Договор поручительства. 4

Оглавление

1.Введение. 2

2.Основные понятия договора поручительства. 3

3.Требования, предъявляемые к договору поручительства. 4

4.Основания возникновения и прекращения договора поручительства. 6

5.Стороны в договоре поручительства. 9

6.Заключение. 12

7.Список литературы. 13

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1.Введение.

С развитием российского общества развиваются и договорные обязательства, договор поручительства в том  числе. В связи с усложнением  общественных отношений, идет непрерывный  процесс усложнения гражданско-правового  договора. В данных условиях договор  поручительства приобретает все  большее значение. Это представляет интерес для проведения научного исследования.

Вместе с тем к безусловной  заслуге и ГК 1922 года, и ГК 1964 года следует отнести сохранение (и  даже некоторое развитие) гражданско-правового  института поручительства, несмотря на крайне редкое применение регламентирующих его норм. Что касается практического  применения поручительства в хозяйственном  обороте в качестве способа обеспечения  исполнения обязательств, то в этих целях был разработан и внедрен  в законодательство некий суррогат поручительства - гарантия, приспособленный  к плановой централизованной экономике. 
До недавнего времени российское законодательство не содержало специального регулирования гарантии. Так, до 1 января 1995 г., т.е. до вступления в силу части первой ГК РФ, в Российской Федерации действовала статья 68 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик, рассматривавшая гарантию и поручительство как единое обязательство. ГК РФ выделил банковскую гарантию в самостоятельный правовой институт, отличный от поручительства. Новый же Гражданский кодекс (часть первая) выделил банковскую гарантию в самостоятельный правовой институт.

Основной целью работы является комплексное научное исследование одного из гражданско-правовых способов обеспечения исполнения обязательств – поручительства.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.Основные понятия договора поручительства.

Поручительство — традиционный, ведущий свое начало от римского права способ обеспечения исполнения обязательств. Суть этого способа остается неизменной: третье лицо (поручитель) берет на себя обязательство перед кредитором нести за должника ответственность в случае неисполнения последним его обязательства перед кредитором. На всех этапах развития гражданского права поручительство имело весьма широкое распространение, оно позволяло обеспечить обязательства любых должников, в том числе и не располагавших собственным имуществом, которое могло бы служить обеспечением долга. Поэтому указанный способ обеспечения исполнения обязательства в немалой степени способствовал развитию имущественного оборота.

Что касается практического применения поручительства в хозяйственном обороте в качестве способа обеспечения исполнения обязательств, то в этих целях был разработан и внедрен в законодательство некий суррогат поручительства — гарантия, приспособленный к плановой централизованной экономике.

В настоящее время поручительство — один из традиционных способов обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств, существо которого заключается в том, что поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Поручительство  повышает для кредитора вероятность  исполнения обязательства, поскольку  в случае его нарушения должником  кредитор может предъявить свои требования поручителю, то есть здесь дополнительное обеспечение заключается в том, что в случае неисполнения или  ненадлежащего исполнения обязательства  кредитор вправе предъявить требования двум лицам – должнику и поручителю по выбору.

Связь между  должником и поручителем, в силу которой поручитель обязуется отвечать за исполнение полностью или частично обязательства должника, может быть разнообразной. Это может быть самостоятельный  договор или такая связь может  иметь не правовой характер (например, отношения взаимовыручки). В любом  случае, эти мотивы не столь важны  для самого договора поручительства, ибо он заключается между кредитором и поручителем без участия  должника.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3.Требования, предъявляемые к договору поручительства.

Для договора поручительства установлена обязательная письменная форма, невыполнение этого  условия влечет недействительность договора. Если отношения поручительства не оформлены подписанным двумя  сторонами договором, то доказательством  заключения такого договора может явиться  письменное сообщение поручителю от кредитора о принятии им полученного  текста поручительства. В случае, когда  кредитор не дал такого письменного  сообщения о принятии поручительства, доказательством заключения договора поручительства может служить ссылка на это поручительство в основном договоре, а при отсутствии такой  ссылки договорные отношения поручительства следует считать неустановленными.

Договор поручительства является односторонне обязывающим, консенсуальным и возмездным, хотя законодатель дает возможность сторонам при заключении соглашения прибегнуть и к безвозмездному поручительству (ст. 423 ГК РФ). Однако согласно п. 1 ст. 365 ГК РФ это не освобождает должника от обязанности возмещения убытков поручителю.

В тексте договора поручительства должны быть указаны такие аспекты, как:

обязательство, обеспечиваемое поручительством;

объем ответственности  поручителя (принимает ли он на себя ответственность за исполнение обязательства  в целом или в его части) с указанием суммы;

обстоятельства, при которых наступает ответственность  поручителя за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств должника;

вид ответственности  поручителя (солидарная или субсидиарная);

количество  поручителей и доля ответственности  каждого из них перед кредитором.

Действующее законодательство, в отличие от предшествующего, предусматривает возможность заключения договора поручительства с целью  обеспечения обязательства, которое  не существует на момент заключения поручительства, но может возникнуть в будущем. Это  очень важное новшество, которое  приобретает особое значение для  кредитных и заемных обязательств.

Основным критерием, выступающим  в качестве гарантии прав кредитора  в договоре поручительства, является, безусловно, личность поручителя, его  деловая репутация, авторитет, но, прежде всего – платежеспособность. Согласно нынешнему гражданскому законодательству существует ряд ограничений для лиц, которые могут быть поручителями. Так, в роли поручителей не могут выступать бюджетные организации, казенные предприятия, за которыми закрепляется имущество на праве оперативного управления, филиалы и представительства, не являющиеся по закону юридическими лицами.

Согласно п. 1 ст. 363 ГК РФ ответственность  поручителя перед кредитором зависит  от условий договора, однако общим  правилом, установленным ГК РФ, является солидарная ответственность поручителя и должника. Таким образом, в соответствии со ст. 323 ГК РФ, если договором не установлено иное, кредитор имеет право предъявлять требование об ответственности к должнику и поручителю совместно, либо к любому из них, как в полном объеме к каждому, так и в части. Не получив удовлетворения от одного из них, либо получив его не в полном объеме, кредитор вправе обратить свои требования в неисполненной части к другому.

Поручительство является договором, заключаемым по правилам, предусмотренным главой 28 ГК, между поручителем и кредитором в основном обязательстве. Для договора поручительства установлена обязательная письменная форма под страхом его недействительности.

Порядок заключения, изменения и расторжения договора регулируется содержащимися в ГК общими положениями о договоре. Исходя из этого, например, в банковской практике удалось сохранить прежние деловые обыкновения, в соответствии с которыми отношения по гарантии (поручительству) устанавливались путем направления банку-кредитору поручителем (гарантом) одностороннего письма, гарантирующего возврат заемщиком суммы кредита и уплату последним причитающихся процентов.

В судебной практике договоры поручительства нередко признаются недействительными сделками в связи с пороками в субъекте. Судебная практика свидетельствует также о том, что в ряде случаев весьма ненадежными поручителями являются государственные и муниципальные предприятия.

Взгляд на поручительство как на одностороннее обязательство укоренился в гражданско-правовой доктрине. Хотя при ближайшем рассмотрении и в сегодняшнем, и в ранее действовавшем законодательстве можно обнаружить и определенные обязанности на стороне кредитора, а на стороне поручителя — соответствующие требования.

Хотелось бы обратить внимание еще  на одну деталь: в гражданско-правовой доктрине, да и в законодательстве традиционно принято говорить об ответственности поручителя как ответственности перед кредитором за должника по основному обязательству.

Содержание обязательства, вытекающего  из договора поручительства, состоит в том, что поручитель обязуется при нарушении должником основного обязательства, обеспеченного поручительством, нести ответственность перед кредитором наряду с должником по основному обязательству. При этом размер денежного обязательства поручителя перед кредитором определяется, по общему правилу, объемом ответственности должника за соответствующее нарушение основного обязательства. Иной размер денежного обязательства поручителя может быть установлен договором поручительства. В этом случае говорят о том, что поручитель принял на себя обязанность нести не полную, а частичную ответственность за должника.

 

 

 

 

 

4.Основания возникновения и прекращения договора поручительства.

Обязательственные правоотношения, устанавливающие  юридически обязательные взаимосвязи участников, возникают из заключенных ими договоров либо по другим основаниям, предусмотренным законом. Иначе говоря, основаниями возникновения обязательств являются различные юридические факты, среди которых главное место занимают договоры.

 Договор собственников (либо  иных законных владельцев) имущества  представляют собой обычное, наиболее часто встречающееся основание нормального товарообмена.

Обязательства возникают и из односторонних  гражданско-правовых сделок. Также обязательства могут возникать и из сделок, не предусмотренных законодательством, но не противоречащих ему.

В определенных случаях гражданско-правовые обязательства порождаются и  административными актами, под которыми понимаются индивидуальные (ненормативные) акты органов государственного управления, направленные на установление, изменение или прекращение правоотношений. Названные акты могут выполнять эту роль только при прямых указаниях законодательства. Их примером может  служить  оформленное  ордером решение местной организации о предоставлении гражданину жилого помещения, являющееся основанием возникновения ряда жилищных обязательств.

Обязательные отношения возникают  при создании и использовании различных объектов интеллектуального творчества, например, при заключении договоров на создание или использование произведений науки, литературы и искусства, лицензионных договоров об использовании запатентованных изобретений или промышленных образцов и т.д.

Обязательства порождают и неправомерные  действия по причинению вреда другому лицу или неосновательное обогащение за счет другого лица, поскольку их основное содержание составляет гражданско-правовая обязанность возместить причиненный потерпевшему вред или вернуть неосновательно приобретенное имущество. Данная обязанность всегда имеет имущественный характер, в том числе в случаях денежного возмещения вреда.

Иногда обязательства возникают  вследствие таких юридических фактов, как юридические поступки или события, не зависящие от воли людей. Таковыми, например, могут являться действия по предотвращению реальной угрозы имуществу других лиц, влекущие обязанность возмещения понесенных при этом убытков за счет лиц, имущество которых было спасено.

Немалые споры вызывают также основания  прекращения поручительства (ст. 367 ГК). Сразу хотелось бы отметить, что  указанная статья предусматривает  именно основания для прекращения  поручительства, а не основания для  признания его недействительным, что имеет немаловажное значение на практике. Например, одним из оснований для прекращения поручительства является изменение основного обязательства, влекущего увеличение ответственности поручителя, без согласия последнего. Если бы в данном случае речь шла о недействительности поручительства, то поручителя можно было бы привлечь к ответственности, исходя из ответственности должника в том виде, какой она имела до изменения обязательства. Прекращение же поручительства исключает подобную возможность.

В самом Гражданском кодексе  РФ содержится пять оснований прекращения  поручительства. При этом наибольшие трудности на практике вызывает применение положений п. 1 ст. 367 ГК РФ, в которой  говорится, что поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности  или иные неблагоприятные последствия  для поручителя, без согласия последнего. Действительно, не совсем ясно, что  понимать под этой формулировкой. Например, весьма часто стороны соглашение о продлении срока возврата кредита  в пределах срока, на которое было дано поручительство. Формально претензий  со стороны поручителя быть не должно, так как срок действия поручительства не увеличен. Отмечается, что продление  срока действия договора и возврата кредита повлекли увеличение объема ответственности поручителя, так  как период пользования кредитом изменился в сторону увеличения, курс доллара США за это время  поднялся, в результате чего при  переводе суммы задолженности в  долларах в эквивалентную сумму  в рублях эта задолженность увеличилась. В связи с этим договор поручительства следует считать прекращенным. В  то же время необходимо учитывать, что  при определенных обстоятельствах  поручительство не прекращается в случае изменения основного обязательства. Например,  продление срока возврата кредита в данном случае не влияет на объем ответственности поручителя, поскольку последний взял на себя ответственность, если общий срок по кредитному договору с учетом его  продления будет составлять не менее  полутора лет.

Следует также обратить внимание на то, что поручительство прекращается по истечении указанного в нем  срока.

 Если же такой срок не  установлен, оно прекращается, если  кредитор в течение года со  дня наступления срока исполнения  основного обязательства не предъявит  иск к поручителю. Когда же  срок исполнения основного обязательства  не указан и не может быть  определен или определен моментом  востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит  к поручителю иска в течение  двух лет со дня заключения  договора поручительства. В связи  с этим следует иметь ввиду, что в пределах указанных сроков следует предъявить к поручителю именно иск, а не просто письменное требование об исполнении последним своих обязательств. Этим поручительство отличается от банковской гарантии, когда достаточно просто направить соответствующее требование гаранту. При этом судебная практика приравнивает к исковому требованию исполнительную надпись нотариуса. Например: кредитор реализовал свое право на получение задолженности по кредитному договору не путем обращения с иском к поручителю, а оформив исполнительную надпись нотариуса. Таким образом, решение суда о признании договоров поручительства прекращенными в связи с истечением срока на предъявление иска к поручителю является неправомерным.

В то же время нельзя признать указанные  выше сроки сроками исковой давности (ст. 195 ГК РФ), так как они представляют собой сроки существования самого акцессорного (дополнительного) обязательства - поручительства. Это имеет немаловажное практическое значение: в частности, в отличие от исковой давности, которая, как известно, применяется  судом только по заявлению стороны  в споре, предъявление кредитором исковых  требований за пределами срока действия договора поручительства во всех случаях  служит безусловным основанием к  отказу в иске даже если сам поручитель в суде не заявит об истечении срока поручительства.

 Таким образом, ГК предусматривает  пять оснований прекращения поручительства:

прекращение обеспеченного поручительством  основного обязательства;

изменение основного обязательства, влекущее увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего;

перевод на другое лицо долга по обеспеченному  им основному обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;

отказ кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

истечение срока, на который дано поручительство (либо установленного законом), если в пределах этого срока кредитор не предъявил иска к поручителю.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

5.Стороны в договоре поручительства.

Нередко возникает вопрос, каким  должен быть договор поручительства: двусторонним (заключаться между  кредитором и поручителем) или трехсторонним (помимо кредитора и поручителя, третьей стороной выступает еще  и должник). Полагается, что, несмотря на возможность заключать двусторонний договор (он будет, конечно, действительным), все же предпочтительнее заключать  трехсторонний. Это важно прежде всего для более полной защиты интересов поручителя. Данная позиция становится понятной, если проанализировать нормы ст. 365 ГК РФ. В п. 1 этой статьи содержится правило, согласно которому к поручителю, исполнившему обязательство, переходят все права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в каком поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника. В данном случае, как справедливо отмечают М.И. Брагинский и В.В. Витрянский, хотя размер процентов и не указан прямо и определенно в ст. 365, но «...исходя из общих правил, регламентирующих уплату процентов за пользование чужими денежными средствами (ст.395 ГК РФ), можно сделать вывод, что размер процентов должен определяться ставкой рефинансирования Центрального банка, а начальный момент - датой исполнения поручителем своего обязательства перед кредитором, поскольку именно с этого момента на стороне поручителя возникает право требования к должнику по денежному обязательству»[37, с. 40]. Но, если к таким процентам применима ст. 395, есть возможность в договоре поручительства установить и повышенный по сравнению со ставкой рефинансирования размер процентов, взыскиваемых поручителем с должника. Однако это возможно при условии, что договор поручительства будет трехсторонним, с участием должника в качестве стороны договора. 
 
Другой аргумент в пользу трехстороннего договора дает анализ нормы п. 3 ст. 365. Эта норма диспозитивная, она позволяет установить иные правила (в том числе в договоре между поручителем и должником) по сравнению с теми, что содержатся в п. 1 и 2 ст. 365. Таким образом, трехсторонний договор поручительства предпочтительней, хотя бы потому, что позволяет сторонам более гибко и содержательно урегулировать правоотношения. Приведу пример. В соответствии с п. 2 ст. 365 по исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование. Не вполне ясно: какие это должны быть документы (особенно в случае частичного исполнения обязательства поручителем, частичного исполнения длящегося обязательства). Данную проблему можно было бы решить именно тем, что подробно описать в трехстороннем договоре поручительства все эти процедурные вопросы по документообороту между сторонами, установить сроки передачи документов в ходе исполнения обязательств, в частности, срок обращения поручителя, исполнившего обязательство, к должнику. 
 
Поскольку договор поручительства заключается между кредитором должника и поручителем, мотивы, побудившие поручителя дать поручение за должника, правового значения, как правило, не имеют. Сущность договора поручения в том и состоит, что он возникает как соглашение между кредитором и поручителем, выступающим в гражданском обороте на стороне должника.  
 
Судебной практикой не ставится под сомнение также законность заключения договора поручительства между всеми участниками отношений как по заемному обязательству, так и по обеспечивающему его договору поручительства. К примеру, по одному из дел Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ отменил решение арбитражного суда, признавшего отношения по поручительству не установленными на том основании, что указанные отношения были оформлены поручителем, заемщиком и банком-кредитором с отметкой последнего о принятии поручительства. В постановлении Президиума по данному делу было отмечено, что договор поручительства совершен в письменной форме, в тексте договора содержатся все необходимые существенные условия, предусмотренные законодательством для договоров данного вида: указаны сведения о заемщике, банке-кредиторе, сумме займа, есть ссылка на то, что договор поручительства является неотъемлемой частью кредитного договора, в обеспечение обязательств по которому выдано поручительство. Заключение такого трехстороннего соглашения не противоречит действующему законодательству[37, с. 44]. 
 
В отличие от залога законодатель не устанавливает ограничений для лиц, выступающих в качестве поручителя. Между тем в судебной практике договоры поручительства нередко признаются недействительными сделками в связи с пороками в субъекте.  
 
На практике нередко заключаются договоры поручительства, обеспечивающие исполнение обязательств, в которых должник или поручитель (при неисполнении обязательства должником) должны произвести платеж в иностранной валюте. В частности, речь идет об обеспечении обязательств заемщика по кредитному договору, согласно которому кредит предоставлен и, соответственно, подлежит погашению в иностранной валюте. Кредиторам, принимающим поручительство в качестве обеспечения подобных обязательств, следует помнить, что расчеты поручителя с кредитором являются не текущей валютной операцией, а операцией с движением капитала в соответствии с п. 7 ст. 1 Закона «О валютном регулировании и валютном контроле»[4, с, 942]. Действуют банковские правила, в соответствии с которыми поручителем по таким обязательствам может выступать только коммерческий банк, имеющий валютную лицензию Банка России. Что касается поручителя, не являющегося коммерческим банком с валютной лицензией, то он может исполнить свое обязательство в иностранной валюте только при наличии соответствующей разовой лицензии ЦБ. Поэтому кредитор, заключая договор поручительства, предусматривающий исполнение в иностранной валюте, с поручителем, не имеющим соответствующей лицензии, сильно рискует. Договор может быть признан судом недействительным как не соответствующий валютному законодательству в соответствии со ст. 14 Закона «О валютном регулировании и валютном контроле». То же самое относится и к ситуации, когда кредит, выданный российским банком в российских рублях резиденту, обеспечивается поручительством нерезидента. Так, в соответствии с п. 7 ст.1 названного Закона расчеты между резидентами и нерезидентами в валюте РФ отнесены к категории валютных операций. Поэтому исполнение своих обязательств таким поручителем-нерезидентом также является валютной операцией с движением капитала. 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

6.Заключение.

В заключении хотелось бы отметить срок, на который заключается договор  поручительства, и некоторые нюансы, с этим связанные.

Не предъявление кредитором иска в  течение срока действия поручительства также является основанием его прекращения. Указанный срок определяется в договоре поручительства. Если же договором такой срок не предусмотрен, он считается равным одному году со дня наступления срока исполнения должником основного обязательства, обеспеченного поручительством.

В случаях, когда поручительством  обеспечено бессрочное обязательство  либо обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, срок действия поручительства — два года со дня заключения договора поручительства.

Необходимо подчеркнуть, что срок действия поручительства, предусмотренный договором либо определяемый по правилам, установленным п. 4 ст. 367 ГК, несмотря на то, что законодатель связывает последствия его истечения с фактом предъявления (или, не предъявления) кредитором иска к поручителю, не является сроком исковой давности. Основные различия между сроком действия поручительства и сроком исковой давности заключаются в следующем.

Во-первых, по своей правовой природе  срок поручительства не является сроком для защиты нарушенного права. Это  срок существования самого акцессорного обязательства — поручительства. Поэтому только в пределах этого срока, пока действует поручительство, кредитор вправе потребовать от поручителя исполнения его обязанности, то есть нести ответственность за должника.

Во-вторых, общий срок исковой давности определяется Кодексом — три года. Срок действия поручительства по общему правилу определяется договором.

В-третьих, поручитель, строго говоря, не относится к лицам, нарушающим право кредитора. Поэтому в отношении поручителя не могут применяться нормы о сроке для защиты нарушенного права (исковая давность).

В-четвертых, в отличие от исковой  давности, которая используется судом  только по заявлению стороны в  споре, предъявление кредитором иска за пределами срока действия поручительства служит для суда безусловным основанием к отказу в иске.

Таким образом, срок действия поручительства не является сроком исковой давности, а относится к категории пресекательных (преклюзивных) сроков.

Следует также обратить внимание на то, что ГК требует от кредитора  предъявления в пределах срока действия поручительства именно иска, а не любого письменного требования.

 

 

 

 

 

7.Список литературы.

1.Гражданский Кодекс Российской  Федерации (ч.1) от 30.11.94 г. // Собрание законодательства. - 1994. -  № 32. - ст. 3301.

2. Куренной А.М. Правовыое регулирование договора поручительства / А.М. Куренной // Законодательство. – 2001. - №11. – с. 21-29.

3. Новоселова  Л.А.  Поручительство и банковская  гарантия, как способ обеспечения  и исполнения обязательств / Л.А.  Новоселова // Государство и право.  – 2001. – №10. - с. 14-19.