Ликвидация предприятия. 6
Cодержание
Введение…………………………………………………………
Глава 1. Характеристика понятия "ликвидация предприятия"…………3-5
Глава 2. Правовые основы ликвидации предприятия……………….....6-7
Глава 3. Принудительная и добровольная ликвидация предприятия...8-10
Глава 4. Возмещение вреда при ликвидации фирмы…………………...11-12
Заключение……………………………………………………
Список литературы……………………………………………………
Введение
Актуальность темы работы определяется тем, что при прекращении функционирования предприятия оно выбывает из числа субъектов гражданского права, и приходится решать вопрос о судьбе обязательств, участником которых было прекращающее существование предприятие.
Деятельность предприятий прекращается по различным причинам. В зависимости от того, какой орган принял решение о прекращении функционирования предприятия, этот акт признается добровольным или принудительным. Первый вариант возможен в случае вынесения соответствующего решения самим предприятием, т.е. его учредителями (участниками), либо органом, имеющим в силу учредительных документов необходимые для этого полномочия. Принудительное прекращение существования предприятия происходит по решению суда (в большинстве случаев) либо по решению уполномоченных государственных органов.
Ликвидация предприятия не что иное, как прекращение функционирования предприятия без правопреемства, т.е. прекращение, как самого предприятия, так и его прав и обязанностей.
Первым этапом ликвидации предприятия является соответствующая отметка о реестре предприятий, открытом для заинтересованных лиц. Таким образом, всякий вступающий в отношения с контрагентом или состоящей с ним в отношениях имеет возможность узнать о ликвидации еще до официального опубликования.
Глава 1. Характеристика понятия "ликвидация предприятия"
Ликвидация по своей сути является прекращением функционирования предприятия без правопреемства (п. 1 ст. 61 ГК). Предполагается, что с момента ликвидации права и обязанности предприятия не переходят к другим субъектам.
Законодатель определил примерный перечень обстоятельств, при которых возникает потребность в такой ликвидации: истечение срока, на который создано предприятие, и достижение поставленной при его создании цели. Особо выделена принудительная ликвидация предприятия, осуществляемая по решению суда. В ст. 61 названы лишь некоторые из оснований принудительной ликвидации: осуществление предприятием деятельности, запрещенной законом, либо без необходимого разрешения (лицензии), иное систематическое, неоднократное или даже однократное, но нарушение закона либо иных правовых актов, признание судом недействительной регистрации предприятия в связи с допущенными при его создании неустранимыми нарушениями законодательства.
С требованием о ликвидации предприятия в арбитражный суд могут обратиться государственные органы или органы муниципального самоуправления (п. 3 ст. 61 ГК).
Существуют также следующие «альтернативные» способы ликвидации (предприятие остается в ЕГРЮЛ, ИМНС, Внебюджетных фондах или исключается из реестров в указанных органах, но имеет своего правопреемника):
1. Замена генерального
директора и главного
Процедура: решением собрания
назначается новый генеральный
директор и оформляется
Это - самый дешевый и быстрый способ «ликвидации предприятия». Не влечет обязательной выездной налоговой проверки.
2. Смена учредителей, замена
генерального директора и
Процедура: по договорам
купли-продажи приобретаются
Это - дешевый и быстрый
способ «ликвидации
3. Смена учредителей (участников,
акционеров) на участника (акционера)
- фирма, замена генерального директора
и главного бухгалтера на
Процедура: аналогична предыдущей. Дополнительно ликвидируется новый участник (акционер) - фирма.
Это - дешевый и быстрый
способ «ликвидации
Во всех других случаях прекращение деятельности происходит по добровольному согласию ее владельцев, либо по решению судебных органов.
О ликвидации предприятия публикуется сообщение в органах печати. Кредиторам предоставляется срок для предоставления претензий.
При ликвидации соблюдается определенный порядок. В первую очередь удовлетворяются все претензии персонала по оплате за труд, затем обязательства предприятия перед налоговыми органами, имущественные и денежные претензии кредиторов.
Особый случай ликвидации представляет собой банкротство. Банкротом признается предприятие, неспособное удовлетворить имущественные и денежные претензии кредиторов. Ликвидация предприятия проводится по решению арбитражного суда. Ликвидация предприятия считается завершенной, а фирма прекратившей существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.
Контрольный успех означает документировать расходы по ликвидации предприятия. Доказательство должно быть в письменной форме, хотя аудиторам разрешают принять устные объяснения.
Ликвидация может быть официальной или, так называемой, альтернативной. Официальная ликвидация - достаточно длительная по времени и затратная по финансовым вложениям процедура, которая включает в себя обязательную полную налоговую проверку за последние три года и требует отчетности перед всеми фондами.
Глава 2. Правовые основы ликвидации предприятия
Приводимый ниже перечень нормативно-правовых актов не является исчерпывающим, но основные документы, использующиеся при реорганизации и ликвидации, указаны.
Основными нормативно-правовыми актами, которыми руководствуются при реорганизации и ликвидации предприятия, принято считать нижеследующие:
- Федеральный закон от
14.11 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных
и муниципальных унитарных
- Федеральный закон от
8.08 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной
регистрации предприятий и
- Федеральный закон от 26.12 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных предприятиях» (с изм. и доп. от 13.06 1996 г., 24.05 1999 г., 7.08 2001 г., 21.03, 31.10 2002 г., 27.02 2003 г., 24.02, 6.04, 2, 29.12 2004 г., 20.042007 г.)[3].
- Налоговый кодекс Российской Федерации (с изм. и доп. от 30.03, 9.07 1999 г., 2.01, 5.08, 29.12 2000 г., 24.03, 30.05, 6, 7, 8.08, 27, 29.11, 28, 29, 30, 31.12 2001 г., 29.05, 24, 25.07, 24, 27, 31.12 2002 г., 6, 22, 28.05, 6, 23, 30.06, 7.07, 11.11, 8, 23.12 2003 г., 5.04, 29, 30.06, 20, 28, 29.07, 18, 20, 22.08, 4.10, 2, 29.11, 28, 29, 30.12 2004 г., 18.05, 3, 6, 18, 29, 30.06, 1.07 2005, 27.07.2006 г., 24.07.2007 г.)[4].
- Жилищный кодекс Российской
Федерации № 188-ФЗ в ред. от 3.07
2007 г. Статья 140. Реорганизация товарищества
собственников жилья (Раздел VI. Товарищество
собственников жилья (ст. 135 - 152). Глава
13. Создание и деятельность
- Кодекс Российской Федерации
об административных
- Гражданский кодекс Российской Федерации (части
первая, вторая и третья) (с изм. и доп. от 20.02, 12.08 1996 г., 24.10 2007 г., 8.07, 17.12 1999 г., 16.04, 15.05, 26.11 2001 г., 21.03, 14, 26.11 2002 г., 10.01, 26.03, 11.11, 23.12 2003 г., 29.06, 29.07, 2, 29, 30.12 2004 г., 21.03, 9.05, 2.07 2005 г., 18.12.2006 г., 3.07.2007 г.)[5].
- Гражданский процессуальный кодекс РФ № 138-ФЗ в ред. от 19.04 2007 г.
- Закон РСФСР от 22.03 1991
г. № 948-I «О конкуренции и ограничении
монополистической
Глава 3. Принудительная и добровольная ликвидация предприятия
Необходимость ликвидации в той или иной форме может возникнуть в силу различных причин, в основном налоговых рисков, причем как планово, так и внезапно. Предлагаемые юридическими компаниями способы ликвидации и особенно «псевдоликвидации» создают у предпринимателей искаженное представление о возможности быстро и без проблем «решить вопрос».
Еще одним основанием для ликвидации предприятия служит признание его несостоятельным (банкротом). Вследствие признания несостоятельности (банкротства) ликвидируются предприятия, являющиеся коммерческой организацией, действующие в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда. Предприятие признается банкротом, если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов (см. ст. 65 ГК РФ). Причинами для признания предприятия несостоятельным (банкротом) служат: решение арбитражного суда и добровольное решение об объявлении предприятия банкротом. Добровольное решение о признании предприятия банкротом принимается только в случае отсутствия у лица кредиторов или совместно с кредиторами. Если хотя бы один из имеющихся у лица кредиторов выражает несогласие с решением об объявлении лица банкротом, признание такого лица банкротом может быть осуществлено только в судебном порядке. Если стоимость имущества предприятия банкрота недостаточна для погашения требований кредиторов, предприятие может быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном законодательством для предприятий-банкротов. Признание предприятия банкротом влечет его ликвидацию.
Ликвидация предприятий по решению учредителей о добровольной ликвидации начинается с процедуры принятия решения о ликвидации. Такое решение принимается на общем собрании участников, либо, если участник один, - единственным участником и оформляется письменно. На стадии подготовки к собранию должны быть проведены инвентаризация имущества и его оценка и решен вопрос о достаточности имущества предприятия для погашения требований кредиторов. Далее орган, принявший решение о ликвидации, письменно уведомляет о принятом решении орган, осуществляющий государственную регистрацию предприятий. В настоящее время органом, осуществляющим государственную регистрацию предприятий, является Инспекция Министерства по налогам и сборам (далее - ИМНС). Орган государственной регистрации на основании этого уведомления вносит в государственный реестр предприятий сведения о том, что предприятие находится в процессе ликвидации. Затем орган предприятия, принявший решение о добровольной ликвидации предприятия, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию предприятий, назначают ликвидационную комиссию и устанавливают порядок и сроки ликвидации. Если ликвидация предприятия проводится в соответствии с принятым судебным решением, то соответствующее уведомление в орган регистрации предприятий направляет суд, принявший данное решение. Как правило, в состав ликвидационной комиссии включаются: руководитель предприятия, его главный бухгалтер, работники финансовой, юридической и кадровой служб. Но могут быть и иные варианты с момента назначения ликвидационной комиссии все полномочия по управлению делами ликвидируемого предприятия переходят к ней. Председатель ликвидационной комиссии приобретает право подписи официальных документов, распоряжения имуществом и другие полномочия, которые ранее были свойственны руководителю предприятия. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого предприятия может выступать в суде. Чтобы облегчить работу ликвидационной комиссии, необходимо в самом начале ее деятельности представить в банк решение участников предприятия или судебное решение о ликвидации данного предприятия, а также переоформить подписи в учетной карточке банка на председателя комиссии и лицо, ответственное за ведение бухгалтерского учета в период ликвидации предприятия.
Назначенная ликвидационная комиссия помещает в органах печати по месту нахождения ликвидируемого предприятия, публикующих сведения о государственной регистрации предприятий, публикацию о ликвидации предприятия, о сроках и порядке заявлений требований кредиторами. Срок предоставления требований кредиторами к ликвидируемому предприятию должен составлять не менее двух месяцев со дня опубликования сведений. Далее ликвидационная комиссия письменно уведомляет о ликвидации предприятия всех его кредиторов. Основной целью ликвидационной комиссии является завершение деятельности ликвидируемого предприятия в установленные сроки и с наименьшим ущербом для контрагентов предприятия, для его учредителей и участников.
Во время своей работы ликвидационная комиссия должна принять решение в отношении работников ликвидируемого предприятия.
Если по ходу ликвидационного процесса выясняется, что у предприятия недостаточно денежных средств для удовлетворения требований кредиторов, то ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества предприятия с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений. Если предприятие ликвидируется в добровольном порядке, то вопрос об удовлетворении требований кредиторов в случае недостаточности денежных средств ликвидируемого предприятия решается в соответствии с положениями учредительных документов предприятия (устав, учредительный договор).
Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого предприятия производится со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса в порядке очередности, предусмотренной ст. 64 ГК РФ.
Исключение составляют кредиторы пятой очереди, которым выплаты производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.
В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого предприятия.
Глава 4. Возмещение вреда при ликвидации фирмы
Однако ст. 75 ТК в отличие от КЗоТ предусматривает, что в случае отказа работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации трудовой договор прекращается не по собственному желанию работника, а из-за его отказа от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации (п. 6 ст. 77 ТК).
Что же касается сокращения численности или штата работников, то при смене собственника имущества организации оно допускается только после государственной регистрации перехода права собственности.
С согласия работника трудовые отношения продолжаются и при изменении подведомственности (подчиненности) организации.
Для защиты трудовых прав работников при несостоятельности (банкротстве) работодателя законодательство предусматривает, что в первую очередь погашается задолженность по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью; во вторую очередь погашается оставшаяся задолженность по оплате труда лицам, работающим по трудовому договору и выплате авторских вознаграждений.
Если права и обязанности ликвидированного предприятия не переходят к правопреемнику, оно обязано капитализировать и внести в органы государственного страхования суммы, подлежащие выплате в возмещение вреда.
Ликвидационный отчет утверждается лишь после капитализации сумм, необходимых для выплаты возмещения вреда в будущем, и перечисления их органам государственного страхования. Страховая организация выплачивает потерпевшим суммы в возмещение вреда в размере, установленном законодательством.
Если при ликвидации предприятия капитализация платежей в возмещение вреда не произведена, иск о возмещении вреда предъявляется органу государственного страхования.
Применение этой нормы на практике вызывало ряд трудностей, так как правила четко не определяли, какая именно страховая организация имеется здесь в виду. Не было должного единообразия при рассмотрении конкретных дел в судах.
В тех случаях, когда денежный размер этих обязательств превышает определенный предел и очевидна невозможность погашения обязательства из стоимости имущества должника, такие лица могут быть объявлены несостоятельными (банкротами). Тогда их коммерческая деятельность прекращается, имущество реализуется для удовлетворения требований кредиторов, остальные требования считаются погашенными. Таким образом, банкротство является той гранью, которая предполагает прекращение конкретной коммерческой или иной деятельности должника.
Заключение
Ликвидация предприятия представляют собой самостоятельные правовые институт в российском гражданском праве. Это сделки, предметом которых является имущественный комплекс, и в связи с этим (по признаку предмета) они стоят в одном ряду с другими договорами, имеющими идентичный предмет, в частности, с договорами купли-продажи и аренды имущественных комплексов.
В то же время, указанные сделки направлены на возникновение и прекращение существования предприятий вне процедуры удовлетворения требований кредиторов, но с привлечением института универсального правопреемства и представляют собой совершенно самостоятельный способ возникновения и прекращения существования предприятий, отличный от иных процедур создания и ликвидации предприятий.
Дуалистический характер таких сделок является особенностью российского гражданского права и проявляется, с одной стороны, в том, что заключает в себе принцип правопреемства между субъектами - реорганизуемыми предприятиями, а с другой - принцип «правопреемства» относительно особого предмета - имущественного комплекса. Первый характеризуется универсальным правопреемством, второй - сингулярным. Это и порождает внутреннюю противоречивость указанного института в отечественном праве.
В соответствии с действующим законодательством РФ и гражданским кодексом - понятие ликвидации предприятия есть полное прекращение юридических прав предприятия и его обязательств.
Ликвидация фирмы состоит из следующих этапов:
1. Решение о ликвидации
фирмы сообщается
2. Назначение ликвидационной комиссии.
3. Решение о ликвидации фирмы публикуется в органах печати, где публикуются данные о регистрации юридических лиц.
4. Переоформление банковской
карточки на руководителя и
членов ликвидационной
5. Налоговому органу и
внебюджетным фондам в
6. На этом этапе формируется
пассивы и активы предприятия.
Ликвидационной комиссией
7. Выход из состава участников других юридических лиц.
8. Вывод работников предприятия путем их увольнения, в соответствии с трудовым законодательством РФ.
9. Составление ЛБ для кредиторов.
10. При необходимости, после
ликвидации компании, ликвидационная
комиссия осуществляет продажу
имущества предприятия с
торгов.
11. Снятие с учета в
налоговом органе и
12. Расчеты с кредиторами осуществляются в порядке, установленном статьей 64 ГК РФ.
13. Сдача документов в архив.
По новому законодательству ликвидация предприятия проходит по упрощенной схеме, без решения суда. Закон предлагает следующую схему: если предприятие в течение года не подает информацию о своей деятельности в налоговые органы или не производит операций хотя бы по одному банковскому счету, то оно признается недействующим. После соответствующего решения регистрирующего органа, информация об этом появляется в печати. И если в течение трех месяцев никто не заявляет протеста, то компания исключается из Единого государственного реестра юридических лиц.
Список литературы
- Телюкина М. В. Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных предприятиях» (постатейный). - «Волтерс Клувер», 2005 г.
- Мельников А. А. Гражданско-правовое регулирование прекращения деятельности предприятий. - М., БЕК, 2007
- Постановление Правительства РФ от 26.02 2004 г. № 110 «О совершенствовании процедур государственной регистрации и постановки на учет предприятий и индивидуальных предпринимателей» (с изм. и доп. от 13, 30.12 2005 г.) // СПС «ГАРАНТ»
- Бондарев А. К., Троценко С. А. Интересы кредиторов при правопреемстве предприятий./ Законодательство», 2006, № 9.
- Федеральный закон от 8.02 2006 г. № 14-ФЗ «Об предприятиях с ограниченной ответственностью» (с изм. и доп. от 11.07, 31.12 2006 г., 21.03 2002 г., 29.12 2004 г., 27.07 2006 г.) // СПС «ГАРАНТ».
- Федеральный закон от 26.10 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (с изм. и доп. от 22.08, 29, 31.12 2004 г., 24.10 2005 г., 18.07 20
- Закон РСФСР от 22.03 1991 г. № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (с изм. и доп. от 24.06, 15.07 1992 г., 25.05 1995 г., 6.05 2006 г., 2.01 2000 г., 30.12 2001 г., 21.03, 9.10 2002 г., 7.03 2005 г., 17.10.2007 г.)
- Налоговый кодекс Российской Федерации (с изм. и доп. от 30.03, 9.07 1999 г., 2.01, 5.08, 29.12 2000 г., 24.03, 30.05, 6, 7, 8.08, 27, 29.11, 28, 29, 30, 31.12 2001 г., 29.05, 24, 25.07, 24, 27, 31.12 2002 г., 6, 22, 28.05, 6, 23, 30.06, 7.07, 11.11, 8, 23.12 2003 г., 5.04, 29, 30.06, 20, 28, 29.07, 18, 20, 22.08, 4.10, 2, 29.11, 28, 29, 30.12 2004 г., 18.05, 3, 6, 18, 29, 30.06, 1.07 2005, 27.07.2006 г., 24.07.2007 г.) // СПС «ГАРАНТ».
- Ликвидация разливов нефти
- Ликвидация Речи Посполитой
- Ликвидация ручных погрузочно-разгрузочных работ
- Ликвидация скважин
- Ликвидация скважин
- Ликвидация СССР и создание СНГ
- Ликвидация чрезвычайных ситуаций
- Ликвидация предприятий
- Ликвидация предприятия
- Ликвидация предприятия
- Ликвидация предприятия
- Ликвидация предприятия
- Ликвидация предприятия
- Ликвидация предприятия
