Международный банкинг

1. Понятие и предмет бизнес-права

Если  говорить о самом праве, то - это совокупность норм и средств регулирования общественных отношений, установленных государством. 

Коммерческое  (бизнес) право изучает правовое регулирование коммерческой деятельности.

И в  этом случае, общественные отношения  перерастают в коммерческие отношения, участники которых занимаются предпринимательской деятельностью. 

Бизнес - право следует понимать в трёх значениях:

• как часть гражданского права
• как науку
• как учебную дисциплину

Бизнес-право как часть гражданского права представляет собою совокупность правовых норм, регулирующих коммерческие отношения, складывающиеся по поводу коммерческой деятельности. 

Бизнес-право как наука представляет собою вид деятельности по выработке теоретических знаний об объектах коммерческого права, процессах и явлениях, характерных для коммерческой деятельности. 

Бизнес  - право как учебная дисциплина служит целям подготовки специалистов к их практической деятельности в сфере бизнеса. 

Исходя  из вышесказанного, можно дать следующее  определение бизнес - праву: 

Коммерческое  или бизнес-право – это совокупность общих и специальных норм гражданского (частного) права, регулирующих предпринимательскую деятельность. 

Принципы  бизнес - права.

Рассмотрим  принципы частного права и особенности их проявления в сфере предпринимательства. 

Прежде  всего - это:

• Принцип дозволенности – означает возможность для субъектов частного права действовать по своему усмотрению. Например, осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, не запрещенные законом;
• Признание равенства участников – означает, что предприниматели равны по отношению к другим субъектам частного права, в т.ч. к государству как участнику частноправовых отношений;
• Свобода договора – означает возможность самостоятельно решать вопросы заключения договоров, выбора партнеров по договору, определение вида договора и его условий;
• Неприкосновенность собственности- означает возможность стабильного осуществления своих правомочий по владению, пользованию и распоряжению имуществом;
• Недопустимость произвольного вмешательства в частные дела – означает, что ненормативный акт государственного или муниципального органа, несоответствующий закону или иному правовому акту и нарушающий права и интересы частного лица, может быть признан судом недействительным со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Конечно, свобода предпринимательства не безгранична. Ее пределы установлены законодательством. Например, законом предусмотрены запреты и ограничения (лицензирование) определенных видов деятельности, определены перечни товаров (работ, услуг) реализация которых запрещена, либо ограничена, установлены запреты и ограничения недобросовестной конкуренции и другие случаи; 

• Судебная  защита нарушенных прав – означает, что каждому предпринимателю гарантируется судебная защита его прав и свободы. Исключением из этого принципа являются случаи самозащиты, допускаемые действующим законодательством, например, удержание кредитором имущества должника, предъявление претензий к правонарушителю и другие.

Таким образом, бизнес - право включает в себя принципы частного права, что объединяет его с гражданским правом, и в то же время особенности (предпринимательство), что выделяет его в системе частного права, отраслям права, что предопределяет специфику этой отрасли. 

Исходя  из этого, можно установить основные элементы правового режима предпринимательства, к числу которых относятся:

• гарантированная законом самоорганизация и выбор форм хозяйствования;
• свободное определение целей хозяйственной деятельности и средств их достижения;
• самостоятельность в выборе партнеров, распоряжении средствами, имуществом, прибылью;
• ответственность предпринимателей за соблюдение законов и иных правовых актов, определяющих правила участия в рыночных отношениях;
• государственная поддержка предпринимательства, возможность юридической защиты законных интересов и прав предпринимателя.

Источники бизнес - права. 

В качестве источников коммерческого права  выступают нормативные акты, в которых выражены особенности правового регулирования отношений, возникающих между предпринимателями в их коммерческой деятельности.

При изучении бизнес - права следует обратить внимание на налоговое регулирование предпринимательской деятельности, развитие договорных отношений субъектов предпринимательства.

Особенностью  источников бизнес - права в юридическом смысле является внешняя форма выражения права, т. е. совокупность нормативных актов, в которых содержатся нормы частного права.

Субъектами  бизнес - права являются лица (физические или юридические), которые осуществляют коммерческую деятельность и которых называют предпринимателями. 

Предметом предпринимательского права являются общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности, а также тесно связанные с ними некоммерческие отношения, включая отношения по государственному регулированию народного хозяйства. 
 

2. Понятие, признаки и принципы предпринимательской  деятельности

Предпринимательская деятельность – это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления (Ч. 2 п. 1 ст. 1 ГК РБ). 

Еще одно легальное определение ПД содержится в ст. 1 Закона о предпринимательстве: Предпринимательство (предпринимательская деятельность) – самостоятельная, инициативная деятельность граждан, направленная на получение прибыли или личного дохода и осуществляемая от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность или от имени и под имущественную ответственность юридического лица (предприятия). 

Рассмотрим необходимые и достаточные признаки ПД, используя концепцию, согласно которой любая деятельность, в том числе предпринимательская, включает цель, средства, процесс и результат. 

Первый  признак ПД - цель ПД. Например, Аристотель указывал, что “в искусстве наживать состояние никогда не бывает предела в достижении цели, а целью здесь оказывается богатство и обладание деньгами”. Основная цель предпринимательской деятельности, которая имеет с точки зрения законодателя любого государства значение, – это стремление лица получить прибыль (доход) в результате такой деятельности. 

Второй  признак ПД. Определив цель ПД, мы должны охарактеризовать средства, с помощью которых эта цель достигается. Можно уверенно сказать, что в выборе средств предприниматель ограничен лишь своей фантазией и своими возможностями, а также, разумеется, законодательством.

Средствами получения прибыли (дохода) предпринимателя выступают производство и реализация продукции, работ, услуг – активная экономическая деятельность и возмездная передача товаров – пассивная экономическая деятельность. При этом как активная, так и пассивная экономическая деятельность требует от предпринимателя вступления исключительно в гражданские правоотношения путем заключения возмездных, двусторонних (взаимных) договоров с контрагентами. В противном случае, средства получения прибыли (дохода) утрачивают роль предпринимательской выручки и не могут считаться средствами ПД. 

Третий  признак ПД. Этим признаком предпринимательства следует назвать профессионализм предпринимателя, то есть осуществление им предпринимательской деятельности с особыми знаниями и опытом; этот признак ПД можно зачастую обнаружить в национальном законодательстве. Профессионализм предпринимателя – его особые знания и опыт – наравне с предыдущим признаком выступает как средство достижения цели ПД, хотя профессионализмом можно охарактеризовать и процесс осуществления ПД. Профессиональный [фр. professionnel] – это значит “характеризующийся хорошим знанием дела, данной области знания или деятельности”. 

Четвертый признак ПД. Процессу предпринимательства присущ следующий признак: эта деятельность должна носить систематический характер, то есть должна быть направлена на систематическое получение прибыли (дохода). Однако на этом единодушие авторов заканчивается, поскольку что же конкретно означает систематичность предпринимательства не ясно. Рискнем утверждать, что признак систематичности является одним из наиболее непонятных и спорных в определении предпринимательства.  

Дело  в том, что термин “систематичность”  имеет разное значение для целей  разного законодательства. Например, в трудовом законодательстве систематичность  требует повторения определенного  действия хотя бы два раза, обычно в  течение одного года (например, систематическое  неисполнение трудовых обязанностей без  уважительных причин, п. 4 ст. 42 Трудового  кодекса Республики Беларусь).  

Пятый признак ПД. Итак, процессу осуществления пд всегда присуща систематичность. Однако систематичность не является единственной составляющей процесса предпринимательства. В литературе достаточно подробно разъясняется, что предпринимателям в процессе осуществления их деятельности присуща самостоятельность. 

Самостоятельность субъектов предпринимательской  деятельности подразделяется на имущественную и хозяйственную. Имущественная самостоятельность – это наличие у субъекта определенного имущества, составляющего экономическую базу его деятельность. Хозяйственная самостоятельность означает возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности. 

Используемое в легальном определении ПД указание, что ею является осуществляемая предпринимателями в гражданском обороте деятельность “от своего имени”, означает возможность предпринимателя приобретать гражданские права и нести обязанности именно от своего имени, а также выступать истцом и ответчиком в суде. Очевидно, легальная формулировка страдает определенной избыточностью, поскольку п. 4 ст. 18 ГК РБ устанавливает, что приобретение прав и обязанностей под именем другого лица не допускается, а ч. 2 п. 4 ст. 50 ГК РБ устанавливает, что юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Из-за ординарности данного вопроса мы не будем включать указание на осуществление деятельности предпринимателем от своего имени в определение пд, однако оговоримся, что занятие предпринимательством от собственного имени предполагается неотъемлемым элементом признака самостоятельности.  

Шестой  признак ПД.  Выделяют такой признак предпринимательства, как направленность процесса на третьих лиц, а не использование его для собственного потребления. Положение об отнесении продукции (работ, услуг) к продукции (работам) услугам собственного производства утверждено Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17.12.2001 №1817. Этот признак предполагает установление субъектов, на которых деятельность может или не может быть направлена в соответствии с предписаниями закона.  

Седьмой признак ПД. Этим признаком выступает осуществление предпринимателем собственной деятельности на свой риск; таким образом, этот признак, наряду с предыдущими (систематичность, самостоятельность, направленность на третьих лиц), характеризует процесс ПД. В условиях рынка риск выступает неотъемлемым признаком любого предпринимательства, поэтому риск включен во многие изученные нами легальные определения ПД, содержащиеся в законодательстве иностранных государств; на риск при осуществлении ПД указывает также большинство авторов.

Восьмым признаком, характеризующим результат ПД, является осуществление деятельности предпринимателем под свою полную имущественную ответственность. Точнее, этот признак характеризует негативный результат ПД; позитивный результат не нуждается в дополнительной характеристике, поскольку выражается в достижении поставленной цели – получении прибыли (дохода). Полная имущественная ответственность носит гражданско-правовой характер. 

Таким образом, после рассмотрения всех конститутивных признаков предпринимательства  можно в качестве квинтэссенции дать следующее определение: “ 

Предпринимательство (предпринимательская  деятельность) – это общественно полезные, профессионально и самостоятельно осуществляемые физическим или юридическим лицом на свой риск и под свою полную имущественную ответственность производство и реализация продукции, работ, услуг (возмездная передача товаров) третьим лицам с целью систематического получения контролируемой прибыли (дохода).  

Предпринимательство организуют по определенным принципам деятельности, т.е. общепризнанными и распространенными правилами хозяйственных действий:

1) свободный  выбор деятельности;

2) привлечение  на добровольных началах к  осуществлению предпринимательской  деятельности имущества и средств  юридических лиц и граждан;

3) самостоятельное  формирование программы деятельности  и выбор поставщиков и потребителей  вырабатываемой продукции, установление  цен соответственно законодательству;

4) свободный  наем работников;

5) привлечение  и использование материально-технических,  финансовых, трудовых, естественных  и других видов ресурсов, которое  не запрещено или не ограничено  законодательством;

6) свободное  распоряжение прибылью, которая  остается после внесения платежей, установленных законодательством;

7) самостоятельное  осуществление предпринимателем - юридическим лицом внешнеэкономической деятельности, использование любым предпринимателем надлежащей ему доли валютной выручки на свое усмотрение. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

3. Источники правового регулирования  предпринимательской  деятельности

В юридической  литературе выражение «источник  права» используется в двух различных  значениях — в значении «материального источника права» (источника права  в материальном смысле) и в значении «формального источника права» (источника  права в формальном смысле).

Под «материальным источником права» при  этом имеются в виду причины образования  права, т.е. все то, что, согласно соответствующему подходу, порождает (формирует) позитивное право, — те или иные материальные или духовные факторы, общественные отношения, природа человека, природа  вещей и т.д.

Под «формальным источником права» имеется  в виду форма внешнего выражения  положений (содержания) действующего права.

Источники (формы) права — это официально определенные формы внешнего выражения  содержания права.

Государственная определенность тех форм, в которых  содержание действующего права находит  свое внешнее выражение и существование, придает источникам права и праву  в целом институциональную определенность и упорядоченность. Это означает, что нормы действующего права  содержатся лишь в определенных (официально признанных) источниках права, которые  представляют собой официально определенные формы закрепления и существования  норм права.

Каждая  система права имеет свои конкретно  определенные источники права.  

Источниками правового регулирования предпринимательской деятельности (нормативные правовые акты) в Республике Беларусь являются:

— Конституция  Республики Беларусь;

— кодексы  Республики Беларусь;

— законы Республики Беларусь;

— указы  и декреты Президента Республики Беларусь;

— распоряжения Президента Республики Беларусь;

— постановления  Правительства Республики Беларусь;

— акты Конституционного Суда Республики Беларусь, Верховного Суда Республики Беларусь, Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь, Национального банка Республики Беларусь;

— акты министерств и иных республиканских  органов государственного управления, местных органов управления и  распоряжения в пределах, предусмотренных  законодательными актами;

— и  др.  

Поскольку в основе всей национальной правовой системы лежит Конституция, характеристику юридических источников правового  регулирования предпринимательской  деятельности целесообразно начать с рассмотрения конституционной  основы такой деятельности.  

Конституционная основа предпринимательской  деятельности - это система конституционных норм, призванных обеспечивать равновесие между правом всех на свободное осуществление предпринимательской деятельности и обязанностью государства в социальных целях регулировать эту деятельность в строго определенных пределах. С этой целью конституционные нормы:

- закрепляют  предпосылки для реализации права  на осуществление предпринимательской  и иных видов экономической  деятельности (единая финансово-кредитная  система, право частной собственности  и т.п.);

- определяют  условия осуществления предпринимательской  деятельности (свобода осуществления,  равенство субъектов предпринимательства  независимо от формы собственности  и т.п.);

- устанавливают  гарантии прав и интересов  предпринимателя (неприкосновенность  собственности, возможность ее  принудительного отчуждения только  при условии соблюдения специальных  императивных норм, гарантия судебной  защиты прав и интересов и  т.п.).

Таким образом, конституционная основа предпринимательской  деятельности содержит основные направления  правового регулирования предпринимательской  деятельности в стране. Эти направления  получают свое дальнейшее развитие в  законодательных актах и иных актах законодательства о предпринимательской  деятельности.  

Наиболее  важными источниками хозяйственного законодательства являются кодифицированные акты законодательства, такие как  Гражданский кодекс Республики Беларусь, Уголовный кодекс Республики Беларусь, Гражданский процессуальный кодекс Республики Беларусь, Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь и другие.

В хозяйственной  деятельности на первое место выступают  нормы гражданского законодательства, т.е. нормы ГК Республики Беларусь, в  которых закреплено определение  предпринимательской деятельности; определены организационно-правовые формы  коммерческих организаций в Республике Беларусь, а также особенности  их создания и ликвидации; определено понятие права собственности, классификация  хозяйственно-правовых договоров и  др. Важное значение для применения норм, регулирующих предпринимательскую деятельность, имеет положение ч. 3 п. 2 ст. 3 ГК о том, что нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК. В случае расхождения указанных актов с ГК действует последний.

Нормы уголовного законодательства определяют, какие общественные деяния в предпринимательской  деятельности являются преступлениями, и закрепляют основания наступления  уголовной ответственности за их совершение (незаконная предпринимательская  деятельность, лжепредпринимательство, ложное банкротство, нарушение антимонопольного законодательства и др.).

ХПК Республики Беларусь устанавливает порядок разрешения споров между субъектами предпринимательства, связанных с осуществлением ими хозяйственной деятельности.  

Помимо  общих вопросов, решаемых в кодифицированных актах, особенно следует отметить кодексы, в которых регулируются отдельные  специализированные сферы хозяйственной  деятельности, такие как банковская, инвестиционная, таможенная, налоговая  и др.

Ведущую роль в правовом регулировании хозяйственного законодательства играют законы Республики Беларусь, где особое место занимает специальный Закон "О нормативных  правовых актах Республики Беларусь", непосредственно посвященный определению  и закреплению основных признаков  нормативных правовых актов, их видов, иерархическому характеру отношений  между собой. Исходным законом, который  в 90-х годах явился родоначальником  предпринимательства, стал Закон Республики Беларусь «О предпринимательстве в Республике Беларусь».

Законодательные акты Президента Республики Беларуси, Указы, распоряжения имеют большой удельный вес в регулировании предпринимательской деятельности.  

Важные  для правового регулирования  предпринимательской деятельности положения содержатся в постановлениях Совета Министров как центрального органа государственного управления, обладающего широкими регулятивными  полномочиями в сфере предпринимательских  отношений. 

На  следующем уровне находятся акты Конституционного Суда Республики Беларусь, Верховного Суда Республики Беларусь, Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь, Национального банка Республики Беларусь.

Рассматривая  виды иных актов законодательства как  закрепления моделей поведения  субъектов предпринимательской  деятельности в целом и отдельных  ее видов, в частности банковской деятельности, следует указать на нормативные правовые акты Национального  банка - постановления Правления Национального банка постановления Совета директоров Национального банка.  

Наибольший  удельный вес в системе законодательства о предпринимательской деятельности занимают акты следующего уровня - нормативные  правовые акты министерств, иных республиканских  органов государственного управления (функциональных или отраслевых).  

Следующий уровень занимают нормативные правовые акты местных Советов депутатов, исполнительных и распорядительных органов, принимаемые в форме  решений. Они имеют обязательную силу на соответствующей территории и не должны противоречить действующему законодательству.  

Особое  значение для правового регулирования  предпринимательской деятельности имеют локальные нормативные правовые акты. Особенностью этих нормативных правовых актов является то, что они действуют в рамках одной или нескольких организаций. В частности, к таковым актам относятся учредительные документы организации со статусом юридического лица (ст. 48 ГК), положения: о филиале и представительстве (п. 3 ст. 51 ГК) и т. д.  

Завершая  характеристику законодательства о  предпринимательской деятельности, необходимо отметить такую его характерную  особенность как наличие специфических  нормативных правовых актов, одни из которых определяют общие условия  осуществления предпринимательской  деятельности, а другие - порядок  этой деятельности в отдельных сферах. Речь идет о «программах», «концепциях», «основных направлениях» и т.п. Указанные акты предусмотрены в положениях ст. 2 Закона о нормативных правовых актах и имеют силу того нормативного правового акта, которым они утверждены.  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

4. Понятие, формы и способы государственного регулирования предпринимательской деятельности

Государственное регулирование предпринимательской  деятельности – целенаправленная деятельность законодательных, контролирующих, исполнительных органов по регламентации порядка  осуществления предпринимательской  деятельности с целью достижения определенных целей и задач в  экономике страны.  

Формы:

* прогнозирование

* планирование предпринимательской деятельности

* денежная политика