Комерческая тайна. 4

Содержание

Введение           стр. 3

I. Сущность коммерческой тайны      стр. 5

1.  Понятие коммерческой информации и коммерческой

 тайны          стр. 7

2.  Порядок отнесения коммерческой информации к

     коммерческой тайне        стр. 10

3. Режим коммерческой тайны      стр. 13

II.  Защита коммерческой тайны      стр. 14 1.  Обеспечение защиты коммерческой тайны    стр. 14 2.  Защита права на коммерческую тайну     стр. 19

Заключение          стр. 22

Список литературы         стр. 24

Ведение

Рыночная экономика  неразрывно связана с конкурентными  отношениями, одним из элементов  которой являются отношения по защите коммерческой тайны. И это вполне понятно: у любой организации есть свои производственные секреты, которые не должны распространяться не только за пределами этой организации, но зачастую и среди ее сотрудников. К таким сегодня относятся, например, информация о новых разработках и проектах, готовящихся рекламных акциях, презентациях, и т. д.

Рынок предполагает, прежде всего, экономическую свободу. Свободе одного предпринимателя сопутствует одновременно и свобода других предпринимателей, которые сами решают покупать или не покупать его продукцию, предлагать за нее свои цены, продавать ему по определенным ценам, диктовать свои условия сделок. Конкуренция – основа функционирования современной рыночной экономики. Сегодня успех в производстве конкурентоспособной продукции обусловливается не только возможностью доступа предпринимателей к сырью и энергоресурсам. Важнейшим фактором эффективной деятельности является интеллектуальная собственность предприятия, используемая так, чтобы выпустить и предложить конкурентам продукцию более дешевую, экономичную и удобную в обращении.

В результате утечки конфиденциальной информации или разглашения секретных сведений может быть причинен значительный экономический ущерб предприятию.

На российском рынке  с каждым месяцем значение информации и информированности отдельного предприятия растет. Если секретные сведения фирмы, которые дают ей преимущества перед конкурентами, не будут определены и защищены законом, то вряд ли «добросовестная конкуренция» сможет существовать в полном объеме.  Действующее законодательство четко определяет, с помощью каких мер обеспечивается охрана коммерческой тайны, и какие меры ответственности могут быть применимы к виновным в ее разглашении.

Различные проблемы, связанные  с охраной в России коммерческой, служебной и личной тайны, постоянно обсуждались во многих юридических изданиях. Все исследователи единодушно склонялись к неполноте правового регулирования и необходимости его совершенствования.

В ГК РФ есть ряд недочетов  и неточностей, которые допускают  многочисленное толкование закона и его игнорирование в целом.

Во-первых, неопределенность в отношении ответственности  человека, получившего сведения, составляющие коммерческую тайну, законным путем у их официального обладателя. Не ясно, в течение какого срока он обязан хранить такую информацию в соответствии с режимом коммерческой тайны.

Во-вторых, соотношение  служебной и коммерческой тайны. Статья 139 ГК РФ озаглавлена «Служебная и коммерческая тайна», но в тексте они постоянно отделяются друг от друга. Сохранение в тайне служебной информации не всегда обусловлено ее коммерческой ценностью. Видимо, понимание служебной и коммерческой тайны в ГК едино, но способы их защиты могут быть разными.

Для полного регулирования  этого вопроса введен Федеральный  закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (в ред. Федерального закона от 11.07.2011 N 200-ФЗ) .

I. Сущность коммерческой тайны

Коммерческая тайна  – это не являющиеся государственными секретами сведения, связанные с производством, управлением, финансами и т. д., разглашение которых может нанести ущерб интересам предприятия.

Коммерческая тайна  является одним из объектов интеллектуальной собственности. Как и по отношению к другим объектам интеллектуальной собственности, применительно к коммерческой тайне российское законодательство устанавливает ряд критериев охраноспособности, которым она должна способствовать, чтобы пользоваться правовой охраной.  Первое, информация должна иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам. О такой ценности можно говорить в том случае, если владелец информации, используя ее, может получить коммерческую выгоду (прибыль). Причем, ценность информации устанавливается лишь в ходе ее использования. До начала фактического использования ценность информации нельзя определить. В соответствии с этим признаком из числа сведений, составляющих коммерческую тайну, исключаются те, которые не представляют никакого интереса для конкурентов и не могут быть использованы третьими лицами  для достижения своих целей. Известность сведений должностным лицам и иным работникам органов и организаций, которым эти сведения стали известны в связи с выполнением им служебных обязанностей и на которых лежит обязанность по сохранению их в тайне¹, не препятствует признанию информации коммерческой тайной.   Второе, к информации, составляющей коммерческую тайну, не должно быть свободного доступа на законном основании. Сведения, составляющие коммерческую тайну, нуждаются в защите, так как они не являются государственными секретами и не защищены авторским и патентным правом. Если соответствующая информация может быть получена законным образом любым заинтересованным лицом, она коммерческой тайной не признается.           Третье, чтобы информация считалась коммерческой тайной, требуется, чтобы обладатель информации принимал меры к охране ее конфиденциальности. К ним могут быть отнесены разнообразные меры технического, юридического, организационного характера, направленные на то, чтобы оградить информацию от несанкционированного доступа третьих лиц.            Очевидно, что при отсутствии хотя бы одного из признаков информация не должна пользоваться правовой охраной. Напротив, при наличии всех перечисленных признаков информация получает правовую охрану, причем эта охрана предоставляется автоматически.    Будучи одним из субъектов интеллектуальной собственности, коммерческая тайна обладает рядом специфических особенностей.  В основе коммерческой тайны лежит фактическая монополия определенного лица на некоторую совокупность знаний. Открытое использование сведений, составляющих коммерческую тайну, связано с ущербом для предприятия. От полноты принимаемых мер по сохранению фактической монополии на знание зависит жизненность права на коммерческую тайну.        Коммерческая тайна обладает наибольшей универсальностью среди других объектов интеллектуальной собственности. Под понятие коммерческой тайны могут быть подведены самые разнообразные сведения, связанные с производством, технологической информацией, управлением и другой деятельностью предпринимателя. При этом коммерческой тайной могут быть объявлены вполне патентоспособные решения, которые правообладатель по каким-либо причинам не желает обнародовать и патентовать в установленном порядке.      Специфической чертой коммерческой тайны, выделяющей ее среди других объектов интеллектуальной собственности, является неограниченность срока ее охраны. Право на коммерческую тайну действует до тех пор, пока информация имеет действительную или потенциальную ценность в силу ее неизвестности третьим лицам.     Наконец, коммерческая тайна как объект интеллектуальной собственности не требует официального признания ее охраноспособности, государственной регистрации или уплаты государственных пошлин.² Таковы особенности коммерческой тайны, как объекта интеллектуальной собственности.

1. Понятие коммерческой информации и коммерческой тайны

Коммерческая информация представляет собой сведения о сложившейся ситуации на рынке различных товаров и услуг.

Коммерческая информация позволяет предприятиям проводить  анализ своей коммерческой деятельности, планировать ее и осуществлять контроль за результатами этой деятельности.

Различают несколько  источников коммерческой информации:

• маркетинговые исследования по конкретным товарам. Включают проведение исследований, сбор, анализ информации и т. д.;
• внутренние материалы и документы торговой фирмы. В частности, сведения об объемах товарооборота, затратах на продажу, товарных запасах, расходах на рекламу, прибыли предприятия и т. п.;
• данные внешней статистики и публикуемые в средствах массовой информации сведения о состоянии рынка;
• покупка информации у различных фирм, основным видом деятельности которых является «производство и продажа чистой информации».

Исходя из классификации  информационных ресурсов по критерию доступа к ним, применяемая в  процессе производства товаров, выполнения работ и оказания услуг разнообразная научная, техническая, технологическая и иная информация может носить как открытый, так и закрытый характер. К открытой информации относится общеизвестная, представляющая чисто теоретический и научный интерес информация, которая не скрывается производителем. Закрытой информацией признается та, которая специально скрывается и защищается производителем от доступа посторонних лиц. Такая информация должна охраняться в режиме коммерческой тайны.

Коммерческая тайна, в соответствии с гражданским законодательством РФ, это информация, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании, и по отношению к которой обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Следовательно, коммерческая тайна не может быть общеизвестной и общедоступной информацией, открытое ее использование несет угрозу экономической безопасности предпринимательской деятельности, в связи с чем, предприниматель осуществляет меры по сохранению ее конфиденциальности и защите от незаконного использования.

Сведения, составляющие коммерческую тайну, подразделяются на: производственную информацию; научно-техническую информацию; финансовую информацию.

К производственной информации относятся:

• способы производства и технология;
• уровень складских запасов;
• методы и организация управления;
• система организации труда;
• предполагаемое время выхода на рынок;
• планы рекламной деятельности;
• объем выпуска и планы реализации продукции;
• сведения о поставщиках, потребителях, посредниках, конкурентах;

Научно-техническая информация включает:

• содержание патентов и лицензий;
• характер исследовательских работ;
• планы внедрения новых технологий и видов продукции;
• анализ конкурентоспособности выпускаемой продукции.

К финансовой информации относится:

• структура капиталов;
• механизм формирования цен на продукцию;
• банковские и торговые операции;
• сведения об эффективности экспорта и импорта;
• организация и размер оборота средств;
• фактическое состояние рынков сбыта;
• уровень платежеспособности предприятия и т. д.

Следует различать такие  понятия как «коммерческая тайна», «конфиденциальные сведения» и «конфиденциальная информация».

Коммерческая тайна – режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.³

Сведения конфиденциального  характера – это не только коммерческая тайна, но и персональные данные гражданина, служебная, врачебная, профессиональная, нотариальная, адвокатская тайна, а также тайна переписки, исповеди. Такое определение сведений конфиденциального характера дано в Указе Президента РФ от 6 марта 1997 г. №188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера».

Что такое  конфиденциальная информация определяет Федеральный закон Федеральный закон Российской Федерации от 27 июля 2006 г. N 149 ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» ( в ред Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 227-ФЗ) . Согласно этому закону, конфиденциальной может быть признана лишь информация, которая документально закреплена.

2. Порядок отнесения коммерческой информации к коммерческой тайне

Если какие-либо данные, прямые или косвенные, будут упущены из внимания, то все принимаемые меры могут оказаться неэффективными. С другой стороны, излишние меры по ограничению доступа к информации осложнят работу и приведут к неоправданным экономическим издержкам. Правильная организация выделения и защиты коммерческой тайны должна не только не мешать работе предприятия, но даже способствовать его прибыльной деятельности.

При отнесении той  или иной информации к категории  коммерческой тайны следует учитывать некоторые обстоятельства.⁴

Во-первых, при засекречивании информации необходимо исходить из принципа экономической выгоды и безопасности фирмы. Информация все чаще выступает как рыночный товар, имеющий определенную цену и спрос. А чрезмерное засекречивание деятельности фирмы может обернуться потерей прибылей, так как условия рынка требуют широкой рекламы производимой продукции и услуг.

Во-вторых, возможны случаи, когда под предлогом охраны коммерческой тайны могут скрывать сведения и документы, свидетельствующие о фактах злоупотреблений, бесхозяйственности и других нарушениях.

Информация составляет коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.⁵

В общем объеме информации, составляющей коммерческую тайну, целесообразно  выделять два основных блока. К категории научно-технической и технологической информации относятся:

• идеи, изобретения, открытия;
• новые технические проекты;
• новые методы организации труда и производства;
• результаты научных исследований;
• конструкторская документация, чертежи, схемы, записи;
• программное обеспечение ЭВМ;
• описания технологических испытаний;
• информация типа “ноу-хау”;
• точные знания конструкционных характеристик создаваемых изделий и оптимальные параметры разрабатываемых технологических процессов (размеры, объемы, конфигурация, процентное содержание компонентов, температура, давление, время и др.);
• сведения о материалах, из которых изготовлены отдельные детали, условиях экспериментов и оборудовании, на котором они проводились и т.д.;
• используемые предприятием отдельные новые, либо уникальные измерительные комплексы и приборы, станки, оборудование.

К категории деловой информации относятся:

• обзоры рынка, маркетинговые исследования;
• финансы предприятия;
• стратегический и тактические планы развития производства, в том числе с использованием новых технологий, изобретений, ноу-хау;
• планы и объемы реализации продукции;
• списки торговых и других клиентов, конкурентов, сведения о взаимоотношениях с ними, их финансовом положении, условиях контрактов;
• планы развития предприятия и его инвестиций;
• методы и организации управления;
• собственная оценка характера и репутации персонала предприятия;
• систем организации труда.

Сведения, которые не могут составлять служебную или коммерческую тайну, определяются законом или иными правовыми актами⁶.

В соответствии с постановлением Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 №35 “О передаче сведений, которые  не могут составлять коммерческую тайну” к категории коммерческой тайны не относятся:⁷

• учредительные документы;
• документы, дающие право заниматься предпринимательской деятельностью;
• сведения о размерах имущества предприятия и его денежных средствах;
• сведения о численности, составе работников, их заработной плате и условиях труда, о наличии вакантных должностей;
• сведения об участии должностных лиц предприятия в кооперативах, малых предприятиях, товариществах, акционерных обществах, объединениях и др. организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью;
• сведения о загрязнении окружающей среды, нарушении антимонопольного законодательства, реализации продукции, причиняющей вред здоровью,  а также др. нарушениях законодательства и размерах причиненного при этом ущерба.
• о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;
• об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;
• о перечне лиц, имеющих право действовать баз доверенности от имени юридического лица;

3. Режим коммерческой тайны

Информация, составляющая коммерческую тайну, только тогда относится  к таковой, когда обладатель такой  информации ввел в отношении нее  «режим коммерческой тайны»⁸.  В свою очередь, в соответствии с п. 3 ст. 3 Федерального закона от 29 июля 2004 г. №98-ФЗ «режим коммерческой тайны» определяется как «правовые, организационные, технические и иные принимаемые обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, меры по охране ее конфиденциальности».

Следует различать основные меры, которые применяются независимо от того, был ли заключен какой-либо договор об ознакомлении других лиц с коммерческой тайной или об использовании коммерческой тайны, и дополнительные меры, которые актуальны при заключении такого договора.⁹

Основные меры указаны  в ст. 10 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ. Это, прежде всего, определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну, а также нанесение на материальные носители, содержащие коммерческую тайну, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя этой информации. Эти меры дополняют друг друга, они могут применяться как в совокупности, так и по отдельности.

Что касается других мер  охраны конфиденциальности, то они  относятся к случаям договорного ознакомления с коммерческой тайной или договорного ее использования.

Следует обратить внимание на норму ч. 5 ст. 10 Закона¹⁰, из которой вытекает, что меры по охране конфиденциальной информации, составляющей коммерческую тайну, должны быть «разумно достаточными…».

В ч. 5 ст. 10 Закона¹¹ устанавливается, что меры по охране коммерческой тайны признаются разумно достаточными, если «исключается доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обладателя».

II. Защита коммерческой тайны

В каждом конкретном случае для оценки целесообразности отнесения  той или иной информации предприятия к категории коммерческой тайны требуется создание специальной комиссии из числа наиболее квалифицированных специалистов. Для всей документации, содержащей тайну, необходимо выработать оригинальную систему обозначений, распределяющую информацию по степени секретности, а затем организовать четкий порядок допуска работников к этой документации.

При создании системы  защиты коммерческой тайны необходимо выявить и перекрыть все потенциальные  каналы утечки информации, обеспечив  при этом одинаковую степень защиты различных ее носителей.

На каждом предприятии  при создании системы защиты информации необходимо правильно организовать:

1. Учет и охрану некоторых видов материалов и готовых изделий.
2. Порядок делопроизводства с документами, содержащими предпринимательскую тайну.
3. Охрану территории предприятия и его основных зданий и сооружений.
4. Контроль за средствами размножения и копирования документов.
5. Контроль за посещениями данного предприятия посторонними лицами.

1. Обеспечение защиты коммерческой тайны

Можно выделить основные блоки, используемые при создании механизма защиты коммерческой тайны:

• нормы права, направленные на защиту интересов ее владельцев;
• нормы, устанавливаемые руководством предприятия, фирмой и т. д.;
• специальные структурные подразделения, обеспечивающие соблюдение этих норм.

Все перечисленные блоки  должны быть связаны между собой. При ненадлежащем функционировании хотя бы одного из них нельзя говорить о надежности системы защиты коммерческой тайны.

Главное место в организации  эффективной работы системы защиты секретной информации должно отводиться работе с кадрами.

Второе, ограничение доступа к секретной информации. Работа должна быть организована таким образом, чтобы каждый сотрудник имел доступ только к той информации, которая необходима ему в процессе выполнения служебных обязанностей.

Третьим направлением в  работе с кадрами является проведение воспитательной работы. Для этого каждому предприятию необходимы:

• эффективная система обучения сотрудников правилам защиты коммерческой тайны;
• формирование у сотрудников чувства личной ответственности за сохранность фирменных секретов;
• использование прогрессивных методов оценки лиц, принимаемых на работу;
• оформление письменных обязательств работников о неразглашении определенной информации и т. п.

Основные элементы защиты коммерческой тайны предприятия представлены в табл. 1.¹²

Таблица 1.

Механизм защиты коммерческой тайны

Система обеспечения  безопасности фирмы включает в себя следующие организационные мероприятия:

• контроль помещений и оборудования;
• организация работы с конфиденциальными документами;
• работа с конфиденциальной информацией, накопленной в компьютерах фирмы;
• защита коммерческих тайн фирмы в процессе заключения контрактов.

При организации работы с документами, содержащими коммерческую тайну, необходимо соблюдать определенные правила, которые сводятся к следующему:

1. строгий контроль за допуском персонала к секретным документам;
2. разработка инструкции по работе с информацией, составляющей коммерческую тайну предприятия, ознакомление с ней соответствующих сотрудников фирмы;
3. контроль за принятием служащими письменных обязательств о сохранении коммерческой тайны;
4. введение системы материального и морального поощрения сотрудников, имеющих доступ к  секретной информации;
5. личный контроль со стороны руководства за службами внутренней безопасности и секретного делопроизводства.

Для работы с информацией, составляющей коммерческую тайну, должны отводиться специальные помещения  с хорошей звукоизоляцией. В эти  помещения не должны допускаться не только посторонние лица, но и сотрудники, не имеющие разрешения на работу с секретными сведениями.

Служащие фирмы, связанные  с использованием секретной информации, составляющей коммерческую тайну, должны быть защищены от соблазна использования  секретами фирмы в корыстных целях.

Так ст. 57 ТК РФ дает возможность  заключить трудовой договор с  условием о неразглашении сведений, составляющих коммерческую тайну, с любым работником, если эти сведения ему известны в связи с использованием должностных обязанностей.

Прежде чем, включить в трудовой договор условие о  неразглашении коммерческой тайны, работодатель обязан:

1. ознакомить под расписку работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателем которой является работодатель и его контрагенты;
2. ознакомить под расписку работника с установленным работодателем режимом коммерческой тайны с мерами ответственности за его нарушение.

Также работодатель обязан создать работнику необходимые  условия для соблюдения установленного режима коммерческой тайны.

Работник обязан не разглашать информацию не только в период действия трудового договора, но и после  его прекращения. Срок такого обязательства определяется отдельным соглашением между работником и работодателем, заключенным в период действия трудового договора. Если такое соглашение  не заключалось, то обязательство не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, действует в течение трех лет после прекращения действия трудового договора.

Условие о неразглашении  информации, составляющей коммерческую тайну, включается в трудовой договор со ссылкой на перечень соответствующей информации, с которой работник был ознакомлен под расписку.

Работник, виновный в  разглашении секретной информации, ставшей ему известной в связи  с использованием им трудовых обязанностей, обязан возместить причиненный работодателю ущерб (ст. 15 ГК РФ). Кроме того, работник, законным образом получивший доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, в случае умышленного или неосторожного разглашения этой информации при отсутствии в действиях работника состава преступления несет дисциплинарную ответственность в соответствии с законодательством РФ.

На внутреннем рынке  нашей страны предпринимателям при  совместной работе с другими предприятиями, предполагающей взаимную передачу тайны, в специальном разделе договора также необходимо определять все условия конфиденциальности. Целесообразно письменно закрепить обязательства не раскрывать коммерческую тайну без взаимного согласования друг с другом, не передавая ее третьим лицам, полностью возмещать в необходимых случаях материальный и моральный ущерб, возникший из-за утечки коммерческой информации.

2. Защита права на коммерческую тайну

Основной формой защиты права на коммерческую деятельность является юрисдикционная процедура, которая подразделяется на судебный и административный порядки. Значение общего правила имеет судебный порядок защиты, предполагающий обращение с иском о защите нарушенных прав в суд. В порядке административной защиты потерпевший может подать заявление в территориальный антимонопольный орган, который вправе вынести обязательное для исполнения предписание об устранении нарушения и применять к нарушителю установленные законом санкции. Возможности самозащиты нарушенного права на коммерческую тайну при условии, что она не превращается в самоуправство, весьма ограниченны и сводятся к совершению таких действий, как выведение из строя технических средств, незаконно внедренных третьими лицами с целью получения информации, дезинформирования лиц, незаконно получивших засекреченные сведения, с целью нейтрализации происшедшего и т. п.