Уголовно-правовая ответственность при превышении пределов необходимой обороны и крайней необходимости

Содержание

Введение

ГЛАВА 1. Обстоятельства, исключающие  преступность деяния

1.1 Сущность и понятие  необходимой обороны

1.2 Сущность и понятие  крайней необходимости

ГЛАВА 2. Сходства необходимой  обороны и крайней необходимости

ГЛАВА 3. Различия необходимой  обороны и крайней необходимости

ГЛАВА 4. Уголовно-правовая ответственность  при превышении пределов необходимой  обороны и крайней необходимости

4.1 Превышение пределов  необходимой обороны

4.2 Превышение пределов  крайней необходимости

Заключение

Список использованной литературы и нормативно-правовых актов

 

Введение 

 

В Уголовном Кодексе, принятом Государственной Думой Российской Федерации 24 мая 1996 года и введенном  в действие с 1 января 1997 года в Общей  части предусматриваются обстоятельства, исключающие преступность деяния (Глава 8). В данной курсовой работе будут  рассмотрены только два таких  обстоятельства. Я рассматривал сходства и различия необходимой обороны  и крайней необходимости. 

Актуальность данной темы обусловлена, прежде всего, важнейшими функциями необходимой обороны  и крайней необходимости в  условиях становления в России гражданского общества и правового демократического государства. Являясь элементом  правовой системы, необходимая оборона  способствует блокированию правонарушений и преступлений, служит гарантией  законности, стабильности и правопорядка.  

К сожалению, в России преступления совершаются повсеместно, и пока правоохранительные органы не могут  обеспечить достаточную защиту своих  граждан. Именно поэтому в УК РФ 1997 г. прописаны обстоятельства, исключающие  преступность деяния, в частности, необходимая  оборона и крайняя необходимость. Законодатель дает возможность человеку самостоятельно защищать свою жизнь  и имущество, а также жизнь  и имущество других лиц от неправомерного посягательства и при этом не нести  ответственности за причинение вреда  посягающему, и устранять опасность, непосредственно угрожающей личности и правам данного лица или иных лиц, охраняемым законом интересам  общества и государства.

В Конституции Российской Федерации в ст. 45 сказано, что:

1.      Государственная защита прав и свобод человека и гражданина Российской Федерации гарантируется.

2.      Каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом.

болезнь, голод и т.д.), стихийные  силы природы (пожар, наводнение, ураган, землетрясение, горные лавины и др.), действие источников опасности, неисправность  различных механизмов, нападение  животных и прочее.

Например, сажая самолет "на брюхо" при не выпускающихся шасси, лётчик действует в состоянии  крайней необходимости, поскольку  в случае катастрофы самолета, вред будет гораздо значительней (как  и человеческие жертвы, так и материальный ущерб), чем в случае посадки в  условиях внештатной ситуации.

Другой пример наличия  крайней необходимости. Ранение  человека, которого необходимо срочно доставить в больницу.

Правомерно в этих условиях использовать личную автомашину третьего лица без согласия хозяина или  даже вопреки его несогласия, если иной возможности в этот момент для  спасения раненного нет.

Наличная опасность, то есть непосредственно угрожающая причинением  существенного вреда индивидуальным или общественным интересам. Наличность опасности означает, что она возникла, существует и еще не миновала. Как  уже миновавшая, так и лишь возможная  в будущем опасность не могут  породить состояния крайней необходимости.

Опасность должна быть действительной, то есть она должна непосредственно  угрожать, а не быть плодом чьего-то вымысла.

Как уже отмечалось выше, на определенные категории лиц возложены  специальные обязанности по борьбе с теми или иными опасностями. Наличие опасности, угрожающей их жизни, здоровью и другим личным интересам, в большинстве таких случаев  не является основанием для оправдания состоянием крайней необходимости  уклонения от выполнения своего служебного долга. Это относится к ситуациям  задержания опасных преступников сотрудниками милиции. Выполнению военнослужащими  боевого приказа и т. п.

В практике встречаются случаи причинения вреда охраняемым законом  интересам в результате ошибки относительно реальности грозящей опасности. Вопрос об ответственности за причинение вреда  при мнимой крайней необходимости  решается по общим правилам о фактической  ошибке. В случаях, когда лицо, устраняющее  мнимую опасность, в силу сложившейся  обстановки не должно и не могло  сознавать ошибочности своего представления  относительно реальности опасности, уголовная  ответственность вследствие отсутствия вины исключается. Налицо случай (казус), невиновное причинение вреда. Если же оно по обстоятельствам дела лицо должно было и могло при внимательном отношении к оценке реальности опасности  не допустить ошибки, ответственность  за причиненный вред наступает как  за неосторожное преступление[12] (с учетом положений ч.2 ст.24 УК РФ).

Опасность при данных обстоятельствах  не может быть устранена другими  средствами, то есть средствами, не связанными с причинением вреда иным охраняемым законом интересам. Это – одно из важнейших условий правомерности  акта крайней необходимости. Способ сохранения правоохраняемого интереса за счет другого должен быть именно крайним. Если для предотвращения грозящей опасности у лица есть путь, не связанный  с причинением кому-либо вреда, оно  должно избрать именно этот путь. В  противном случае ссылка на состояние  крайней необходимости исключается.  

Как уже отмечалось, существуют также условия правомерности  акта крайней необходимости, относящиеся  к защите от грозящей опасности:

1.   Защита направлена на охрану интересов личности, общества и государства.

2.   Вред при крайней необходимости причиняется не лицам, создавшим опасность, а третьим лицам (посторонним).

3.   Защита должна быть своевременной.

4.   Защита не должна превышать пределов необходимости. Вред, причиненный в состоянии крайней необходимости, должен быть не менее значительным, чем вред предотвращенный.

В тех случаях, когда имеет  место провокация крайней необходимости, то есть искусственное создание опасности  в качестве повода для умышленного  совершения преступления, ответственность  наступает на общих основаниях (как  за умышленное создание соответствующей  опасности, если эти действия образуют конкретный состав преступления, так  и за умышленное причинение вреда  правоохраняемым интересам в  процессе ее устранения).

Вред при крайней необходимости  причиняется не лицам, создавшим  опасность, а третьим (посторонним  по отношению к источнику опасности) лицам. Под третьими лицами здесь  понимаются физические и юридические  лица, а также государство и  общественные организации, не являющиеся юридическими лицами, деятельность которых  вовсе не связана с возникновением опасности, породившей состояние крайней  необходимости[13].

Защита должна быть своевременной. Она должна соответствовать во времени  грозящей опасности.

Защита не должна превышать  пределов необходимости. Вред, причиненный  в состоянии крайней необходимости. Должен быть менее значительным, чем  вред предотвращаемый. Причинение вреда, равное тому, который мог наступить, или вреда большего, не может быть оправдано состоянием крайней необходимости. В частности, нельзя спасать одно благо за счет причинения вреда равноценному благу (например, спасать свою жизнь  за счет жизни другого человека).

Вопрос о том, какой  вред считать более важным, а какой - менее, является вопросом факта и  решается в каждом конкретном случае в зависимости от конкретных обстоятельств  дела. В основу оценки вреда причиненного и вреда предотвращенного должны быть положены как объективный, так  и субъективный критерии, определяющим при этом является объективный критерий.

В законе нет указания на то, чтобы причиняемый вред был  наименьшим из всех возможных, этот вред лишь должен быть менее значительным по сравнению с предотвращаемым  вредом. Однако в законе есть указание, что вред, причиненный в состоянии  крайней необходимости, должен быть возмещен.

На мой взгляд, такое  положение вещей неправильно  и здесь налицо несовершенство нашего законодательства. Ведь во имя спасения человека или других интересов может  быть причинен довольно существенный вред, например материальный. Перспектива  его возмещения может оттолкнуть человека от выполнения каких-либо действий направленных на устранение угрожающей опасности.

 

ГЛАВА 2 Сходства необходимой  обороны и крайней необходимости  

 

Ст. 39 УК РФ характеризует  крайнюю необходимость с правовой точки зрения: действие, совершенное  в состоянии крайней необходимости  является непреступными. Однако, действия совершенные в состоянии крайней  необходимости наиболее спорны с  социальной или даже моральной точки  зрения. При крайней необходимости  сталкиваются два защищаемых законом  отношения. Из них предпочтение отдается большему за счет причинения вреда  меньшему благу и этим вторым может  оказаться человеческая жизнь. Сложность  заключается в том, что эти  отношения или интересы защищены законом одинаково и за их нарушение  должна наступить ответственность.

Главным сходством, по моему  мнению, является то, что уголовный  закон официально разрешает причинить  какой-либо вред чьим-то интересам или  человеку с целью сохранения интересов  или здоровья (жизни) другого лица. Но при этом закон указывает конкретные условия при которых можно  причинять чему-либо или кому-либо вред. Таким образом, даже лишение  жизни другого человека не будет  являться преступлением, если были соблюдены  все условия правомерности защиты или действий при крайней необходимости.

Здесь, например убийство паникера на тонущем корабле может спасти других людей от панического страха и сохранить у разум, что, возможно, поможет им спастись. Но если посмотреть на эту проблему с другой стороны, то для кого-то убитый человек был  близким родственником или другом и им достаточно тяжело пережить его  смерть. Проблема очень сложная, но я все же склоняюсь к тому, что  лучше попытаться спасти несколько  человек ценой жизни одного, чем, если погибнут все. 

При крайней необходимости  закон позволяет сделать выбор  между большим и меньшим злом. Однако зло остается злом. В этом моральный аспект данной проблемы. Общество привыкло воспринимать жертву меньшим благом во имя спасения большего. Уголовный закон только закрепляет эту аксиому. Действия в состоянии  крайней необходимости как предпочтительные, являются целесообразными[14].

При необходимой обороне  тоже происходит выбор между большим  и меньшим злом. Я думаю, что  никто не осудит человека, когда  он совершит убийство с целью спасения своей или чужой жизни. В данном случае, совершая убийство, не только спасает  чью-то жизнь, но восстанавливает социальную справедливость, ведь он отражает опасное  для жизни посягательство.

Таким образом, при использовании  и необходимой обороны, и крайней  необходимости нарушается одни, охраняемые законом интересы, с целью предотвращения причинения вреда другим, охраняемым законом, интересам.

Уголовный закон позволяет  использовать право на необходимую  оборону и крайнюю необходимость  всем гражданам, однако он не обязывает  использовать это право и за отказ  от использования этого права  не влечет никакой уголовной ответственности.

В то же время на некоторых  людей законом возложена правовая обязанность использовать это право  в соответствующих ситуациях. Такая  обязанность лежит на работники  пожарной охраны, военнослужащих, сотрудниках  милиции, других подразделений органов  внутренних дел, и др. профессиональная деятельность таких работников связана  с ситуациями, в которых они  обязаны защитить чьи-то интересы, а  также и свои собственные.

Если рассматривать сходство необходимой обороны и крайней  необходимости со стороны признаков, которые им присущи, то в том и  другом случае общим признаком является наличность посягательства или опасности. Данный признак понимает под наличностью  опасности или посягательства то, что опасность должна возникнуть, существовать и еще не окончится. Как оконченное, так и лишь возможное в будущем посягательство не может вызвать состояния необходимой обороны, то же правило действует и по отношению к крайней необходимости.

Еще одним общим признаком  является действительность реальность посягательства или опасности. Другими  словами, угроза причинения вреда должна существовать не только в воображении  обороняющегося или действующего в  состоянии крайней необходимости, но и в объективной действительности.

Как сказано в статьях 37 и 39 УК РФ действия в состоянии  необходимой обороны или крайней  необходимости могут осуществляться не только в своих интересах, но и  в интересах другого лица, а  также охраняемых законом интересах  общества и государства.

Защита, как при необходимой  обороне, так и при крайней  необходимости должна совпадать  по времени с общественно опасным  посягательством или с грозящей опасностью. Пределы осуществления  права на защиту определяется во времени  начальным и конечным моментом самого посягательства, при крайней необходимости  моментом начала опасности и моментом ее окончания. Преждевременная или  запоздалая защита не имеет ничего общего с рассматриваемыми обстоятельствами, исключающими преступность деяния.

Одним из самых важных сходств  является понятие превышения пределов необходимой обороны и крайней  необходимости. Защита правомерна только тогда, когда в процессе её осуществления  не были превышены её пределы. Однако, законодатель делает поправку, что  превышением пределов защиты являются только умышленные действия, совершенные  в процессе таковой защиты.

Социально-правовое назначение рассматриваемых институтов состоит  в том, чтобы при коллизии правоохраняемых  благ и, что не менее важно, способов их защиты стимулировать не безразличное отношение лица к такой, а стремление предотвратить опасность наступления  более тяжких последствий, чем те, угроза наступления которых уже  налицо[15].

Действия, совершенные и  в состоянии необходимой обороны  и в состоянии крайней необходимости  являются всегда правомерными, если при  этом не были превышены пределы защиты от посягательства (опасности).

Даже если превышены пределы  защиты от опасности (посягательства), то это все равно считается  смягчающим обстоятельством на что  прямо указано в пункте "ж" ч. 1 ст. 61 УК РФ ("Обстоятельства, исключающие  преступность деяния").

 

ГЛАВА 3 Различия необходимой  обороны и крайней необходимости

Крайняя необходимость имеет  ряд сходных моментов с необходимой  обороной. Их сближают социальная значимость, цели соответствующих действий и  основания этих действий. Вместе с  тем они существенно отличаются друг от друга.

Источником опасности  при необходимой обороне являются общественно опасные действия человека, на что прямо указано в уголовном  законе – "не является причинение вреда  посягающему лицу в состоянии  необходимой обороны[16]…"

Источником опасности, создающей  по уголовному праву состояние крайней  необходимости, выступают, в отличие  от необходимой обороны, не только действия человека. Эти источники могут  быть самыми разнообразными[17]:

1.   Действия сил природы, различных стихий (огонь, вода и т.д.), то есть объективные процессы, происходящие в природе, например землетрясение, наводнение, ураганы, горные лавины, снегопады и т.д., которые создают опасность для жизни и здоровья людей, их имущества.

2.    Нападение животных.

3.   Неисправность различных механизмов (например, транспортных средств).

4.   Физиологические, патологические процессы (болезнь, состояние голода и т.д.), если, например, человек, заблудившийся в тайге, спасаясь от голода, убивает дикое животное или птицу, на которых охотиться вообще запрещено.

5.   Коллизия двух опасностей (свидетель, вызванный в суд для дачи показаний, остается с тяжелобольным родственником, оказывая тому необходимую помощь).

При необходимой обороне  вред причиняется только посягающему  и только человеку. 

При крайней необходимости, как правило, лицу, не связанному с  созданием опасности другой личности, его правам, государственным и  общественным интересам.

При крайней необходимости  вред причиняется интересам, в равной степени охраняемых не только уголовным  законом, но и другими нормативно-правовыми  актами Российской Федерации. Во время  осуществления акта необходимой  обороны посягающий, то есть преступник, выходит на это время из под  охраны закона и вновь возвращается под охрану под охрану закона только после окончания необходимой  обороны.

Необходимая оборона непреступна, если вред причиненный меньше, равен  или даже несколько больше предотвращенного. В данном случае обороняющемуся лицу не нужно заботится о причиненном  вреде посягающему, однако не надо забывать о превышении пределов необходимой  обороны. 

При крайней необходимости  причиненный вред должен быть всегда меньше, чем предотвращенный. Действуя в условиях крайней необходимости, лицо должно отдавать себе, отчет в  том, что вред, который он причиняет  другим, охраняемым законом интересам, должен быть меньше вреда предотвращаемого.  

Необходимая оборона допускается  и тогда, когда обороняющийся  имел возможность защитить государственные, общественные и личные интересы, не прибегая к причинению вреда посягающему. В ч.3 ст. 37 УК РФ сказано, что право  на необходимую оборону принадлежит  лицу независимо от возможности избежать общественно опасного посягательства или обратится за помощью к  другим лицам или органам власти.

Вред при крайней необходимости  должен быть причинен третьим лицам. К ним относятся граждане и  юридические лица, а также государство  и общественные организации, не являющиеся юридическими лицами, не причастные к  созданию обстановки крайней необходимости, интересам которых, однако, причиняется  вред при спасении другого правоохраняемого интереса[18].

Состояние крайней необходимости  исключается, ели устранение опасности  было возможным без причинения вреда  третьим лицам. На это прямо указывается  в ч. 1 ст. 39 УК РФ "…опасность не могла  быть устранена иными средствами…" То есть состояние крайней необходимости  будет только тогда правомерно, когда  причинение вреда одним охраняемым законом интересам, во имя спасения других (более значимых) интересов будет являться действительно крайним случаем в сложившейся ситуации.

Если необходимая оборона  помогает бороться с преступностью  и воспитывать в обществе нетерпимость к преступным элементам, а также  желание защищать свои и чужие  интересы, в том числе и интересы государства, то крайняя необходимость  вынуждает человека причинять вред вследствие действия каких-либо природных  сил, механизмов, а также физического  и психического состояния человека.

Действуя в состоянии  крайней необходимости человек  не имеет права спасать свою жизнь  ценой чужой жизни. Однако, при  использовании права на необходимую  оборону обороняющийся может  причинить смерть посягающему с  целью спасения своей жизни или  жизни другого человека, если при  этом не было превышения пределов необходимой  обороны.

Еще одним важным отличием является вопрос о возмещении причиненного вреда. Как было сказано выше, вред, причиненный в состоянии необходимой  обороны, возмещению не подлежит, а  вред, причиненный в состоянии  крайней необходимости, подлежит возмещению, если суд не примет иного решения.

Особенная часть УФ РФ не содержит специальных норм, предусматривающих  ответственность за превышение пределов крайней необходимости, аналогичных  тем, которые предусмотрены в  ст. 108, 114 УК РФ. А, значит, ответственность  за превышение пределов крайней необходимости  будет по соответствующим статьям  Особенной части, но со ссылкой на пункт "ж" ст. 61 УК РФ (Обстоятельства, смягчающие наказание).

Ситуация крайней необходимости  довольно часто возникает в процессе осуществления медицинской деятельности. Нередко врач поставлен перед  выбором: кому в первую очередь оказывать  медицинскую помощь при дефиците медицинской техники, лекарственных  средств, квалифицированного персонала. В отечественном дореволюционном  праве считалось возможным спасение собственной жизни за счет жизни  другого человека в обстоятельствах  крайней необходимости. Так Н. С. Таганцев писал: "Я, бесспорно, могу лишить жизни другого человека, спасая себя…[19]". Следовательно, актом крайней необходимости признавалось причинение не только меньшего вреда по сравнению с предотвращенным, но и равного предотвращенному.

В уголовном праве советского периода стала доминировать та точка  зрения, согласно которой спасение собственной жизни за счет жизни  другого человека нельзя считать  актом крайней необходимости, а  следует рассматривать как грубейшее  нарушение норм морали, как причинение равного вреда, не исключавшего уголовной  ответственности. Актом крайней  необходимости стало признаваться причинение меньшего вреда по сравнению  с вредом предотвращаемым.

Профессор М. Д. Шаргородский говоря об условиях правомерности причинения вреда при крайней необходимости  применительно к трансплантации органов и тканей человека писал: "…"разобравши" донора на части, можно спасти жизнь не одному, а  нескольким лицам, а сточки зрения существующего  решения вопроса о крайней  необходимости это следует признать правомерным, так как ценой жизни  одного спасается жизнь нескольких людей[20]".

Однако, он считал подобный подход неприемлемым: жизнь человека не может  быть принесена в жертву даже для  достижения цели спасения нескольких людей.

С точки зрения действующего уголовного законодательства и института  крайней необходимости, не устанавливающих  запрета на умышленное причинение смерти одному человеку для спасения нескольких и тем более множества людей, использование органов и тканей донора для спасения жизни нескольких сотен реципиентов не только правомерно, но и общественно полезно. Следовательно, любой из нас может быть принесен в жертву для спасения нескольких человек, которым трансплантация жизненно необходима при отсутствии необходимого органа донора-трупа. В связи с этим С. С. Тихонова выступила с предложением дополнить статью 39 УК РФ со следующим содержанием: "Причинение вреда жизни и здоровью человеку в состоянии крайней необходимости, совершенное в целях изъятия органов или тканей потерпевшего, не исключает преступного деяния[21]"

На мой взгляд такое  дополнение в ст. 39 делать не нужно. Действующее законодательство и  современная уголовно-правовая доктрина считают недопустимым спасение жизни  одного человека за счет жизни другого. В таком случае это можно расценивать  как причинение равного вреда, что  по уголовному законодательству влечет уголовную ответственность. Последовательная защита основных прав и свобод человека[22], которую гарантирует ст. 2 Конституции РФ и международные правовые акты, не позволяют слепо применять положение о крайней необходимости в практической деятельности медицинских работников, в частности, в сфере трансплантологии.

Острая потребность в  органах и тканях человека для  трансплантации не должна порождать  самого состояния крайней необходимости. В УК РФ предусматривается уголовная  ответственность за данное преступление до 20 лет лишения свободы (п. "м" части 2 ст. 105 УК РФ).

 

ГЛАВА 4 Уголовно-правовая ответственность при превышении пределов необходимой обороны и  крайней необходимости 

 

4.1 Превышение пределов  необходимой обороны 

 

Согласно ч.2 ст. 37 УК РФ превышением  пределов необходимой обороны признаются умышленные действия, явно не соответствующие  характеру и степени общественной опасности посягательства. Поскольку  в законе не раскрыто содержание понятия "посягательство", его характер и опасность, в литературе высказано  суждение, что превышение пределов необходимой обороны является оценочной  категорией, зависящей от усмотрения суда. В связи с этим Пленум Верховного Суда СССР в постановлении от 16 августа 1984 года, назвал следующие виды превышения пределов необходимой обороны:

1.   Чрезмерную оборону.

2.   Несвоевременную оборону.

3. Причинение тяжкого вреда  при мнимой обороне, недопустимого  в условиях отражения действительного  посягательства.

В судебной практике имеют  место разные трактовки понятия  чрезмерной обороны: - несоответствие в средствах защиты и нападения, несоответствие в интенсивности  посягательства и защиты, несоответствие мер защиты посягательству.

Относительно чрезмерной обороны Пленум Верховного Суда СССР в своем постановлении указал, что превышением пределов необходимой  обороны признается лишь явное, очевидное  несоответствие защиты характеру и опасности посягательства, когда посягающему без надобности умышленно причиняется вред, наказываемый в соответствии со ст. 105 и ст. 111 УК РФ. Одновременно Пленум разъяснил, что, разрешая вопрос о наличии или отсутствии признаков превышения пределов необходимой обороны, суды не должны механически исходить из требования соразмерности средств защиты и средств нападения, а также соразмерности интенсивности защиты и нападения, но должны учитывать как степень и характер опасности, угрожающей обороняющемуся, так и его силы и возможности по отражению нападения (количество нападающих и обороняющихся, их возраст, физическое состояние, наличие оружия и другие обстоятельства, которые могли повлиять на реальное соотношение сил посягающего и защищавшегося).

Превышение пределов необходимой  обороны при несоразмерности  между применяемой защитой и  характером начавшегося или непосредственно  угрожающего посягательства имеется  там, где по степени своей интенсивности  оборонительные меры явно превышают  интенсивность посягательства. Защита в таком случае проводится более  агрессивно, чем посягательство, вследствие этого наблюдается явное несоответствие между вредом, причиненным посягающему  и вредом угрожавшим[23].

Например, при оскорблении  человека на улице он причиняет обидчику тяжкие телесные повреждения.

В данном случае совершенно очевидна несоразмерность средств  и методов защиты характеру и  опасности посягательства. При выборе средств и методов защиты принимается  во внимание главным образом ценность охраняемого объекта. 

Интенсивность – это характеристика способа деяния. В русском языке  она понимается как уровень напряженности  усилий. Применительно к уголовному праву она означает степень динамичности конкретного деяния.

Интенсивность, как одна из важнейших характеристик посягательства, является реальным выражением и воплощением  вовне целей и намерений субъекта.

Принципиальное значение имеет положение закона о том, что "право на необходимую оборону  имеют в равной мере все лица независимо от их профессиональной или иной специальной  подготовки и служебного положения" (ч. 3 ст. 37 УК РФ). Тем самым, сделана  попытка уравнять в правах при  осуществлении акта необходимой  обороны частных лиц и сотрудников  правоохранительных и контролирующих органов, к которым на практике всегда предъявлялись в этом отношении  повышенные требования.

В тех же случаях, когда  в ситуации необходимой обороны  должностные лица правоохранительных и контролирующих органов превышают  ее пределы, ответственность должна наступать именно за эксцесс обороны (ч. 1 ст. 108 УК РФ или ч. 1 ст. 144), а не за превышение должностных полномочий (ст. 286 УК РФ).

Важным моментом, без учета  которого нельзя правильно решить вопрос о пределах обороны в конкретном случае, является установление реального  соотношения сил посягающего  и обороняющегося, характеристики личности посягающего, психического состояния  обороняющегося.

Пленум Верховного Суда СССР от 16 августа 1984 года № 14 обратил внимание на данное обстоятельство, указав, что "в случаях душевного волнения, вызванного нападением, его внезапностью, обороняющийся не всегда в состоянии  точно взвесить характер опасности  и избрать соразмерные средства защиты, что естественно, может иногда повлечь и более тяжкие последствия, за которые он не может нести ответственность". Следовательно, вред, причиненный посягающему в процессе необходимой обороны в ряде случаев может превышать тот вред, которым угрожало общественно опасное посягательство.