Учредительный договор. 7

1

Федеральное агентство по  образованию

Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования

«Курский государственный технический университет»

Кафедра                   ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

КУРСОВАЯ РАБОТА

по дисциплине:          «Гражданское право. Ч. 1(2)»

на тему:                       «Учредительный договор»

Специальность (направление подготовки) 030501 «Юриспруденция»

Автор работы: Я.С. Самофалова                   ______________                                                              

Группа: ЮР-71

Руководитель работы:  Е.Ф. Отрохова          ______________

Работа защищена: _____________   

Оценка ____________

Председатель комиссии: __________________    В.Н. Сусликов

Члены комиссии:    ______________   Е.Ф. Отрохова

                                  ______________   В.В. Богдан

Курск 2009г.

Содержание

Введение ………………………………………………………………стр. 3-4

Глава I. Понятие учредительного договора………………………..стр.5-13

1.1.           История возникновения и развития договора………..стр.5-7

1.2.           Признаки договора……………………………………..стр.7-10

1.3.           Виды договора………………………………………….стр.10-13

Глава II. Правовая природа договора……………..………………...стр.14-16

            2.1. Участники договора………………………………………стр.14-15

            2.2. Структура и содержание договора………………………стр.15-16

Глава III. Заключение, исполнение и прекращение договора……..стр.18-22

            3.1. Заключение договора……………………………………..стр.18

            3.2.Исполнение договора……………………………………...стр.19-20

            3.3. Расторжение договора…………………………………….стр.21-22

Глава IV. Изменения в Российском законодательстве…………….стр.23-25

Заключение……………………………………………………...........стр.26

Список использованной литературы……………………………..стр.27-28

Приложение № 1. Учредительный договор  ООО «Сюзерен»…..стр.29-36

Введение

Правовой основой деятельности любого юридического лица наряду с законодательством являются его учредительные документы. Именно в них учредители конкретизируют общие нормы права применительно к своим интересам.

Состав учредительных документов для разных видов юридических лиц различен. Так, общества с ограниченной или дополнительной ответственностью, ассоциации и союзы, а также некоммерческие партнерства и автономные некоммерческие организации действуют на основе учредительного договора и устава. Правовой базой деятельности хозяйственных товариществ (полных и на вере) является учредительный договор. Для большинства остальных юридических лиц единственным учредительным документом считается их устав.[1]

По своей природе учредительный договор - это один из учредительных документов юридического лица. В данном документе учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава. Не следует путать Учредительный договор с договором о создании,  который заключают акционеры в акционерных обществах и договором об учреждении, который, начиная с 01.07.2009, будет заключаться учредителями в ООО и заменит собой учредительный договор.

За последние десятилетия в нашей стране значительно возросла степень развития предпринимательской деятельности. Все чаще в повседневной жизни мы сталкиваемся с различными организационно-правовыми формами юридических лиц, поэтому тема данной курсовой работы является весьма актуальной.

Объектом исследования работы является один из учредительных документов отдельных видов юридических лиц, а именно, товариществ и обществ всех форм. В содержание предмета исследования вошли: общая характеристика учредительного договора, его структура и содержание, а также порядок заключения и расторжения.

Целью написания курсовой работы является комплексное исследование и характеристика учредительного договора, как одного из учредительных документов юридического лица.

Для достижения этой цели автору необходимо решить следующие задачи:

- дать определение и характеристику основных видов учредительных договоров;

- выявить правовую природу учредительного договора, а именно, его состав, структуру и содержание;

- указать особенности заключения, исполнения и прекращения договора;

- проследить изменения в Российском законодательстве, касающиеся данного учредительного документа.

Для написания курсовой работы автором были использованы различные источники. Данная тема освещается во многих учебниках гражданского права, но наиболее широко ее раскрыли: Братусь С.Н. «Субъекты гражданского права», Максимов В.Я. «Законы о товариществах», Ельяшевич В.Б. «Юридическое лицо, его происхождение и функции в римском частном праве», Масляев И.А. «Договоры о создании на территории СССР совместных предприятий с иностранным участием» и  Козлова Н.В. «Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ».

Глава I. Понятие и виды  учредительного договора.

1.1.           История возникновения и развития учредительного договора.

Учредительный договор о создании юридического лица берет свое начало из договора простого товарищества.

Зачатки учредительного договора обнаруживаются в римском праве при создании товарищеских объединений, образуемых на длительный срок с целью совместного ведения товарищами торговли и промысла. С развитием товарно-денежных отношений стало очевидным, что такого рода торговые и промышленные товарищества нуждаются в обособлении имущества, используемого в обороте, от имущества отдельных товарищей, а также в обеспечении стабильности своего существования независимо от изменения состава участников. Поэтому уже в эпоху принципата римское право стало признавать некоторые виды товариществ (откупщиков, банкиров и проч.) юридическими лицами.[2]

В XIII - XIV вв. в странах Западной Европы стали возникать договорные предпринимательские объединения банкиров в форме паевых товариществ. Французский торговый регламент 1673 г. предусматривал создание на договорной основе юридического лица в форме полного торгового товарищества, члены которого несли солидарную ответственность по обязательствам товарищества. В средние века в области морской торговли получили распространение соглашения о создании товариществ в виде комменды (прообраз коммандитного товарищества).[3]

Первым законодательным актом Российской империи, рекомендовавшим купцам производить торговлю путем образования купеческих товариществ, создаваемых на основе договора, был Манифест Императора Александра I от 1 января 1807 г. После кодификации законодательства постановления о товарищеском договоре вошли в Свод Законов Гражданских (ст. 2132 - 2133) и Устав Торговый (ст. 63, 67 и др.). Вскоре правовая доктрина стала именовать такой договор учредительским или учредительным договором.[4]

ГК РСФСР 1922 г. не использовал термин "учредительный договор", хотя и содержал регламентацию порядка заключения, исполнения и расторжения договоров о создании товариществ - полного, на вере, с ограниченной ответственностью (ст. 295 – 321 ГК РСФСР). В Основах гражданского законодательства 1961 г. и ГК РСФСР 1964 г. по известным причинам нормы об учредительном договоре отсутствовали. Несмотря на это, в начале 80-х годов учредительный договор стал применяться в качестве правовой основы для создания совместных предприятий с иностранным участием.[5] В гражданском законодательстве этого времени термин "учредительный договор" впервые встречается в Положении об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью.[6] Легальное определение договора впервые было дано в Основах гражданского законодательства 1991 г. (п. 2 ст. 13 ГК РСФСР).

По учредительному договору учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

Согласно действующему законодательству на основе учредительного договора создаются:

- полные и коммандитные товарищества (ст. 70, 83 ГК РФ);

- общества с ограниченной и с дополнительной ответственностью (ст. 89, 95 ГК, п. 1 ст. 12 Федерального Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»);

- некоммерческие объединения юридических лиц (п. 1 ст. 122 ГК).

Кроме того, учредительный договор может быть использован при создании некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации (ст. 14 Федерального Закона «О некоммерческих организациях»). При этом нужно учитывать, что учредительный договор является единственным учредительным документом для полных и коммандитных товариществ (п. 1 ст. 70, п. 1 ст. 83 ГК РФ). Для остальных, указанных выше организационно-правовых форм юридического лица наряду с учредительным договором требуется также устав.

Очевидно, что учредительный договор может быть заключен только при наличии не менее двух учредителей юридического лица. Поэтому для организации, созданной одним учредителем, единственным учредительным документом является устав (абз. 3 п. 1 ст. 52 ГК  РФ).[7]

1.2.           Признаки учредительного договора.

Несомненно, что учредительный договор является сделкой многосторонней, даже если он заключен только между двумя лицами. Присоединившийся к договору новый участник стано­вится полноправной стороной по договору. Если этого не проис­ходит, данное лицо вообще не может быть признано участником учредительного договора.

В учредительном договоре должны предусматриваться (и обычно присутствуют) целый ряд правомочий, предоставляе­мых его участникам, а также различные принятые ими на себя обязательства. Учредители обязаны передать часть своего иму­щества в собственность юридического лица и одновременно имеют право на получение доли прибыли от деятельности создаваемого предприятия. Участники, управомоченные на ве­дение дел, должны выполнять свои обязанности наилучшим образом и давать отчет о своей, деятельности другим участни­кам, которые в соответствии с договором не вправе совершать никаких сделок от имени объединения, но могут требовать от управляющих отчет о состоянии дел и т.д.

Очевидно, что стороны в учредительном договоре имеют целый комплекс прав и обязанностей по отношению друг к другу, т.е. учредительный договор является взаимно-обязыва­ющим. Каждый участник такого договора является одновременно и должником, и кредитором по отношению ко всем другим учас­тникам. Любой из партнеров по договору вправе требовать исполнения обязательств, взятых на себя остальными партнера­ми.

Однако для характеристики учредительного договора этого   недостаточно. Товарищеское соглашение является договором    особого рода, ибо из него возникают права и обязанности не только в отношениях между лицами, его подписавшими, но также между самими участниками и объединением как тако­вым. Договариваясь между собой об объединении части своих финансовых средств, партнеры передают их не друг другу, а в собственность создаваемого ими юридического лица. Причем значительная часть денежного или имущественного вклада каждого из учредителей вносится ими уже после регистрации юридического лица: деньги — на расчетный счет предприятия,    а имущество передается на его баланс.

Данное обстоятельство дает основания для квалификации учредительного договора как  договора в пользу третьего лица, которого на момент заключения договора еще не существует, но которое будет создано на основе учредительного договора.

Учредительный договор следует рассматривать как возмездный, несмотря на то, что его участники не получают друг от друга встречного удовлетворения, а действу­ют сообща для достижения общей цели.

Целью заключения учредительного договора является созда­ние, как правило, коммерческого юридического лица для совмес­тного ведения участниками договора предпринимательской де­ятельности, т.е. деятельности, направленной к извлечению при­были. Деньги, вещи, ценные бумаги и другое имущество, которое учредители передают в собственность создаваемого объедине­ния, составляют тот первоначальный капитал, который необхо­дим любому индивидуальному или коллективному предприни­мателю для успешного ведения коммерческой деятельности. В соответствии с договором каждый из учредителей данного  юридического лица имеет право на получение доли прибыли от его деятельности пропорционально стоимости своего вклада в его имущество. Каждый участник договора вносит свой денежный или имущественный вклад для достижения поставленной хо­зяйственной цели и получает выгоду от вкладов и деятельности остальных участников договора. Следовательно, каждый учас­тник договора действует в интересах других участников и одновременно в своих собственных.

Как исключение из общего правила, посредством учредитель­ного договора возможно образование и некоммерческой органи­зации. В этом случае учредительный договор будет являться безвозмездным.

Однако даже если учредительный договор является безвозмездным, он все равно имеет имущественный характер, поскольку регулирует имущественные отношения между учредителями и созданным ими юридическим лицом (например, передачу участниками части своего имущества в собственность объединения).

В то же время многие права и обязанности участников носят строго личный характер и ни при каких обстоятельствах не могут быть переданы другому лицу в порядке полного  или частичного правопреемства.

Учредительный договор также может приобретать характер предварительного договора, если в него включаются условия о том, что передача участником своего вклада в уставный фонд организации будет оформлена соответствующим договором (лицензионным договором и др.) после регистрации юридического лица.

По способу совершения учредительный договор является консенсуальным, поскольку он вступает в силу с момента достижения сторонами соглашения по всем условиям и придания договору требуемой законом формы.

1.3.           Виды учредительного договора.

Анализ большого числа учредительных документов разнооб­разных видов договорных объединений показал, что все сущес­твенные особенности их организационно-правового статуса находят отражение в условиях учредительного договора.

В качестве критерия для классификации учреди­тельных договоров следует избрать именно организационно-правовую форму юридического лица, которое создается на основе данного договора.

В зависимости от организационно-правовой формы создавае­мого посредством договора юридического лица, учредительные договоры можно разделить на типы, виды и подвиды.

Во-первых, следует выделить два типа учредительных дого­воров:

1)  Договоры об учреждении коммерческих юридических лиц;

2)  Договоры об образовании некоммерческих организаций.

Во-вторых, среди договоров о создании коммерческих органи­заций выделяются три вида учредительных договоров:

1)  Догово­ры об учреждении товариществ;

2)  Договоры о создании обществ;

          3) Договоры об образовании хозяйственных (предпринимательс­ких) объединений юридических лиц.

В-третьих, среди названных трех видов договоров можно выделить несколько подвидов учредительных договоров: дого­вор о создании полного товарищества и договор о создании товарищества коммандитного, договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью и договор об организации общества с дополнительной ответственностью, а также разно­видности договоров об учреждении различных форм хозяй­ственных (предпринимательских) объединений юридических лиц.

Далее эти подвиды могут быть разделены на отдельные варианты договоров, в зависимости от конкретизации других условий договора.[8]

Предложенная классификация не является совершенной и не отражает всего многообразия возможных видов и разновиднос­тей учредительных договоров. Она лишь соответствует совре­менной системе юридических лиц в российском гражданском праве. По мере появления новых организационно-правовых форм договорных юридических лиц и развития новых типов, видов и разновидностей учредительных договоров данная клас­сификация будет развиваться и совершенствоваться, меняться вслед за изменениями в законодательстве.[9]

Подводя итог к первой главе, можно сделать следующие выводы:

- учредительный договор является многосторонней, консенсуальной, возмездной (иногда безвозмездной) сделкой, органи­зационного, имущественного и фидуциарного характера.

- учредительный договор порождает обязательства с учас­тием третьего лица — возникающей на его основе организации. Договор одновременно связывает участвующие в нем стороны взаимными обязательствами в пользу юридического лица и возлагает на созданное объединение некие обязательства в интересах участников договора.

- учредительный договор обладает сходством с договором о совместной деятельности; оба договора являются многосторон­ними, взаимно-обязывающими, возмездными, консенсуальными, носят организационный, имущественный и фидуциарный характер. Однако он существенным образом отличается от договора о совместной деятельности, поскольку результатам учредительного договора является создание нового субъект а права - юридического лица,

- учредительный договор есть самостоятельный договорный тип, отличный от других гражданско-правовых договоров.

Глава II. Правовая природа учредительного договора.

2.1. Участники договора

В учредительном договоре, как и в договоре простого товарищества, партнеры преследуют общую цель. Поэтому все стороны в учредительном договоре именуются одинаково - учредители (участники).

Состав участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. По общему правилу участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования. В ряде случаев законодатель устанавливает ограничения на участие отдельных категорий субъектов в учредительных договорах о создании некоторых видов юридических лиц. Например, учредительный договор об образовании полного товарищества вправе заключать только граждане-предприниматели и коммерческие организации (п. 4 ст. 66 ГК РФ). Если иное не установлено законом, то участниками учредительного договора о создании товарищества на вере или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью не могут являться государственные органы и органы местного самоуправления (абз. 3 п. 4 ст. 66 ГК РФ). Финансируемое собственником учреждение может участвовать в учредительном договоре о создании товарищества на вере или хозяйственного общества только с разрешения собственника его имущества, если иное не установлено законом (абз. 4 п. 4 ст. 66 ГК РФ).

Государственные органы и органы местного самоуправления не могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом. В качестве учредителей отдельных видов хозяйственных обществ от имени публично-правовых образований выступает соответственно Мингосимущество РФ в лице его уполномоченных органов, а также органы местного самоуправления, распоряжающиеся муниципальным имуществом.

Участниками учредительного договора о создании объединения юридических лиц могут порознь выступать коммерческие или некоммерческие организации, но не граждане (ст. 121 ГК РФ).

2.2. Структура и содержание договора.

Содержание учредительного договора (в том числе его существенные условия) также в значительной степени определяется тем, какое юридическое лицо создается на его основе.

Существенные условия любого учредительного договора, независимо от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица, перечислены в п. 2 ст. 52 ГК РФ. К ним относятся условия:

- об организационно-правовой форме создаваемого юридического лица;

- о порядке совместной деятельности учредителей по его созданию;

- о передаче учредителями имущества юридическому лицу;

- об участии учредителей в деятельности юридического лица;

- о порядке управления этой деятельностью;

- о порядке выхода учредителей из его состава.

При создании коммерческой организации существенным для учредительного договора является условие о распределении прибыли между учредителями (п. 1 ст. 50 ГК РФ).

Для учредительных договоров о создании отдельных видов юридических лиц перечень существенных условий может быть расширен. Так, помимо условий, названных в ст. 52 ГК РФ, существенными для учредительного договора полного товарищества являются также условия:

- о размере и составе складочного капитала товарищества;

- о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале;

- о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;

- об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов (п. 2 ст. 70 ГК РФ).

В дополнение к сведениям, указанным в ст. 52 и 70 ГК РФ, учредительный договор товарищества на вере должен содержать условие о совокупном размере вкладов коммандитистов (п. 2 ст. 83 ГК РФ).

В учредительном договоре о создании общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью должны присутствовать следующие существенные условия:

- о составе учредителей (участников);

- о порядке совместной деятельности по созданию общества;

- о размере уставного капитала общества и доле в нем каждого учредителя;

- о размере, составе, порядке и сроках внесения вкладов учредителей в уставный капитал;

- об ответственности учредителей за нарушение обязанности по внесению вкладов;

- об условиях и порядке распределения между учредителями прибыли;

- о составе органов общества;

- о порядке выхода учредителей из состава общества (п. 2 ст. 89 ГК РФ, п. 1 ст. 12 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Следует учесть, что существенным условием учредительного договора о создании общества с дополнительной ответственностью является также условие о порядке распределения между участниками убытков от деятельности общества (п. 1 ст. 95 ГК РФ).

   Таким образом, содержание договора есть совокупность условий, сформулированных сторонами при его заключении. Участниками учредительного договора могут являться физические и юридические лица. Несовершеннолетние граждане и лица, ограниченные в дееспособности в установленном законом порядке, ни лично, ни через представителя, не могут быть участниками учредительного договора. Также следует законодательно установить, что коммерческие юридические лица, являющиеся собственниками своего имущества, вправе учреждать любые виды объединений независимо от своей уставной правоспособности. Некоммерческие организации, даже не являющиеся собственниками своего имущества, вправе быть учредителями обществ и товариществ, если предмет деятельности создаваемого объединения будет соответствовать уставным целям данной организации.

Глава III. Заключение, исполнение и прекращение договора.

3.1. Заключение учредительного договора.

Учредительный договор является учредительным документом юридического лица, а потому заключается в простой письменной форме. Порядок заключения учредительного договора подчиняется общим правилам о совершении сделок и заключении договоров и имеет те же особенности, которые присущи порядку заключения договора простого товарищества.

Учредительный договор заключается путем составления
одного документа, подписанного всеми участниками с соблюдением правил о совершении сделок, требующих простой письменной формы. Учредительный договор о создании полного или
коммандитного товарищества должен быть нотариально удостоверен.

Процедура заключения договора состоит из трех этапов:

I              этап — подготовительный, на котором будущие учредители проводят между собой предварительные переговоры и состав­ляют протокол о намерениях создать юридическое лицо.

      II              этап — разработка проекта учредительного договора.

     III этап — подписание (в необходимых случаях нотариальное удостоверение) учредительных документов объединения.

Процесс заключения учредительного договора должен со­провождаться регистрацией юридического лица.

Учредительный договор вступает в силу с момента его подписания всеми участниками объединения и знаменует собой установление обязательст­венных отношений между учредителями. В отношениях объе­динения и его участников с третьими лицами учредительный договор имеет силу только с момента регистрации созданного на его основе юридического лица.[10]

3.2. Исполнение учредительного договора.

Существенным условием учредительного договора, необходимым в силу закона, является указание о том, что каждый учредитель обязан внести не менее половины своего вклада в уставный капитал юридического лица к моменту его регистрации (ст. 73, 90 ГК РФ).

После государственной регистрации юридического лица обязанность участников по формированию его уставного капитала становится элементом содержания корпоративного правоотношения. Поэтому ее исполнения вправе требовать как сами учредители, так и созданное ими юридическое лицо. За неисполнение данной обязанности учредители несут ответственность перед юридическим лицом. Так, согласно п. 2 ст. 73 ГК РФ часть вклада, не внесенная учредителем полного товарищества, должна быть внесена им в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности учредитель обязан уплатить созданному товариществу десять процентов годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором. В соответствии с п. 3 ст. 15 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, участник, передавший имущество, обязан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование тем же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока.

Учредительный договор не прекращается однократным или многократным исполнением. Он действует на протяжении всего времени существования общества или товарищества.