвижимостью или распределение завещанного имущества через траст позволяют сохранить секретность.
  2. Совместное владение имуществом. Траст является удобным механизмом совместного владения имуществом (например, недвижимостью) несколькими владельцами.
  3. Сохранение капитала от растраты. Трасты могут быть использованы для защиты выгодоприобретателей (например, детей учредителя) от их неумения тратить деньги. Так, условия траста могут ограничивать использование денег или возраст, начиная с которого ребёнок получает право распоряжаться имуществом.
  4. Благотворительность. В некоторых странах всё имущество, обращённое на благотворительные цели, должно находиться в доверительном управлении.
  5. Пенсионные планы. Корпоративные пенсии зачастую организованы как траст, в котором предприятие является учредителем, а сотрудники — бенефициарами.
  6. Сложные корпоративные структуры. В области финансов и страхования, трасты зачастую используются как юридические лица наряду с компаниями.
  7. Сокрытие собственности. Траст предоставляет анонимность, при которой одно и то же лицо может быть учредителем и выгодоприобретателем (но не попечителем), тем самым получая всю выгоду от имущества, но скрывая его от кредиторов.
  8. Уклонение от налогов. Анонимность и разделение учредителя, выгодоприобретателей и попечителей делают траст удобным механизмом для уклонения от налогов. Так, попечитель во многих странах-оффшорах не обязан сообщать о доходах траста налоговой инспекции (другой) страны, в которой проживают бенефициары. Эти же особенности траста используются и для отмывания денег.

Различают классические и производственные трасты.

Концепция классического траста изначально принадлежала так называемому общему праву (прецедентному праву), имеющему английские корни. Траст в странах общего права создается путем заключения письменного договора между учредителем и доверительным собственником, хотя, исходя из принципа свободы договора, такой договор может быть и устным. Государственная регистрация не всегда обязательна, но, если это предусмотрено самим трастовым договором, он может быть зарегистрирован в добровольном порядке.

Общее право применяется в Англии и ее колониях, как бывших, так и настоящих, в том числе в большинстве существующих на данный момент оффшорных зонах. К примеру, достаточно распространена практика заключения трастовых соглашений на территории Британских Виргинских островов, в Панаме, Белизе, в других оффшорных зонах, а также в низконалоговых юрисдикциях, таких, как Кипр или Новая Зеландия.

Законодательство большинства государств, принадлежащих к континентальной системе права (законодательство Российской Федерации принадлежит к данной правовой семье) не знает понятия траста «в чистом виде». Тем не менее, некоторые европейские государства (например, Лихтенштейн) не только признают трасты, созданные в странах общего права, но и законодательно закрепляют возможность учреждения на их территории как собственно трастов, так и юридических лиц, получивших название фондов (или фаундаций) – своеобразных «производных» трастов.

В мире существует около десятка различных видов трастов. Наиболее часто встречаются следующие виды:

  1. Благотворительный траст. «Участники сделки на конфиденциальной основе предлагают банку, адвокатской фирме или трастовой компании создать компанию специального назначения для проведения определенной сделки. Если все условия сделки не вызывают сомнений в ее законности, то банк, адвокатская фирма или трастовая компания учреждают траст в отношении определенной суммы денег. Траст объявляется благотворительным, в качестве цели получения прибыли указывается какая-либо благотворительная цель (например, поддержка образования детей-сирот), а на некую сумму денег покупаются акции оффшорной компании и оплачиваются услуги по ее созданию. Оффшорная компания заключает нужную сделку, переводит прибыль в нужном направлении, но сама при этом оставляет себе комиссию. Эта комиссия (которая в идеале должна быть больше потраченной суммы, т.е. по сути, отражать прибыль) затем перечисляется на указанную благотворительную цель. Таким образом, все довольны: партнеры получили безналоговый капитал, а благотворительный траст пунктуально исполнил свое предназначение: сделал из меньшей суммы более крупную и передал ее на благотворительность»5. Иногда благотворительный траст используется для налогового планирования там, где создание обычного траста будет рассмотрено законодательством как создание исключительного контроля бенефициария за переданным в траст имуществом
  2. Фиксированный траст. Доверительный управляющий связан детальными указаниями учредителя траста относительно использования переданного в траст имущества. Фиксированный траст предполагает четкое закрепление в трастовом договоре полномочий управляющего, а также перечень бенефициаров, что именно требует детальной проработки положений договора.
  3. Траст с широкими правами усмотрения. В отличие от фиксированного траста, доверительный управляющий не связан точными указаниями учредителя относительно использования переданного в траст имущества.
  4. Охранительный траст. Имущество передается доверительному управляющему, чтобы он им управлял в пользу третьего лица. С одной стороны, это делается, чтобы предоставить этому (третьему) лицу возможность пользоваться всеми плодами имущества, но с другой стороны, это гарантирует, что само это лицо распоряжаться имуществом не может. Траст как бы охраняет имущество от растраты.
  5. Международный траст. Строго говоря, это не вид, а просто обычное название такого траста, который создан в одной стране, а имущество при этом находится в другой.
  6. Траст, защищающий активы. Общее название большого количества разных видов траста, создаваемых для того, чтобы лицо, которое боится, что на его имущество будет обращено взыскание (кредитором, налоговыми органами или кем-то еще), безотзывно передало имущество в траст и тем самым перестало быть его собственником. Американские налоговые адвокаты просто помешаны на придумывании все новых и новых видов таких трастов по причине всеамериканского бума судебных исков на огромные суммы, а также налоговых преследований с конфискацией имущества.
  7. Завещательный траст - настоящий вид траста применяется в целях распределения наследственного имущества в соответствии вместе с волей учредителя. Вместе с момента смерти учредителя богатство переходит в собственность трастового управляющего, кой распоряжается им строго в соответствии вместе с трастовым договором в пользу бенефициара.
  8. Прижизненный траст -  в отличие от завещательного траста, переход имущества трастовому управляющему осуществляется при жизни учредителя.
  9. Дискреционный траст - траст, при учреждении которого в трастовом договоре никак не фиксируется информация об бенефициарах. Таким образом, управляющий вероятно согласно усмотрению некоторого лица или лиц (часто бенефициара) менять структуру а также состав.

Существуют и иные классификации трастов, в зависимости  от того или иного критерия  выбора. Трасты можно разделить на отзывные (отменяемые) и безотзывные (неотменяемые). При учреждении отзывного траста учредитель имеет возможность по истечении срока либо при наступлении определенных обязательств, указанных в договоре, возвратить имущество в свою собственность. Отзывной траст имеет ряд преимуществ для учредителя. Среди них — возможность жестко контролировать деятельность доверительного управляющего, использовать имущество по собственному усмотрению в случае прекращения договора. При этом часто теряется возможность защиты имущества, переданного в траст от обращения взыскания со стороны третьих лиц или государственных органов, по обязательствам учредителя, ограничивается защита имущества траста от принудительного наследования, использования траста в целях минимизации налоговых обязательства по налогам на имущество, на доходы и на переход права собственности. Безотзывной траст предполагает невозможность для учредителя траста получить обратно в свою собственность имущество, переданное в траст.

Существует и обратная сторона медали: в безотзывных трастах контроль над активами утрачивается. Может оказаться, что они используются вовсе не так, как предполагал учредитель. Даже если не рассматривать возможности недобросовестных действий со стороны доверительного собственника, последствия неправильно составленного трастового соглашения могут быть не из приятных. Одним из возможных компромиссных решений, которые предлагают трастовые компании, является назначение в дополнение к попечителю еще и защитника траста, действующего по инструкциям учредителя и обладающего правом вето на любые действия попечителя или учредителя. Вместе с тем и само право вето обычно ограничивается конкретными случаями, иначе траст может полностью лишиться стабильности и управляемости. Например, защитник может воспользоваться правом вето в случае, если он уверен, что учредитель действует по принуждению. Таким правом может воспользоваться и сам управляющий траста, если это предусмотрено в трастовом соглашении.

В зависимости от объема прав, предоставляемых доверительному управляющему, трасты разделяются на фиксированные и дискреционные. При договоре фиксированного траста доверительный управляющий должен руководствоваться указаниями учредителя или попечителя в своей деятельности в отношении операций, совершаемых с имуществом, переданным в траст. Дискреционный траст — это траст, в котором доверительный собственник имеет право по своему усмотрению определять, какую долю имущества, переданного в траст, должен получить каждый из бенефициаров траста. Более того, он даже может иметь право на определение самого списка бенефициаров (обычно в рамках заданного учредителем класса — благотворительные организации, фонды защиты и т. п.). Конечно, предполагается, что в договоре траста учредитель дает доверительному собственнику указания, кого именно он хотел бы облагодетельствовать, но точный список учредитель предоставлять не обязан.

Сейчас появилась тенденция предоставлять попечителям широкие полномочия в осуществлении инвестиций и распределении доходов, а за учредителем закрепляется лишь общее руководство.

Никаких трастовых отношений  в законодательстве РФ на данный момент не предусмотрено. Доля государственной собственности остается еще очень существенной в России, и представление доверительному управляющему права собственности на передаваемое имущество повлекло бы за собой неправомерное перераспределение государственной собственности. Трастовые операции в банках лишены правового наполнения в виду того, что указанны выше акт президента утратил силу.

 

Глава II. Договор доверительного управления имуществом

2.1. Правовая основа доверительного управления

Доверительное управление имуществом - новый институт российского гражданского права. Его появление было обусловлено развитием рыночных отношений.

Большую роль в формировании института доверительного управления сыграла англо-американская конструкция  траста. Попытка внедрения этого  института в российское гражданское право не имела успеха. Однако сама идея управления на свой риск чужим имуществом была разработана в части второй ГК РФ в виде доверительного управления имуществом. Доверительное управление имуществом - это универсальный институт, который рассчитан на применение, как в коммерческой, так и в некоммерческой сфере. Применение данного института призвано обеспечивать стабильность гражданских отношений, т.к. доверительное управление ориентировано не просто на сиюминутную выгоду, а на установление длительных отношений по извлечению доходов из имущества. В Гражданском кодексе РФ нормы, посвященные доверительному управлению имуществом, содержатся в главе 53.

Хотя нельзя однозначно заявить, что до принятия части  2 гражданского кодекса РФ, институт был незнаком законодателю, так как  некоторые правовые нормы  содержали в себе фрагменты, относящиеся к доверительному управлению имуществом. Такие нормы содержались в  гражданском кодексе РСФСР 1964 г.  В частности статья 19 ГК РСФСР выделяет такое понятие, как опека имущества: «Над имуществом гражданина, признанного безвестно отсутствующим, на основании решения суда устанавливается опека».  То есть опекун фактически управлял имуществом безвестно отсутствующего лица, выделяя из этого имущества содержание гражданам, которых безвестно отсутствующий по закону должен был содержать, погашал задолженности по другим обязательствам безвестно отсутствующего и совершал иные фактические и юридические действия с его имуществом. Статьи 544 и 545 того же кодекса предусматривают возможность назначения исполнителя завещания, который совершает все действия по управлению наследственной массой в процессе исполнения завещания. Также российскому праву был известен такой институт как «траст» или по-другому «доверительная собственность», зафиксированный в Указе Президента РФ от 24.12.1993 г. №2296 «О доверительной собственности(трасте)». Правоведы заявляют, что данный институт отсутствует в континентальной правовой системе, так как основывается на традициях английского права.  Следует сразу отметить, что доверительная собственность имеет мало общего с доверительным управлением имуществом, прежде всего потому, что при учреждении доверительной собственности реальный собственник утрачивает право собственности, которое возникает у доверительного собственника. В любом случае доверительная собственность не получила значительного применения и развития в РФ.

Настоящий ГК РФ использует понятие не «доверительной собственности», а доверительного управления чужим  имуществом. Такое управление не влечет перехода права собственности на имущество от собственника к доверительному управляющему, не расщепляет это право и в принципе не меняет прав собственника на имущество.

2.2. Понятие и содержание договора доверительного управления имуществом

Договор доверительного управления имуществом - это «гражданско-правовой договор, в соответствии с которым одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя)»6.

Для отношений по доверительному управлению характерны три стороны - учредитель, доверительный управляющий  и выгодоприобретатель. Две из этих сторон (учредитель и выгодоприобретатель) могут совпадать и чаще всего в наших условиях совпадают, но три функции, выполняемые договором, во всех случаях сохраняются. Управляющий никогда не может совпадать ни с учредителем, ни с выгодоприобретателем - их функции несовместимы.

Когда собственник сам использует свое имущество, ему принадлежат и поступления, полученные в результате использования этого имущества. Однако и бремя его содержания полностью ложится на собственника. Институт же доверительного управления имуществом позволяет собственнику или назначенному им лицу извлекать выгоду из имущества, не неся бремени содержания этого имущества. Все заботы по его содержанию и использованию возлагаются на другое лицо – доверительного управляющего.

Согласно ст. 1012 Гражданского кодекса РФ передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему. «Осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя»7.

 Законом или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом.

Объектом доверительного управления могут быть предприятия  и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся  к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество. Имущество, преданное в доверительное управление, обособляется от другого имущества  учредителя управления, а также от имущества доверительного управляющего. «Норма ГК РФ, запрещающая передачу в доверительное управление денег как самостоятельного объекта, за исключение случаев, предусмотренных законом, не может толковаться таким образом, что опровержение (отмена) данного ее запрета может быть осуществлено каким-либо иным федеральным законом просто путем установления противоположного правила, хотя ГК РФ (п.2 ст. 1013) допускает возможность определения случаев доверительного управления деньгами в качестве самостоятельного объекта и их регламентации исключительно федеральным законом».8

Учредителем доверительного управления является собственник имущества, а в случаях, когда доверительное управление имуществом учреждается вследствие необходимости постоянного управления имуществом подопечного, на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания (душеприказчик) или по иным основаниям, предусмотренным законом, то права учредителя управления, принадлежат соответственно органу опеки и попечительства, исполнителю завещания (душеприказчику) или иному лицу, указанному в законе.

Доверительным управляющим  может быть индивидуальный предприниматель  или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения. Имущество не может быть передано в доверительное управление государственному органу или органу местного самоуправления. Запрет на участие государственных или муниципальных предприятий в качестве доверительных управляющих (п.1 ст. 1015 ГК РФ) связан с возможной ответственностью управляющего по обязательствам, принадлежащим ему имущество (ст. 1012 ГК РФ), а ограниченный характер прав этих юридических лиц на закрепленное за ним имущество, исключает такую возможность (п. 2 ст. 295 ГК РФ). Очевидна причина, по которой доверительными управляющими не могут быть некоммерческие организации и граждане, не являющиеся предпринимателями, - деятельность управляющего предполагает постоянное осуществление предпринимательской деятельности по совершению юридических действий и заключению сделок, а указанные лица такой возможности лишены.

Доверительный управляющий не может быть выгодоприобретателем по договору.

«Сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка «Д.У.»9.При отсутствии указания о действии доверительного управляющего в этом качестве он обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.

Для некоторых случаев  закон предусматривает учреждение доверительного управления имуществом не по свободному волеизъявлению его собственника, а по предписанию органа, наделенного властными полномочиями (суда, органа опеки и попечительства и т.п.). Такой орган не только реально «учреждает» доверительное управление, но и заключает соответствующий договор. В соответствии со ст. 1026 Гражданского кодекса РФ доверительное управление имуществом может возникнуть не только на основании договора, но и в силу прямого указания закона, к таким случаям относит доверительное управление имуществом  подопечного (ст. 38 ГК РФ); на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания; или по иным основаниям. Причем перечень таких оснований не является исчерпывающим и может быть дополнен как самим ГК РФ так и законом. В частности, к ним можно отнести доверительное управление имуществом безвестно отсутствующего (ст. 42.43 ГК РФ), а также лица, над которыми назначено попечительство в форме патронажа (ст. 41 ГК РФ).В соответствии с абзацем 2 пункта 2 статьи 1026 ГК РФ в этих случаях такому лицу, заключившему договор, принадлежат и права учредителя управления. Однако обращение к тексту главы 53 ГК РФ приводит к выводу, что такие права (по крайней мере, большинство из них) могут принадлежать только собственнику имущества (например, ст. 1018, п. 2 ст. 1022, п. 3 ст. 1024 ГК РФ и т.д.). Властный орган, издавший акт об учреждении управления, никогда не может быть и выгодоприобретателем.

Согласно ст. 1023 ГК РФ доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от использования этого имущества.

Основанием ответственности  доверительного управляющего является состав гражданского правонарушения, включающий в себя противоправное поведение  доверительного управляющего, наличие  убытков, причинной связи. Если доверительный  управляющий не является индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией, должна также устанавливаться его вина в причинении убытков.

Доверительный управляющий  должен иметь определенный имущественный  фонд для того, чтобы была возможность  отвечать по всем своим обязательством. Минимальный размер такого фонда должен устанавливаться гражданским законодательством. Представляется, что данный фонд не должен быть менее 100МРОТ.

Ответственность учредителя управления, связанная с доверительным  управлением его имуществом является субсидиарной, что обусловлено доверительным характером этого договора. Учредитель управления, избравший конкретное лицо в качестве доверительного управляющего, должен отвечать за его выбор перед третьими лицами. Статус «управляющего» является в какой-то мере двойственным. Он не является собственником, но осуществляет правомочия собственника, притом от своего собственного имени. Права на переданное ему имущество он защищает с помощью вещных исков (ст. 305 ГК РФ), тех же, что и собственник. Но, как отмечалось ранее, действуя от своего имени, он должен сообщить контрагентам, что выступает в качестве управляющего, иначе он обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.

Права и обязанности доверительного управляющего по договору определяются в соответствии со ст. 1020 ГК РФ. Он осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет только в случаях, предусмотренных договором доверительного управления имуществом. Права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества. Обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества. Доверительный управляющий представляет учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены договором.