Юридическая характеристика нарушения авторских и смежных прав

                Содержание.

Введение.

В современном мире в связи  с бурным развитием интеллектуальной собственности большое значение приобретает исследование общественных отношений, возникающих в сфере  интеллектуальной собственности, защиты авторских и смежных прав.

Формирование рыночных отношений  в России, а также устойчивая тенденция  развития мировых интеграционных процессов  в социально-экономической и правовой сферах делают одним из основных аспектов международного экономического и правового  сотрудничества уголовно-правовую охрану интеллектуальной собственности, в  частности, защиту от преступных посягательств  авторских и смежных прав.

Целью работы является анализ действующего законодательства, в соответствии с которым осуществляется уголовно-правовая защита авторских и смежных прав.

           В соответствии с названной целью ставились и решались следующие задачи:

- уяснить место авторских  и смежных прав в системе  конституционных прав человека  и гражданина;

- выявить объект преступного  посягательства;

- проанализировать признаки  объективной стороны рассматриваемого  состава преступления;

- проанализировать признаки  субъективной стороны рассматриваемого  состава преступления;

- определить субъект преступления;

- изучить особенности  правовой регламентации авторских  и смежных прав нормами гражданского  законодательства;

- рассмотреть наиболее  значимые положения, необходимые  для правильной квалификации  данного преступления.

Объектом исследования выступают  теоретические проблемы уголовно-правовой охраны общественных отношений, складывающихся в процессе обладания и использования  авторских и смежных прав.

Предметом исследования является действующее российское и международное  законодательство, уголовно-правовые нормы, работы отечественных юристов, посвященные проблемам уголовно-правовой охраны авторских и смежных прав.

Глава 1. Юридическая характеристика нарушения авторских и смежных прав.

1.1. Объект преступления.

Законодатель отнес нарушение  авторских и смежных прав к  категории преступлений, совершаемых  против личности, которые в свою очередь, входят в группу преступлений, посягающих на конституционные права  и свободы человека и гражданина.

Родовым объектом нарушения авторских и смежных прав можно считать «личность, представляющую собой не только биологический индивид, но и участника, общественных отношений». Видовым объектом являются общественные отношения, складывающиеся в сфере обеспечения конституционных прав и свобод человека и гражданина. Непосредственным объектом являются, охраняемые Конституцией РФ, авторские и смежные права граждан и организаций.¹

Авторские права можно разделить на две категории: личные неимущественные и имущественные права, последние могут передаваться и в зависимости от объема правомочий могут быть исключительными и неисключительными. Личные неимущественные права неотчуждаемы и непередаваемы иным способом, принадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним в случае уступки исключительных прав на использование произведения. Личные неимущественные авторские права включают: право на имя; право на обнародование, в том числе право на отзыв или изъятие произведения из обращения; право на неприкосновенность и целостность произведения, право на защиту репутации автора. Их них под охраной уголовного закона находится лишь право авторства, то есть право признаваться автором произведения, и право на неприкосновенность и целостность произведения. Важной особенностью авторского права на произведение является то, что оно не связано с правом собственности на материальный объект, в котором произведение выражено.²

  Необходимой предпосылкой ответственности за нарушение авторских прав является действительность авторства, так как только автору в отношении его произведения принадлежит исключительное право использовать произведение в любой форме и любым способом. Исключительное право возникает с момента создания произведения и выражения его в объективной форме, закон в обязательном порядке не фиксирует появление у его создателя исключительных прав.

Таким образом, можно сделать  вывод о том, что непосредственным объектом преступления, предусмотренного статьей 146 УК РФ, можно признать личные неимущественные и имущественные  авторские и смежные права, то есть те общественные отношения, которые  «фактически сложились в процессе обладания этими правами, принадлежащие  конкретному лицу».

 Уголовный закон охраняет не вещи и предметы сами по себе, а те общественные отношения, которые являются объектами посягательства, поэтому значение для многих институтов уголовного права имеет понятие предмета, его особенности и причиняемый ему вред.

В рассматриваемом преступлении предметом выступают объекты  авторских и смежных прав, а  также экземпляры произведений и  фонограмм, то есть конкретные произведения - нематериальный результат творческой деятельности, связанный с определенным материальным носителем.

Перечень объектов авторского права - произведения науки, литературы, искусства - (литературные, драматические, сценарные, аудиовизуальные, музыкальные произведения и т.д.).

1) первичные произведения - литературные (включая речи, лекции, доклады и иные устные выступления,  письма, дневники, интервью, программы  для электронно-вычислительных машин  и т.д.), драматические и сценарные;  музыкальные; хореографии и пантомимы;  аудиовизуальные (кино-, теле-, видеопроизведения), произведения живописи, архитектуры,  градостроительства, садово-паркового  искусства, картографии;

2) производные произведения - переводы, обработки, аннотации,  рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки и другие;

3) составные произведения - энциклопедии, антологии, базы данных.

Приведенная классификация  позволяет сделать вывод о  том, что производные и составные  произведения охраняются не зависимо от того, являются ли объектами авторского права произведения, на которых они  основаны или которые они включают, охране подлежит как полноценный  объект авторского права и часть  произведения (включая его название), если это результат оригинальной творческой деятельности автора и может  использоваться самостоятельно.

Авторское право распространяется как на обнародованные, так и на необнародованные произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности и существующие в какой-либо объективной форме (письменной, устной, звуко- или видеозаписи, изобразительной, объемно-пространственной).³

 К объектам авторского права не относятся официальные документы (законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера), а также их официальные переводы; государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и иные государственные символы и знаки); произведения народного творчества; сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер. Кроме того, авторским правом не охраняются идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты, языки программирования, а, следовательно, на них не распространяются и предусмотренные статьей 146 УК РФ средства уголовно-правовой защиты. Смежные права - производные от авторских и связаны с доведением произведений (объектов авторского права) до широкой публики путем их исполнения и воспроизведения.

Объектами смежных прав являются фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания.

Субъектами авторских  прав могут быть авторы произведений, их наследники, пользователи и правопреемники автора, права которых являются производными от прав авторов и возникают в силу договора между ними. Авторами признаются только физические лица, творческим трудом которых созданы произведения, однако возможны случаи, когда автором следует признать и юридическое лицо.

Права авторов - граждан РФ и их правопреемников охраняются вне зависимости от места их первого  выпуска произведения в свет или  территории его нахождения (в России или за рубежом). Права иностранных  авторов и их правопреемников  охраняются в России, если их произведения впервые выпущены в свет на территории РФ либо находятся на её территории в какой-либо объективной форме.

 Перешедшими в общественное достояние считаются не только произведения, срок авторского права на которые истек, но и произведения, которым на территории России никогда не предоставлялась охрана. Срок действия авторского права - в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти. Авторское право на произведения, впервые выпущенные в свет после смерти автора, действует 70 лет с даты его выпуска. Истечение срока действия авторского права на произведение означает его переход в общественное достояние, то есть такие произведения могут использоваться любым лицом без выплаты авторского вознаграждения, соответственно такое использование не является нарушением авторских прав, что исключает и уголовную ответственность по статье 146 УК РФ.

        Субъектами смежных прав являются исполнители, производители фонограмм, организации кабельного и эфирного вещания.

Права исполнителя признаются за ним, если:

1) исполнитель является  гражданином Российской Федерации;

2) исполнение, постановка  впервые имели место на территории  Российской Федерации;

3) исполнение, постановка, записаны на фонограмму;

4) исполнение, постановка, не  записанные на фонограмму, включены  в передачу в эфир или по кабелю.⁴

Права организации эфирного или кабельного вещания признаются за ней, если организация имеет официальное  местонахождение на территории Российской Федерации и осуществляет передачи с помощью передатчиков, расположенных  на территории Российской Федерации.

Смежные права иностранных  правообладателей признаются на территории России в соответствии с международными договорами РФ.

Под охраной уголовного закона находятся исключительные смежные  права, связанные с использованием объектов смежных прав.

Срок действия смежных прав в отношении исполнителя - 50 лет после первого исполнения. Права производителя фонограммы действуют в течение 50 лет после первого опубликования фонограммы либо в течение 50 лет после её первой записи, если фонограмма не была опубликована в течение этого срока. Права вещательных организаций действуют в течение 50 лет после осуществления ими первой передачи в эфир (по кабелю).

Таким образом, преступления, предусмотренные частью 1 статьи 146 УК РФ, посягают лишь на авторские права, а именно на такое личное неимущественное  право, как право признаваться автором  произведения (право авторства). Объектом преступлений, предусмотренных частью 2 статьи 146 УК РФ, являются имущественные  авторские права и неимущественное  право на целостность произведения, а также исключительные права  исполнителей, производителей фонограмм  и вещательных организаций (смежные  права).

1.2. Объективная сторона преступления.

Объективная сторона преступлений, предусмотренных статьей 146 УК РФ, выражается в совершении одного из следующих  действий:

1) присвоение авторства  (плагиат), при условии причинения  крупного ущерба правообладателю  - часть 1 статьи 146 УК РФ;

2) незаконное использование  объектов авторского права или  смежных прав, совершенные в крупном  размере - часть 2 статьи 146 УК РФ;

3) приобретение, хранение, перевозка  контрафактных экземпляров произведений  или фонограмм в целях сбыта,  совершенные в крупном размере  - часть 2 статьи 146 УК РФ.⁵

Плагиат  - это противозаконное заимствование, сущность которого заключается в «присвоении себе чужого литературного или художественного труда, в выдаче его за свой собственный». Также необходимо различать в плагиате два элемента: нравственный, заключающийся в посягательства на чужую славу автора, и юридический ущерб, наносимый чужим имущественным правам, которые как могут быть оба в наличии, так и встречаться отдельно.

 Присвоение авторства (плагиат) выражается в том, что «лицо провозглашает себя автором чужого произведения, выпуская его полностью или частично под своим именем (псевдонимом). Присвоением авторства признается выпуск произведения, созданного совместно с другими авторами без указания фамилий соавторов, использование в своих трудах чужого произведения без ссылки на автора».⁶

Присвоение авторства, или плагиат, - это «нарушение права на авторство, то есть права признаваться автором произведения, а не права на имя, как ошибочно предполагают многие правоприменители. Право на имя - это право использовать или разрешать использовать произведение под подлинным именем автора, псевдонимом либо без обозначения имени, то есть анонимно».  Особенностью данного вида нарушения авторского права является то, что, присваивая авторство на чужое произведение, нарушитель фактически выдает его за свое; неуказание же имени автора в отношении его произведения не всегда свидетельствует о намерении присвоить авторство. Методика расследования преступлений, предусмотренных статьей 146 УК РФ.

К разновидностям деяний, связанных  с присвоением авторства, относятся: объявление себя автором чужого произведения; выпуск чужого произведения (как всего, так и части) под своим именем; неуказание имен соавторов при выпуске  произведения, созданного в соавторстве. ⁷

Для наступления уголовной  ответственности по части 1 статьи 146 УК РФ необходимо наступление общественно  опасного последствия в виде крупного ущерба и причинная связь между  присвоением авторства и наступившим  последствием. Фиксированная сума крупного ущерба законодательно не установлена. В информационном письме Генеральной  прокуратуры приведены рекомендации по определению, подсчету и обоснованию  ущерба, причиняемого преступлениями, связанными с нарушениями авторских  прав. Им определено, что понятие  «ущерб» в уголовном праве  шире понятия «убытков» по гражданскому праву, в понятие крупного ущерба от данного преступления может включаться наряду с материальным и моральным  ущербом, также ущерб от нарушения  конституционного права на охрану законом  интеллектуальной собственности.

Пленум Верховного суда РФ разъясняет, что суды при установлении ущерба, который может быть признан  крупным, должны исходить из обстоятельств  каждого конкретного дела (например, из наличия и размера реального  ущерба, размера упущенной выгоды, размера доходов, полученных лицом  в результате нарушения им прав на результаты интеллектуальной деятельности или на средства индивидуализации). При этом следует учитывать положения  статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой, если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право  которого нарушено, вправе требовать  возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.⁸

 Незаконным по смыслу статьи 146 УК РФ следует считать умышленное использование объектов авторских и смежных прав, осуществляемое в нарушение положений действующего законодательства Российской Федерации, которым регулируются отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания.⁹

 Незаконное использование объектов авторского права это осуществление без согласия автора, выраженного в авторском договоре и (или) без выплаты авторского вознаграждения следующих действий:

- воспроизведение произведения;

- распространение экземпляров  произведения любым способом: путем  продажи, сдачи в прокат и  так далее;

- импорт экземпляров произведения  в целях распространения, включая  экземпляры, изготовленные с разрешения  обладателя исключительных авторских  прав;

- публичный показ произведения;

- публичное исполнение  произведения;

- сообщение произведения, включая показ, исполнение или  передачу в эфир, для всеобщего  сведения путем передачи в  эфир и (или) последующей передачи  в эфир;

- сообщение произведения, включая показ, исполнение или  передачу в эфир, для всеобщего  сведения по кабелю, проводам  или с помощью иных аналогичных  средств;

- перевод произведения;

- переделывание, аранжировка  или переработка произведения  другим образом.

В отношении программ для  электронно-вычислительных машин и  баз данных такой перечень включает в себя:

- выпуск в свет (опубликование);

- воспроизведение программы  для ЭВМ или базы данных (полное  или частичное) в любой форме,  любыми способами;

- распространение программы  для ЭВМ или базы данных;

- модификацию программы  для ЭВМ или базы данных, в  том числе перевод программы  для ЭВМ или базы данных  с одного языка на другой;

- иное использование программы  для ЭВМ или базы данных.¹⁰

Данный перечень является открытым, что свидетельствует о  том, что правообладатель вправе разрешать или запрещать осуществление  и иных действий, связанных с введением  программ для электронно-вычислительных машин или баз данных в оборот.

Незаконное использование объектов смежных прав означает осуществление следующих действий:

1) без согласия исполнителя

- передача в эфир или  сообщение для всеобщего сведения  по кабелю исполнения или постановки, если используемые для такой  передачи исполнение или постановка  не были ранее переданы в  эфир или не осуществляются  с использованием записи;

- воспроизведение записи  исполнения или постановки;

- передача в эфир или  по кабелю записи исполнения  или постановки, если первоначально  эта запись была произведена  не для коммерческих целей;

- сдача в прокат опубликованной  в коммерческих целях фонограммы, на которой записаны исполнение  или постановка с участием  исполнителя; сообщение записи  исполнения или постановки для  всеобщего сведения таким образом,  при котором любое лицо может  иметь доступ к ней в интерактивном  режиме из любого места и  в любое время по своему  выбору;

2) без согласия производителя фонограмм

- воспроизведение фонограммы (изготовление одного или более  экземпляров фонограммы или её  части на любом материальном  носителе);

- переработка фонограммы  любым способом;

- распространение экземпляров  фонограммы, то есть продажа, сдача  в прокати так далее;

- импорт экземпляров фонограммы  в целях распространения, включая  экземпляры, изготовленные с разрешения  производителя этой фонограммы;

- сообщение фонограммы  для всеобщего сведения таким  образом, при котором любое  лицо может иметь доступ к  ней в интерактивном режиме  из любого места и в любое  время по своему выбору;

3) без согласия организаций  эфирного или кабельного вещания

- одновременная передача  в эфир ее передачи другой  организацией эфирного вещания;

- сообщение передачи для  всеобщего сведения по кабелю;

- запись передачи;

- воспроизведение записи  передачи;

- сообщение передачи для  всеобщего сведения в местах  с платным входом.¹¹

 Контрафактными признаются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление и распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав, а также экземпляры охраняемых в Российской Федерации произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться.

Приобретение контрафактных  экземпляров произведений или фонограмм  состоит в их получении лицом  в результате любой сделки по передаче права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления (например, в результате купли-продажи, мены либо при получении указанных  предметов в качестве вознаграждения за проделанную работу, оказанную  услугу или как средства исполнения долговых обязательств).

Под хранением контрафактных  экземпляров произведений или фонограмм  следует понимать любые умышленные действия, связанные с фактическим  их владением (на складе, в местах торговли, изготовления или проката, в жилище, тайнике и т.п.), а под перевозкой - умышленное их перемещение любым  видом транспорта из одного места  нахождения в другое, в том числе  в пределах одного и того же населенного  пункта.

Сбыт контрафактных экземпляров  произведений или фонограмм заключается  в их умышленном возмездном или безвозмездном  предоставлении другим лицам любым  способом (например, путем продажи, проката, бесплатного распространения  в рекламных целях, дарения, размещения произведений в сети Интернет).¹²

Уголовная ответственность  за все виды деяний, предусмотренных  диспозицией части 2 статьи 146 УК РФ, наступает только в случае их совершения в крупном размере, а в соответствии с примечанием к указанной  статье, они признаются таковыми, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость  прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают  пятьдесят тысяч рублей. Пункт  «в» части 3 статьи 146 УК РФ содержит квалифицирующий признак - совершение деяний, предусмотренных диспозицией  части 2 статьи 146 УК РФ, в особо крупном  размере, которые в соответствии с указанным примечанием признаются таковыми, если стоимость экземпляров  произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование  объектов авторского права и смежных  прав превышают двести пятьдесят  тысяч рублей.

Устанавливая признаки крупного или особо крупного размера деяний, предусмотренных частями 2 и 3 статьи 146 УК РФ, следует исходить из розничной  стоимости оригинальных (лицензионных) экземпляров произведений или фонограмм  на момент совершения преступления, исходя при этом из их количества, включая  копии произведений или фонограмм, принадлежащих различным правообладателям.

Определение размера деяния в зависимости от стоимости осуществляется в том случае, когда нарушаются права на объекты авторского или  смежных прав, воспроизведенные на материальном носителе, а стоимость  прав на использование объектов авторского права и смежных прав учитывается  тогда, когда нарушение авторских  или смежных прав не связано с  фиксацией на материальном носителе.¹³

Таким образом, можно сделать  вывод, что признаками объективной  стороны преступления, предусмотренного диспозицией части 1 статьи 146 являются: 1) совершение общественно опасного деяния, выражающегося в присвоении авторства (плагиате), который может  быть определен как нарушение  права признаваться автором произведения, 2) наступление общественно опасного последствия в виде крупного ущерба, сумма которого законодательно не фиксирована  и является оценочным признаком, и 3) причинная связь между присвоением  авторства и наступившим последствием.

Такой признак объективной  стороны состава преступления, предусмотренного диспозицией части 2 статьи 146 УК РФ, как «незаконное использование  объектов авторского права или смежных  прав» носит бланкетный характер. Кроме того, уголовная ответственность за все виды деяний, предусмотренных диспозицией части 2 статьи 146 УК РФ, наступает только в случае их совершения в крупном размере, который законодательно определен как стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав, превышающая пятьдесят тысяч рублей. ¹⁴

1.3. Субъект преступления.

В соответствии с положениями  Общей части УК РФ уголовной ответственности  за присвоение авторства (плагиат) и  незаконное использование объектов авторского права или смежных  прав, а равно приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров  произведений или фонограмм в  целях сбыта, совершенные в крупном  размере, могут подлежать только вменяемые физически е лица, достигшие  шестнадцатилетнего возраста, так как  части 1 и 2 статьи 146 УК РФ не предусматривают  специального субъекта.