Ирина Эланс

Автор который поможет с любыми образовательными и учебными заданиями

Учредительный договор. 5

Содержание

Введение

Правовой основой деятельности любого юридического лица наряду с законодательством являются его учредительные документы. Ведь именно в них учредители конкретизируют общие нормы права применительно к своим интересам.

Состав учредительных документов для разных видов юридических лиц различен. Так, общества с ограниченной ответственностью, ассоциации и союзы действуют на основе учредительного договора и устава. Правовой базой деятельности хозяйственных товариществ (полных и на вере) является учредительный договор. Для остальных юридических лиц единственным учредительным документом считается их устав.

Учитывая значение учредительных документов юридического лица как правовой основы его деятельности, это влечет высокую ответственность руководителя и иных должностных лиц предприятия, учреждения и организации при оформлении и регистрации этих документов.

В соответствии с п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации, что на практике непосредственно означает момент регистрации его учредительных документов.

Таким образом, выбранная тема настоящего исследования представляется актуальной в настоящее время, в период появления многочисленных юридических лиц.

Объектом настоящего исследования являются общественные отношения, возникающие в сфере заключения учредительных документов .

Несмотря на многообразие видов договоров данной группы, мне хотелось бы в данной работе рассмотреть учредительный договор.

Предметом – нормы гражданского законодательства, регулирующие указанные отношения.

Цель исследования – рассмотреть правовую природу, сущность и содержание учредительных документов юридических лиц: учредительного договора.

Задачи, решаемые в ходе работы:

1) определить понятие учредительного договора ;

2) рассмотреть правовую природу учредительного договора;

3) рассмотреть особенности учредительного договора.

I. Общая характеристика учредительного договора

1.1. Классификация договоров в гражданском праве

Классификация по Н.Д. Егорову В литературе освещены различные точки зрения авторов на критерий классификации гражданско-правовых договоров. Егоров Н.Д. производит следующее деление в отношении договоров, исключая из их числа односторонние сделки:
     • в зависимости от юридической направленности:
     - основные договоры;
     - предварительные договоры;
     • в зависимости от того, кто может требовать исполнения договора:
     - договоры в пользу участников договора (право требования
     исполнения принадлежит только участникам договора);
     - договоры в пользу лиц, не принимавших участия в заключении
     договора, но имеющих право требования исполнения договора;
     • в зависимости от характера распределения прав и обязанностей между участниками:
     - взаимные договоры;
     - односторонние договоры;
     • в зависимости от опосредуемого договором характера перемещения материальных благ:
     - возмездные договоры;
     - безвозмездные договоры;
     • в зависимости от основания заключения договора:
     - свободные договоры;
     - обязательные договоры:
     - публичные договоры; ¹
     • в зависимости от способа заключения договора:
     - взаимосогласованные договоры;
     - договоры присоединения.

Классификация по А.Кабалкину   В юридической литературе существует и другая классификация договоров, которую Кабалкин А. , считает наиболее приемлемой. Эта классификация построена на использовании критерия, включающего совокупность экономических и юридических признаков.
     Договоры о возмездной передаче имущества в собственность:
     • купля-продажа;
     • мена;
     • рента;
     • пожизненное содержание с иждивением.
     Договоры о передаче имущества в собственность с обязательством возврата равноценного имущества или без него:
     • заем;
     • кредитный договор;
     • финансирование под уступку денежного требования.
     Договоры о безвозмездной передаче имущества в собственность:
     • дарение
     Договоры о возмездной передаче имущества в пользование:
     • аренда;
     • наем жилого помещения
     Договоры о безвозмездной передаче имущества в пользование:
     • договоры о выполнении работ;
     • подряд;
     • выполнение научно-исследовательских работ;
     • опытно-конструкторских работ;
     • технологических работ;
     • договоры о совместной деятельности;
     • простое товарищество;
     Договоры о совершении юридических или фактических действий:
     • поручение;
     • комиссия;
     • экспедиция;
     • агентирование;
     • доверительное управление имуществом;
     • коммерческая концессия;
     • банковский вклад;
     • банковский счет;
     • договоры о доставке грузов багажа и пассажиров;
     • перевозка
     Договоры о производстве денежных выплат при наступлении определенного события:
     • страхование
     Договоры о создании произведений науки, литературы или искусства, передаче их для использования
     • авторские
     Договоры о предоставлении прав на использование изобретений, на которые выдан патент:
     • лицензионные
     Договоры на передачу научно-технических достижений.

Ниже, я хотел бы остановиться на учредительном договоре простого товарищества.

1.2. Понятие виды и юридическая природа учредительного договора

Юридическая природа договора простого товарищества раскрывается в следующих признаках:²

А) В отличие от других в данных договорах обычно участвуют более двух сторон, и эти договоры в таких случаях являются многосторонними сделками. Закон не устанавливает предельного числа участников договора. Оно обычно обусловливается целью договора простого товарищества, экономическими расчетами и другими обстоятельствами.

Не исключена возможность заключения учредительного договора в виде двусторонней сделки. Например, владельцы двух соседних участков в садоводческом товариществе объединяют материальные средства и трудовые усилия с целью устройства артезианской скважины. Однако в отличие от обычных двусторонних сделок (купля-продажа, подряд и др.) они при определенных условиях способны превратиться в многосторонние (в нашем примере достигнуто соглашение о включении в число участников договора садоводства еще одного садовода).

Б ) В соответствии с п. 1 ст. 1041 ГК участники, объединившись для достижения общей цели, не приобретают статуса юридического лица, не становятся единым субъектом гражданского права. Все сделки и иные юридические действия, необходимые для достижения общей цели, участники совершают и подписывают все вместе либо на основании доверенности от имени остальных - одного или нескольких человек.

В. Совместная деятельность сторон учредительного договора должна быть направлена на извлечение прибыли или достижение иной не противоречащей закону цели. Цель должна быть общей для всех участников договора. Общая цель - один из основных существенных признаков учредительного договора. По признаку общей целевой направленности на достижение определенного результата в юридической литературе выделяется особая классификационная группа договоров - общецелевые договоры (договоры простого товарищества и учредительные договоры).³

Без установления единой для всех цели учредительного договора простого организации возникнуть не может. При этом целью, как явствует из закона, может быть как извлечение прибыли, так и любая иная не направленная на извлечение прибыли цель, не нарушающая предписания закона. Так, учредительными договорами являются следующие договоры, имеющие различные по цели направленности: договор нескольких общественных организаций об объединении усилий и средств с целью финансового и материального обеспечения постоянно действующей выставки работ членов организаций; договор группы коммерческих юридических лиц о строительстве и эксплуатации базы отдыха с последующим использованием для отдыха своих работников; договор об организации производства и реализации определенного вида продукции, заключенный основным и двумя дочерними хозяйственными обществами.⁴

Г. Наличие общей цели в учредительном договоре объясняет известное единство интересов сторон договора и частое совпадение содержания их основных прав и обязанностей.

Подчеркивая сходство правового положения сторон в учредительном договоре, закон именует их общим термином - участники. Каждый участник договора является должником и одновременно кредитором по отношению ко всем остальным его участникам. Поскольку каждый из них имеет права и обязанности, учредительный договор следует отнести к категории двусторонне обязывающих (взаимных) договоров. Но в отличие от обычных взаимных договоров, в которых права и обязанности сторон носят встречный характер (например, один продает вещь, получая за нее деньги, а второй приобретает ее в собственность, уплатив цену), интерес любого из участников договора (кредитора) в силу общности цели договора является не только его личным интересом: в исполнении договора заинтересованы и все другие его участники. Здесь имеет место не встречность, а совпадение прав и обязанностей сторон учредительного договора .

Д. В силу закона каждый участник учредительного договора должен передать свой вклад (деньги, иное имущество и др.), соединив его с вкладами других участников договора. Объединенные вклады поступают по общему правилу в общую долевую собственность участников договора, составляя основу материально-финансовой базы деятельности организации для достижения поставленной цели. Соединение вкладов - один из основных признаков, определяющих сущность многостороннего учредительного договора .

В деле, рассмотренном Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ 15 октября 1996г., стороны, заключив договор о совместной деятельности, обязались: одна сторона предоставить другой беспроцентный заем на определенный срок, вторая - закупить на эти средства сырье, переработать его и реализовать продукцию. В данном случае не было объединения вкладов, не возникла общая долевая собственность участников договора, договор не был направлен на достижение общей для обоих участников цели. Суд признал данный договор договором займа.

Любой участник, внеся вклад и действуя для достижения общей цели, получает выгоду, пользу от этого, а также от вкладов и деятельности остальных участников учредительного договора. Он вправе требовать от другого участника соответствующего исполнения, что и нужно считать своеобразным встречным удовлетворением, за непредоставление которого участник должен нести неблагоприятные последствия в соответствии с общими правилами гражданско-правовой ответственности. Поэтому, исходя из законодательного определения возмездности договоров (ст. 423 ГК), учредительный договор следует относить к категории возмездных. В пользу признания этих договоров возмездными говорит и тот факт, что здесь законодатель не устанавливает обычного для безвозмездных договоров льготного режима ответственности (ср., например, ст. 693 и 1052 ГК).

Е. Любой учредительный договор , поскольку его участники объединяются для достижения общей для всех цели, является фидуциарной сделкой, т.е. такой, в основе которой лежат личные доверительные отношения ее участников. Это отражается в особенностях правового регулирования отношений юридического (например, при определении оснований прекращения договора - ст. 1050 ГК; при установлении порядка принятия решений, касающихся общих дел товарищей, - ст. 1044 ГК).⁵

Учредительные договоры являются консенсуальными. Права и обязанности у участников возникают с момента достижения соглашения по всем существенным условиям договора и оформления договора в соответствии с требованиями

Как следует из ст. 1041 ГК, термины "учредительный договор" и "договор о совместной деятельности" рассматриваются как равнозначные (синонимы). Действительно, деятельность в рамках учредительного договора является совместной деятельностью, при которой двое или большее число субъектов объединяют усилия и действия для достижения общей (общих) для всех цели (целей).

Вместе с тем для правового опосредования совместной деятельности недостаточно одной правовой формы договора простого товарищества. Совместная деятельность по мере развития и усиления общественного характера труда охватывает значительно более широкие области человеческой деятельности, нежели оформляемые договорами простого товарищества. Предпосылки совместной деятельности содержатся во всех случаях кооперации труда, ибо люди не могут производить, не объединяясь для совместной деятельности и обмена ее результатами. Совместная деятельность позволяет путем объединения средств, трудовых усилий, опыта и специальных знаний достигать экономического эффекта, не доступного при индивидуальной деятельности лиц.

История развития правового регулирования совместной деятельности свидетельствует о постепенном подключении для ее правового опосредования широкого круга гражданско-правовых договоров. В римском частном праве для правового оформления отношения по совместной деятельности были разработаны несколько разновидностей договоров товарищества (с установлением общности всего имущества участников, с объединением только того имущества, которое выделено участниками для достижения общей цели, и др.). Но во всех случаях товарищество в римском праве не признавалось самостоятельным субъектом права (юридическим лицом).

Позднее гражданские и торговые кодексы буржуазных государств, сохранив разработанную римским правом форму договоров простого товарищества, закрепляют, учитывая требования развивающегося хозяйственного оборота и многообразие разновидностей совместной деятельности, целую группу иных договоров товарищества (полное товарищество, товарищество на вере, товарищество с ограниченной ответственностью и др.). В отличие от договоров простого товарищества в большинстве стран все названные виды товариществ позволяют осуществлять совместную деятельность участников с помощью создаваемых на основе таких договоров специальных организаций, наделяемых правами юридических лиц.

Российское дореволюционное законодательство также предусматривало учредительные договоры в качестве правовой формы, опосредующей совместную деятельность. Согласно ст. 2126 Свода законов гражданских Российской империи: "Товарищества составляются из лиц, соединенных в один состав и действующих в оном под одним общим именем". Закон предусматривал четыре вида товариществ: товарищество полное, товарищество на вере или по вкладам, товарищество по участкам или компания на акциях, товарищество трудовое (артель). Лишь последнее, под которым понималось "товарищество, образовавшееся для производства определенных работ или промыслов, а также для отправления служб и должностей личным трудом за общий счет и с круговою порукою" (ст. 2198.1 Свода законов гражданских Российской империи), по правовому положению приближалось к типу простого товарищества.⁶

Более четко простое товарищество как объединение лиц для совместной деятельности без образования юридического лица было зафиксировано в проекте Гражданского уложения. В соответствии со ст. 2135 проекта "Простым признается такое товарищество, в коем товарищи участвуют в прибылях и убытках по всем сделкам, относящимся к общему предприятию и заключенным кем-либо из товарищей, но перед третьими лицами каждый товарищ отвечает лишь в силу заключенного им с этими лицами договора".

Первый ГК (1922г.) предусматривал договоры простого товарищества и совместную деятельность, оформляемую в виде образования ее участниками на договорной основе специальных правосубъектных организаций: полного товарищества, товарищества на вере, товарищества с ограниченной ответственностью и акционерного общества.

Это начало сохранено и в действующем законодательстве. В ГК для правового регулирования совместной деятельности предусмотрены учредительные договоры, определяющие создание и основные черты юридических лиц: полных товариществ и товариществ на вере, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, ассоциаций и союзов. Среди основных условий учредительных договоров наряду с определением порядка совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица закон называет установление условий передачи юридическому лицу имущества, участия их в его деятельности, а также определение условий и порядка распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава (п. 2 ст. 52 ГК).⁷

Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью, ассоциаций и союзов наряду с учредительными договорами определяется также уставами этих организаций, которые по юридической природе близки к договорам, поскольку согласовываются и утверждаются учредителями (ст. 70, 83, 89, 122 ГК). Многие положения учредительного договора обычно воспроизводятся в тексте устава создаваемого учредителями юридического лица.

Что касается акционерного общества, то основные параметры его правового статуса фиксируются только в уставе, учредительный договор здесь не заключается. Вместо него в соответствии со ст. 98 ГК учредители заключают договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию акционерного общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные Законом "Об акционерных обществах".

Из содержания учредительного договора видно, что основные признаки, определяющие его правовую природу, во многом совпадают с признаками договора простого товарищества. Учредительные договоры, как и договоры простого товарищества, в основе являются многосторонними сделками, т.е. возмездными, взаимными, фидуциарными сделками, относящимися к категории общецелевых договоров. Воля сторон направлена на достижение общей цели - создание нового субъекта права (юридического лица). Общность цели участников договора проявляется в законодательном обозначении их единым термином - учредители (участники).⁸

Вместе с тем нельзя говорить о полной идентичности рассматриваемых договоров. Специфическими чертами, отграничивающими учредительный договор от договора простого товарищества, является, во-первых, то, что совместная деятельность, ведение дел после государственной регистрации созданного учредителями юридического лица осуществляются уже не самими учредителями, как субъектами права, а этим новым юридическим лицом; во-вторых, что объединенное учредителями имущество после передачи его юридическому лицу становится единоличной собственностью последнего, а не общей долевой собственностью участников договора, как это имеет место по общему правилу в договоре простого товарищества (ст. 1043 ГК).

Значительное сходство правовой природы учредительных договоров и договоров простого товарищества дало основание для признания их двумя разновидностями договоров о совместной деятельности.

Согласно иному мнению, учредительные договоры нельзя считать ни договорами простого товарищества, ни разновидностью договоров о совместной деятельности, поскольку Основы гражданского законодательства 1991г. "впервые закрепили учредительный договор в качестве самостоятельной разновидности гражданско-правовых договоров". Однако эта позиция не безупречна. В соответствии с другой точкой зрения деятельность лиц по созданию, например, простого товарищества и взаимоотношения по управлению последним вполне укладывается в рамки договора о совместной деятельности (простого товарищества).

Действительно, период до приобретения создаваемой организацией статуса юридического лица (до момента государственной регистрации) отношения учредителей между собой и с третьими лицами с полным основанием могут регламентироваться нормами гл. 55 ГК. Показательно, что в тех немногочисленных случаях, когда специальное законодательство касается отношений участников учредительного договора, оно решает вопросы в полном соответствии с правилами гл. 55 ГК (ср. п. 2 ст. 11 Федерального закона от 8 февраля 1998г. "Об обществах с ограниченной ответственностью" с п. 2 ст. 1047 ГК).

1.3. Общие черты учредительного договора и договора о совместной деятельности

Учредительный договор (договор о совместной деятельности) в условиях становления рыночной экономики, действия нового ГК находит более широкое применение в сравнении с советским периодом жизни нашего общества. Он используется в качестве правового инструмента, опосредующего совместную деятельность граждан и организаций в хозяйственной и социально-культурной жизни. Это, прежде всего, совместная предпринимательская деятельность, имеющая целью получение прибыли (например, совместное строительство объектов недвижимости, организация и осуществление деятельности в производственной, торговой и иной хозяйственной сфере, договоры о создании хозяйственных обществ, финансово-промышленных групп и др.), а также деятельность, направленная на достижение иных не противоречащих закону целей (например, совместное сооружение и эксплуатация объектов социально-культурной сферы, совместная деятельность муниципалитетов, организаций и органов службы занятости по организации общественных работ, созданию рабочих мест, договорные объединения благотворительных фондов, иных общественных, в том числе религиозных, организаций, создаваемых для благотворительной деятельности, совместная деятельность граждан в целях удовлетворения бытовых нужд и т.п.).

В литературе высказано соображение о расширении сферы применения договоров о совместной деятельности. В связи с тем, что на практике часто встречаются договоры, по которым стороны обязуются совместно действовать в общем интересе, не внося для этого какого-либо имущества или иных вкладов, предлагается считать их договорами о совместной деятельности в широком смысле. Учредительные договоры следует называть договорами о совместной деятельности в узком смысле слова.⁹

Такое предложение вряд ли приемлемо. Во-первых, законодатель, как отмечалось выше, термины "договор о совместной деятельности" и "учредительный договор" считает синонимами и, следовательно, всякий раз при упоминании о договоре совместной деятельности имеется в виду, что речь идет о учредительном договоре. Договоры же, по которым стороны обязуются осуществлять совместные действия для достижения общей цели без объединения для этого имущества, без внесения вкладов, не могут считаться договорами простого товарищества (договорами о совместной деятельности), ибо отсутствует один из сущностных признаков такого договора - обязанность внесения вкладов. Во-вторых, обязательным практическим следствием включения таких договоров в группу договоров о совместной деятельности должна быть возможность прямого применения к этим отношениям законодательных норм .

Это не означает, однако, запрета на договоры подобного рода. Как трактовать, например, договор домоуправления и организации, пользующейся на условиях аренды помещением первого этажа здания, об осуществлении с целью озеленения и благоустройства прилегающей к зданию земельной территории, к определенному сроку каждой за счет своих средств работы в той доле, которая предусмотрена для них проектом благоустройства земельного участка? Такой договор, несмотря на наличие общей цели, нельзя отнести к учредительным договорам , в нем нет одного из сущностных условий этого договора - объединение вкладов, появление общей собственности участников. Такие договоры не получили специального наименования и самостоятельного закрепления в гражданском законодательстве. Поэтому в соответствии с п. 1 ст. 8 и п. 2 ст. 421 ГК они регулируются общими нормами обязательственного права. К ним допустимо также применение по аналогии закона тех норм гл. 55 ГК, которые соответствуют сущности этих договоров (например, ст. 1044 ГК о порядке ведения общих дел, принятия решений, касающихся общих дел).¹⁰

В практике последних лет нередко заключались договоры, именуемые договорами о совместной деятельности, имеющие целью, по сути дела, не осуществление совместной деятельности, а лишь прикрытие (обычно для уменьшения налогообложения) других распространенных в гражданском обороте сделок.

Например, в договоре, названном "договор о совместной деятельности", предусматривается, что одна сторона предоставит другой обособленный участок цеха с оборудованием, а последняя организует на этой базе выпуск трикотажа, уплачивая первой определенный процент от суммы реализации изделий. Здесь нельзя говорить ни о договоре простого товарищества, ни о каком-либо ином договоре, регулирующем совместную деятельность, поскольку нет объединения вкладов и отсутствует общая цель деятельности. Такой договор прикрывает аренду помещения с оборудованием и является недействительной сделкой.¹¹

II. Существенные условия учредительного договора

2.1. Стороны учредительного договора

Как отмечено в ГК, стороны учредительного договора именуются единым термином – участники. Сторонами учредительных договоров, заключаемых для предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК). Данная норма трактуется в юридической литературе распространительно. Поясняется, что в составе участников учредительного договора могут быть и некоммерческие организации, поскольку закон разрешает им осуществлять предпринимательскую деятельность, направленную на достижение целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям (п. 3 ст. 50 ГК).

Сторонами учредительного договора , направленного на достижение не предпринимательской, а любой иной не противоречащей закону цели, могут быть граждане, юридические лица, а также государство, субъекты РФ и муниципальные образования. Причем участие в учредительном договоре лиц, обладающих специальной правоспособностью, определяется с учетом содержания и объема их правоспособности.

Предметом договора простого товарищества как юридического факта является предусмотренная договором модель совместного осуществления участниками договора на основе объединенных ими вкладов деятельности, направленной на достижение общей цели.¹²

2.2 Предмет учредительного договора

Учредительный договор, является в определенной мере регулятором совместной деятельности участников. В нем определяются порядок осуществления такой деятельности (совместно всеми участниками либо одним или несколькими из них); виды, размеры, отдельные черты правового режима материальных и иных благ, входящих в состав объединяемых участниками вкладов (например, положение о том, что вклад одного из участников остается в его индивидуальной собственности, не включается в общую долевую собственность участников); общая цель, к достижению которой должна быть направлена деятельность участников.

Все названные компоненты положения о ведении совместной деятельности, поставленной цели, о материальных и иных благах, входящих в состав вкладов товарищей, и составляют предмет учредительного договора .

Действия же по осуществлению намеченной в договоре модели поведения участников простого товарищества и соответственно реализации их прав и обязанностей составляют содержание обязательства, возникшее из учредительного договора.

В юридической литературе иногда предмет учредительного договора определяется более узко. Его содержание ограничивается целью, которую ставят перед собой участники договора, имущественным результатом, на достижение которого направлена их деятельность. Так, по мнению Е.М. Щукиной, "предметом учредительного договора. является цель договора". Практически так же определяет предмет учредительного договора В. Мельгунов, считая, что им "является тот имущественный результат, на достижение которого направлена совместная деятельность участников".

Представляется, что такой подход к уяснению содержания предмета учредительного договора не вскрывает в полной мере экономической и юридической сущности этого договора.