Условия договора и обычаи делового оборота
Содержание:
Введение 3
Глава 1. Понятие договора и его условий 6
1.1. Договор и обязательные условия 6
1.2 Факультативные условия договора 10
1.3 Последствия
невыполнения обязательных
Глава 2. Обычаи делового оборота 18
2.1. Понятие и признаки обычаев делового оборота 18
2.2. Особенности формирования обычаев делового оборота 19
2.3. Применение обычаев делового оборота в договорной деятельности 22
Заключение 24
Список используемой
литературы 28
Введение
Данная работа посвящена определениям, признакам, условиям и особенностям применения договоров и обычаев делового оборота. Указанные проблемы анализируются в практическом плане с точки зрения законодателей, авторов учебной литературы и с моей точки зрения, на их практическое применение в жизни общества.
Можно сказать, что значение договора в жизни людей и в регулировании имущественных и личных неимущественных отношений между ними трудно переоценить.
“Считается, что договорное право как самостоятельная отрасль юриспруденции возникло в Великобритании на рубеже XVI - XVII вв. Появление договорного права связывают с вынесением судебного решения по так называемому делу Слейда в 1602 г. Обстоятельства этого дела таковы. Некто Слейд договорился с покупателем о продаже ему предстоящего урожая пшеницы по определенной цене. По договоренности сделка должна быть оплачена в середине лета. Покупатель этого не сделал, и Слейд предъявил ему иск. Ответчик (покупатель) не отрицал факта договоренности и не оспаривал, что должен уплатить за пшеницу. Но он считал, что его обязанность возникла не в результате принятия на себя определенного действия, а как долг. Суд же обязал ответчика возместить Слейду убытки, а не уплатить за пшеницу в погашении долга. Этим судебным решением было закреплено правовое положение о том, что каждый договор содержит в себе момент принятия сторонами обязательства выполнения определенного действия”
Применение договоров на протяжении уже нескольких тысяч лет объясняется помимо прочего тем, что речь идет о гибкой правовой форме, в которую могут облекаться различные по характеру общественные отношения. Основное назначение договора сводится к регулированию в рамках закона поведения людей путем указания на пределы их возможного и должного поведения, а равно последствия нарушения соответствующих требований.
Регулирующая роль договора сближает его с законом и нормативными актами. Условия договора отличаются от правовой нормы главным образом двумя принципиальными особенностями.
Первая связана с происхождением правил поведения: договор выражает волю сторон, а правовой акт - волю издавшего его органа. Вторая различает пределы действия того и другого правила поведения: договор непосредственно регулирует поведение только его сторон - для тех, кто не является сторонами он может создать права, но не обязанности, в то же время правовой или иной нормативный акт порождает в принципе общее для всех и каждого правило (любое ограничение круга лиц, на которых распространяется правовой акт, им же определяется). Отмеченные две особенности отличают именно гражданско-правовой договор. В договоре, в котором указанные особенности отсутствуют, имеются в виду различные виды публично-правовых договоров, - грань, отграничивающая его от нормативного акта стирается. Договор служит идеальной формой активности участников гражданского оборота.
Практически весь текст Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту - ГК РФ) решает задачу регулирования договоров. В договорные отношения вступают либо дееспособные граждане, либо юридические лица, либо граждане-предприниматели, т.е. граждане, имеющие статус предпринимателя. Договор является одним из основных источников гражданских прав и обязанностей, поэтому и нормы главы 2 ГК РФ также в конечном счете направлены на регулирование договоров, не говоря уже о сделках, о нормах, о представительстве и доверенности, которые являются необходимым инструментарием регулирования договорных отношений, об обязательствах, о собственности.
Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, оно определяется обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон (п. 5. Ст. 422 ГК РФ).
В действующем законодательстве предусмотрено, что обычаи делового оборота применяются наравне с нормативными актами и условиями договоров. Обычаи делового оборота - это сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе (п. 1 ст. 5 ГК РФ). Правовое значение обычаев делового оборота заключается, кроме всего прочего, в том, что эти обычаи служат одним из эталонов добросовестной конкуренции.
Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются
В ГК РФ введено принципиальное положение о применении международных договоров к отношениям, регулируемым гражданским правом. Международные договоры имеют приоритет по отношению к гражданскому законодательству. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора (ст. 7 ГК РФ).
Глава 1. Понятие договора и его условий
1.1. Договор и обязательные условия
Общие
положения о договорах, понятие
и условия договора, их заключение,
изменение и расторжение
Договор - есть соглашение между кредитором и должником об установлении обязательных правоотношений. Согласно ст. 420 ГК РФ “договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей”. К договорам применяются правила о двух и много сторонних сделках, предусмотренные главой 9 ГК РФ.
Законодательство характеризует договор, прежде всего, как юридический факт, относящийся к правомерным действиям, направленным на достижение определенного правового результата (установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей). Термин “договор” следует расшифровывать комплексно - и как соглашение, и как документ, фиксирующий это соглашение, и как возникающее обязательство.
Договор может быть заключён в устной, письменной либо нотариальной форме. Преобладающее большинство договоров в предпринимательской деятельности заключается в письменном виде, и содержание договора в виде его условий фиксируется в договоре-документе.
При заключении договора волеизъявление сторон направлено на достижение определенных правовых последствий. Совершенно недостаточно выражения воли одной стороной. Эта воля должна быть доведена до сведения другой стороны и воспринята ею.
Как результат принятия сделанного предложения вторая сторона выражает свою волю. Согласованность воль приводит к заключению договора, т.е. к подчинению тем условиям, которые стороны оговорили и к обязательности их выполнения.
Субъекты гражданского права свободны как в заключении договора, так и в определении его условий. В то же время договор должен соответствовать действующим на момент его заключения обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам) (статья 422 ГК РФ). Исходя из принципа: закон обратной силы не имеет, установлено, что если после заключения договора императивные нормы изменились, то условия ранее заключенного договора сохраняют силу, если иное прямо не предусмотрено в законе.
Первостепенное значение для всякого договора имеют его обязательные условия, поскольку он может считаться заключенным лишь в том случае, если между сторонами в требуемой законом форме достигнуто соглашение по всем обязательным (существенным) условиям договора.
В абзаце 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ констатируется: “существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение”.
Как видно из вышеизложенного, законодательство не совсем четко определяет обязательные (существенные) условия, принимая во внимание принцип свободы договора, в соответствии с которым стороны сами определяют свои обязанности.
Круг обязательных (существенных) условий зависит от особенностей конкретного договора. Так, цена земельного участка, здания, сооружения, квартиры или другого недвижимого имущества является существенным условием договора купли-продажи недвижимости (п. 1 ст. 555 ГК РФ), хотя для обычного договора купли-продажи цена продаваемого товара существенным условием не считается (п. 1 ст. 485 ГК РФ).
В решении вопроса о том, относится ли данное условие договора к числу существенных, законодательство устанавливает следующие ориентиры:
- во-первых, существенными являются условия о предмете договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Без определения того, что является предметом договора, невозможно заключить ни один договор. Так, в соответствии с п. 1 ст. 339 ГК РФ в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспеченного залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество;
- во-вторых, к числу существенных относятся те условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные;
-
в-третьих, существенными
-
в-четвертых, существенными
Применительно к договору аренды обязательным условием будет является объект аренды. Договор аренды обязательно должен содержать данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды (состав имущества, место его расположения). В противном случае договор аренды может быть признан незаключенным.
Цена в договоре строительного подряда есть условие, которое подлежит обязательному согласованию. Ввиду большого объёма строительных работ цена договора обычно определяется путём составления сметы, представляющей собой постатейный перечень затрат на выполнение работ, приобретение оборудования, закупку строительных материалов и конструкций. Вместе с технической документацией, определяющей объём, содержания работ и другие, предъявляемые к ним требования, смета образует проектно-сметную документацию, являющуюся неотъемлемым элементом договора строительного подряда. Как правило, проектно-сметная документация не может пересматриваться в ходе строительства, за исключением случаев, указанных в законе.
Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в сроки и в порядке, установленные законодательством или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или в договоре оплата работ производится в соответствии со ст. 711 ГК РФ, т.е. после окончательной сдачи результатов при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо, с согласия заказчика, досрочно. Однако чаще всего договоры строительного подряда включают условия об авансировании работ либо оплате их отдельных этапов.
Срок, как и цена договора, относится к существенным условиям договора строительного подряда, поскольку отношение сторон носят длящийся характер, точное определение как конечного выполнения работы (именно он является существенным условием договора), так и сроков завершения её отдельных этапов имеет для сторон первостепенное значение. Срочный характер имеют и многие обязанности, принимаемые на себя заказчиком. Начало течения, и продолжительность многих сроков зависит друг от друга.
С
целью согласования сроков выполнения
сторонами взаимных обязательств к
договору строительного подряда
обычно прилагаются различные
Форма договора строительного подряда в большинстве случаев письменная, причём договор составляется в виде единого документа, подписываемого сторонами. Всё чаще заключаются основательные, многостраничные договоры, детально регламентирующие взаимоотношения заказчика и подрядчика. В ряде случаев при их составлении используются примерные формы договоров строительного подряда, рекомендованные для отдельных видов строительных работ, а также ведения строительства в различных отраслях.
1.2 Факультативные условия договора
Факультативными можно считать условия, которые стороны согласовывают в дополнение к обычным условиям договора и которые отражают особенности их взаимоотношений и специфические требования к предмету договора, порядку его исполнения, ответственности за неисполнение (например, условие о введении неустойки на случай нарушения договора).
Бывает так, что речь в договоре идет о том, какая из сторон берет на себя обязательство по транспортировке товара и его страхованию на период транспортировки. Такие дополнительные условия еще называют базисными.
Если при продаже товара продавец обязуется доставить за свой счет товар до места нахождения покупателя, да еще и застраховать за свой счет товар от возможного ущерба в период транспортировки, то он может назначить более высокую цену. В этом случае продавец помимо простой передачи товара покупателю несет дополнительные расходы по транспортировке и страхованию. Эти расходы он возмещает путем их включения в цену.
Стороны вправе договориться о возложении всех этих обязанностей на любую из них или распределить эти обязанности между собой: на одну сторону могут возлагаться обязанности и расходы по транспортировке товара, на другую - обязанности и расходы по страхованию товара на период транспортировки. Чаще всего в договорах используют весьма расплывчатые в правовом смысле понятия и формулировки, указывающие на обязанности сторон:
- условия поставки товара - самовывозом (обязанность и расходы по транспортировке возлагается на покупателя);
- место поставки товара - например, г. Москва (обязанности и расходы по транспортировке возлагаются на продавца).
Условия
страхования товара на период транспортировки
в таких формулировках
Упаковка чаще всего носит роль вспомогательного товара (хотя иногда упаковка может выполнять роль “скрытого экспорта”, когда покупателя больше интересует не то, что упаковано, а то, из чего состоит упаковка, но такие цели покупателя весьма редки на практике). Цель упаковки сводится к рекламе, защите (предохранению) товара и удобству транспортировки, а также погрузочно-разгрузочных работ. Упаковка чаще всего предполагает использование контейнеров, поддонов, ящиков, бочек.
При формулировании этого условия предприниматель должен обратить внимание на некоторые весьма важные обстоятельства общего характера, которые можно было бы свести к следующим положениям:
-
товар должен упаковываться с
учетом габаритов
-
упаковка должна предохранять
товар от всякого рода
-
упаковка должна быть
-
продавец несет
Необходимо отметить, что если только в отгружаемой партии товаров будет негабаритное место, то это отдельно согласовывается партнерами, для чего выбирается определенная схема действий, т.е. может состояться обмен чертежами с указанием не только размеров, но и центра тяжести груза.
Товар сдается и принимается по количеству и качеству, однако необходимо предусмотреть форму сдачи-приемки. Самой простой считается подписание сторонами акта сдачи-приемки. В этом случае условие формулируется примерно таким образом : “Товар считается поставленным с момента подписания Покупателем акта сдачи-приемки”.
Стороны вправе договориться о том, что товар считается сданным продавцом и принятым покупателем по количеству мест, весу и ассортименту в соответствии с данными, указанными продавцом в железнодорожной накладной и упаковочном листе, и по качеству - в соответствии с сертификатом качества завода-изготовителя или гарантийным письмом продавца. Окончательная приемка товаров производится после их прибытия на склад покупателя.
В разделе о штрафных санкциях, стороны договариваются о том, какие санкции накладываются на сторону, не исполнившую или исполнившую в ненадлежащем виде свои обязательства по договору. При этом стороны, прежде всего, выделяют те возможности нарушения обязательств каждой стороны, которые могут причинить ущерб другой стороне. Для каждого отдельного типа договора такие возможные нарушения свои, и только стороны могут их определить применительно к содержанию конкретной сделки. Штрафы устанавливаются обычно в процентах к конкретной стоимости. Это условие весьма часто формулируется таким образом:
“Стороны
обязуются качественно и в
срок соблюдать все условия
- задержка в поставке товара вызовет необходимость уплаты Продавцом пени в размере 0,03 % стоимости товаров, поставка которых задержана, за каждый день задержки ...”.
Чаще всего штрафные санкции применяются из-за боязни покупателя не получить требующиеся ему товары в точно обозначенный в договоре срок. Неполучение в срок означает для него или упущенную выгоду, или прямые потери. Поэтому при сделках купли-продажи стороны согласуют между собой данное условие.
Под форс-мажором понимаются обстоятельства непреодолимой силы, это такие обстоятельства, которые не зависят от желания сторон, но которые делают невозможным исполнение взятых на себя обязательств обеими сторонами или одной из них. Под этими обстоятельствами понимаются пожар, стихийное бедствие, война, военные операции любого характера, блокада, запрещение экспорта или импорта.
Стороны указывают в договоре, что при наступлении таких обстоятельств срок исполнения обязательств по договору смещается на время действия этих обстоятельств. При этом стороны договариваются, что если такие обстоятельства будут продолжаться длительное время (3-6 месяцев, обычно указывается точное число месяцев), то каждая из сторон будет иметь право отказаться от дальнейшего исполнения обязательств по договору. В таком случае ни одна из сторон не будет иметь права на возмещение другой стороной возможных убытков. Стороны договариваются также о способе извещения о наступлении таких обстоятельств и их продолжительности.
В разделе “Прочие условия” могут содержаться договоренности сторон о запрещении перепродажи товаров, особенно в отношении экспортных поставок.
Также стороны могут указать порядок внесения изменений и дополнений к договору.
В конце текста договора делается также запись о количестве подписанных экземпляров, обладающих равной силой.
1.3 Последствия невыполнения обязательных условий в содержании договора
Думается, что вопрос об обязательных условиях следует рассматривать с позиции диспозитивности и императивности правовых норм. Так, если стороны не предусмотрели такие условия, закрепленные законом как срок и территория, то данный пробел устраняется самим законодательством. А вот условия о вознаграждении и передаваемых по договору правах являются существенными, отсутствие которых в договоре влечет признание его недействительным.
Волеизъявление сторон при согласовании всех условий договора, в том числе и сроков, является основополагающим. Но оно не всегда фиксируется письменно, что приводит к конфликту.
Законом, иными правовыми актами могут устанавливаться требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью), и предусматриваются последствия несоблюдения этих требований (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Такие требования названы законом дополнительными, т.е. они имеют юридическую силу только при указании на необходимость их наличия в законе, ином правовом акте или соглашении сторон. Если при этом не предусмотрено, что нарушение указанных требований влечет недействительность сделки, то несоблюдение установленных дополнительных требований вызывает обычные последствия несоблюдения простой письменной формы сделки, установленные ст. 162 ГК РФ. Такими последствиями являются невозможность в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания. Однако стороны вправе приводить письменные и другие доказательства. И лишь в случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность. Так, например, в п. 3 ст. 162 ГК РФ установлено, что несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность.
Нотариальное удостоверение сделок обязательно в соответствии со ст. 163 ГК РФ:
в случаях, указанных в законе;
в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.
Для некоторых сделок закон требует их государственной регистрации. Обязательной является государственная регистрация сделок с землей и другим недвижимым имуществом в случаях и в порядке, предусмотренных ст. 131 ГК РФ и Законом о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Законом может быть установлена государственная регистрация сделок с движимым имуществом определенных видов (ст. 164 ГК РФ).
В законе предусмотрены и последствия несоблюдения нотариальной формы и требований закона о государственной регистрации сделки. Такая сделка считается ничтожной, она считается недействительной с момента ее совершения и не влечет юридических последствий.
Участники договорного процесса согласовывают условия, которые характерны для разных стадий договора: заключения, исполнения и прекращения. Каждая из этих стадий порождает для обеих сторон договора определенные права и обязанности.
Для заключения договора необходимо достижение лицами, заключающими договор, соглашение по всем существенным условиям договора. Особое место среди них имеет условие о предмете договора. При отсутствии данного условия любой договор считается незаключенным.
Весьма часто предприниматель имеет большие убытки, после заключения договора, только по тому, что не имеет сведений о средней цене данного (или аналогичного) товара, которая для него всегда выступает в качестве ориентира, а не обязательного для исполнения показателя.
Например, алтайские предприниматели заключили сделку со своими китайскими партнерами о поставке им автомобилей “КамАЗ”. Китайские партнеры предложили цену в 38 тысяч. швейцарских франков. Продавцы посчитали эту цену вполне приемлемой для себя и подписали договор. Позже они узнали, что средняя цена на такой автомобиль на мировом рынке составляет 95 тыс. швейцарских франков. Речь, в данном случае, не о том, что если бы они владели такой информацией, то получили бы обязательно 95 тыс. франков.
Может быть, они бы продали автомобили за 70 тыс. франков, но знали бы, от каково ценового показателя они отталкиваются и почему берут цену ниже и упущенной выгоды у них при этом не было бы.