Общество с ограниченной ответственностью. 7

Министерство  образования и науки РФ

Государственное образовательное учреждение высшего

Профессионального образования

ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ТЕХНИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ

Кафедра<<политология>>

СЕМЕСТРОВАЯ РАБОТА

по хозяйственному праву 

Выполнила:

студентка гр.РХТ-148

Калашникова Е.Ю.

Проверил:

Пемошенко А.В.

Волгоград 2012 г.

 
СОДЕРЖАНИЕ

ВВДЕНИЕ.

1.  Понятие и правовое положение ООО.

2.   Ocновные новеллы Закона об ООО.

3.  Права и обязанности участников общества.

4.Порядок создания, реорганизации и ликвидации ООО.  

ЗАКЛЮЧЕНИЕ.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ.

В В Е Д Е Н И Е

Пункт 1 ст. 1 Федерального закона «об обществах  с ограниченной ответственностью»  гласит, что данный закон определяет правовое положение ООО, права и  обязанности его участников, порядок  создания, реорганизации и ликвидации общества.

И так общество с ограниченной ответственностью является разновидностью объединения капиталов, не требующих личного участия  своих членов в делах общества.

С 1 марта 1998 года введен в действие Федеральный  закон "Об обществах с ограниченной ответственностью". Наряду с Федеральным  законом "Об акционерных обществах" он стал одним из центральных законодательных  актов, определивших на базе соответствующих  общих правил Гражданского кодекса  РФ статус одной из двух основных разновидностей хозяйственных обществ - главных  субъектов современного имущественного оборота.

Новым для  нашего законодательства является правило  о том, что уставный капитал общества разделяется на доли заранее определенных учредительными документами размеров (п. 1 ст. 87 ГК). Это в значительной степени формализует имущественное участие в обществе и упрощает процедуру управления, а также передачу долей.

Общество  с ограниченной ответственностью является наиболее типичной формой “компании  одного лица” и в развитых зарубежных правопорядках. Поэтому абз. 1 п. 1 ст. 87 ГК прямо допускает такую возможность, что расходится с чисто грамматическим пониманием “общества”, но вполне соответствует юридическому существу дела. ГК исключает только возможность единоличного участия в обществе с ограниченной ответственностью другой компании «одного лица».

Понятие и  правовое положение

общества  с ограниченной ответственностью.

В отечественном  праве общества с ограниченной ответственностью имеют довольно противоречивую историю. В первом российском Гражданском  кодексе 1922 года "товарищества с  ограниченной ответственностью" рассматривались  как товарищества, по обязательствам которых их участники отвечают "личным имуществом в одинаковом для всех товарищей кратном (напр., трехкратном, пятикратном, десятикратном) отношении  к сумме вклада каждого товарища" (ст.318). В новейшем законодательстве такая конструкция была возрождена п.5 ст.19 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 года, а затем ст.95 ГК РФ под названием "общества с дополнительной ответственностью". Закон и сейчас предполагает распространение  на такие общества правил об обществах  с ограниченной ответственностью (п.3 ст.95 ГК), по сути рассматривая их в качестве разновидности последних. В связи  с этим в первоначальных вариантах  Закона об обществах с ограниченной ответственностью предполагалось наличие  нескольких специальных правил и  о таких обществах, однако после  первого чтения законопроекта в  Государственной Думе они были исключены  как не относящиеся к предмету данного закона.

Согласно  п.3 ст.59 Закона общества с ограниченной ответственностью, имеющие на 1 марта 1998 года более 50 участников, должны до 1 июля 1998 года либо преобразоваться  в акционерные общества или производственные кооперативы либо уменьшить число  участников до установленного Законом  предела. При этом они вправе преобразоваться  в закрытые акционерные общества без ограничения предельной численности  участников, установленной п.3 ст.7 Федерального закона "Об акционерных обществах" (поскольку последний разрешает  сохранять закрытые акционерные  общества с числом участников более 50, если они были созданы до введения в действие этого закона, - п.4 ст.94). Тем самым разрешен довольно острый практический вопрос, связанный с  нежеланием ранее созданных в  основном на базе государственных предприятий крупных "акционерных обществ закрытого типа" и "товариществ с ограниченной ответственностью" преобразовываться в открытые акционерные общества или сокращать количество своих участников, то есть допускать в свои ряды новых членов, не являвшихся работниками данных предприятий.

В соответствии с Гражданским кодексом РФ, общества относятся к категории коммерческих организаций, то есть таких, основной целью  деятельности которых является извлечение прибыли. Сообразуясь с этим положением такие организации (за исключением  унитарных предприятий и других предусмотренных законом) обладают общей (универсальной) правоспособностью. Такие юридические лица могут  осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Отдельные  виды деятельности, перечень которых  устанавливается законом, юридическое  лицо может осуществлять только на основании разрешения (лицензии). На сегодня основным нормативным актом, устанавливающим такой перечень, является, Постановление Правительства  РФ от 24 декабря 1994 г. N 1418 "О лицензировании отдельных видов деятельности". Это противоречит положению ГК РФ о том, что данный перечень должен устанавливаться законом, но до настоящего времени такой закон не принят.

Законом также  предусматриваются случаи, когда, независимо от желания учредителей общество, будет иметь специальную правоспособность: "...Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на осуществление определенного вида деятельности предусмотрено требование осуществлять такую деятельность как  исключительную, общество в течение  срока действия специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные  специальным разрешением (лицензией), и сопутствующие виды деятельности". Примерами таких специфических  видов деятельности могут являться страховая и банковская деятельность.

Одним из обязательных признаков юридического лица является наличие обособленного имущества  и самостоятельная ответственность  по своим обязательствам этим имуществом. Все юридические лица принято  разделять на тех, которые обладают правом собственности  на обособленное имущество и на тех, которые обладают иными вещными правами на закрепленное за ними имущество. Общество с момента регистрации приобретает право собственности на имущество, переданное ему учредителями в качестве вкладов, общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания, либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Общество  должно иметь полное фирменное наименование и вправе меть сокращенное фирменное  наименование на русском языке и  на других языках. Полное фирменное  наименование общества на русском языке  должно содержать полное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Сокращенное  фирменное наименование общества на русском языке должно содержать  полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО.

Фирменное наименование является также одним из признаков  юридического лица и выполняет идентификационную  функцию. Юридическое лицо имеет  исключительное право на использование  своего фирменного наименования и вправе требовать от третьих лиц, неправомерно его использующих, прекращения данных действий и возмещения убытков.

Общество  может иметь дочерние и зависимые  хозяйственные общества с правами  юридического лица, созданные на территории Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом  и иными федеральными законами, а  за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создано  дочернее или зависимое хозяйственное  общество, если иное не предусмотрено  международными договорами Российской Федерации. Основания признания  обществ зависимыми и дочерними  по комментируемому Закону не содержит дополнительных особенностей для ООО  по сравнению с ГК РФ.

Общество, которое  приобрело более двадцати процентов  голосующих акций акционерного общества или более двадцати процентов  долей уставного капитала другого  общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в  котором публикуются данные о  государственной регистрации юридических  лиц.

В соответствии пунктом 2 ст. 7 закона, государственные  органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками  обществ, если иное не установлено федеральным  законом. Государственные органы принято  разделять на государственные органы власти и государственные органы управления. Очевидно, эти последние  вправе создавать общества.

Общество  может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним участником.

Общество  не может иметь в качестве единственного  участника другое хозяйственное  общество, состоящее из одного лица.

Положения Федерального закона об ООО распространяются на общества с одним участником постольку, поскольку настоящим данным законом  не предусмотрено иное и поскольку  это не противоречит существу соответствующих  отношений.

Закон ограничивает максимальное количество участников пятьюдесятью. В случае, если число участников общества превысит установленный настоящим  пунктом предел, общество в течение  года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано  и число участников общества не уменьшится до установленного настоящим пунктом  предела, оно подлежит ликвидации в  судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную  регистрацию юридических лиц,  либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом. К числу таких государственных органов можно отнести, к примеру, прокуратуру.

Основные  новеллы Закона об ООО

Закон об обществах  с ограниченной ответственностью не только закрепил развернутое регулирование  их статуса, но и ввел ряд принципиальных для российского права новшеств. Основные из них касаются прав и  обязанностей участников обществ; организации  управления обществом с ограниченной ответственностью; режима его имущества, включая уставный капитал; совершения крупных и некоторых других сделок от имени общества.

Согласно  п.2 ст.8 и п.2 ст.9 Закона у участников общества с ограниченной ответственностью могут появляться дополнительные права  и обязанности. Такие права и  обязанности могут предоставляться  как всем без исключения участникам общества, так и определенным (отдельным) участникам. В обоих случаях они  предусматриваются либо уставом  конкретного общества, либо единогласным решением общего собрания. Речь, например, может идти о праве участника (независимо от размера его доли) назначать одного из членов правления  или совета директоров общества или  о его обязанности периодически оказывать обществу какие-либо услуги. Возложение дополнительных обязанностей на конкретного участника общества либо прекращение или ограничение  принадлежащих ему дополнительных прав возможны только по решению общего собрания, принятому большинством не менее двух третей голосов участников общества, и при обязательном согласии с этим самого участника.

Идея таких  дополнительных прав и обязанностей заимствована нашим Законом из германского  права. Однако здесь дополнительные права или обязанности участника  общества с ограниченной ответственностью обычно оформляются дополнительным соглашением (договором) общества с  участником и, как правило, привязываются  к его доле. Следовательно, при  отчуждении доли они могут переходить к новым участникам общества. В  отличие от этого российский Закон  считает такие права и обязанности  принадлежащими исключительно участнику  общества и потому не переходящими при отчуждении его доли (абз.2 п.2 ст.8, абз.2 п.2 ст.9 Закона).

С целью защиты интересов мелких участников общества Закон допускает кумулятивное голосование  при избрании членов наблюдательного  совета и коллегиального исполнительного  органа общества с ограниченной ответственностью (если это предусмотрено в уставе общества) (п.9 ст.37). При кумулятивном голосовании даже меньшинство участников способно провести свою кандидатуру  в выборные органы. Эта прогрессивная  идея заимствована из акционерного законодательства (ср. ст.59, п.4 ст.66 Закона об акционерных  обществах), где, впрочем, ее применение ограничено выборами членов наблюдательного  совета (совета директоров) и не распространяется на выборы коллегиального исполнительного  органа общества.

Отсюда же заимствована и идея проведения "заочного голосования" (ст.38 Закона, ср. ст.50 Закона об акционерных обществах), которое  не может проводиться лишь по вопросам утверждения годовых отчетов  и балансов общества. Для крупных  акционерных обществ с тысячами акционеров проведение голосования  опросным путем во многих случаях  неизбежно, однако для обществ с  ограниченной ответственностью, число  участников которых не может быть более 50 (а в ряде случаев составляет величину на порядок меньшую), оно  представляется по меньшей мере небесспорным, особенно по вопросам реорганизации  и ликвидации общества, исключения из него участника и т. п. Тем не менее такое решение закреплено и в модельном законе СНГ об обществах с ограниченной ответственностью.

В структуре  управления обществом допускается  появление наблюдательного совета (совета директоров), контролирующего  прежде всего деятельность исполнительных органов общества. Ведь по Закону к  компетенции наблюдательного совета относится формирование исполнительных органов общества, досрочное прекращение  их полномочий, а также дача согласия на совершение от имени общества крупных сделок или сделок, в совершении которых имеется заинтересованность лиц, входящих в состав исполнительных органов или наблюдательного совета общества. Однако эта основная функция ослаблена возможностью участия в его деятельности членов коллегиального исполнительного органа (число которых в соответствии с абз.5 п.2 ст.32 не должно, впрочем, превышать одной четвертой состава совета директоров).

Вместе с  тем Закон устанавливает полную имущественную ответственность  членов наблюдательного совета и  коллегиального исполнительного органа общества за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (п.2 ст.44). Аналогичную  ответственность перед обществом  несет также единоличный исполнительный орган или управляющая компания (либо наемный управляющий). При этом с иском о ее применении вправе обращаться не только само общество (через  свои органы), но и любой из его  участников, что существенно повышает ее эффективность. При несостоятельности (банкротстве) общества по вине его  органов (их членов) либо также участников общества возникает их субсидиарная ответственность перед кредиторами  общества (п.3 ст.3 Закона, абз.2 п.3 ст.56 ГК).

Единоличным исполнительным органом общества, либо членом его коллегиального исполнительного  органа теперь может быть лишь физическое лицо (п.2 ст.40, п.1 ст.41 Закона) (если только речь не идет об управляющей компании). В этой роли, следовательно, не может  выступать представитель юридического лица или публично-правового образования, действующий на основании доверенности. Более того, такое физическое лицо выступает здесь в личном качестве (а не как должностное лицо одного из участников) и потому не может  быть автоматически (без решения  общего собрания или наблюдательного  совета) заменено, например, в случае его отстранения от должности  другим должностным лицом соответствующей  организации. С одной стороны, это  обстоятельство укрепляет статус такого лица и снимает ряд практических затруднений, связанных с участием в обществах других юридических  лиц или публично-правовых образований. С другой стороны, оно должно усилить  его осмотрительность, ибо за неблагоприятные  результаты своих действий по отношению  к обществу он может ответить личным имуществом.

Весьма важными  гарантиями соблюдения имущественных  интересов общества, представляющими  собой в целом удачные заимствования  из акционерного законодательства, стали  правила, ограничивающие возможности  совершения исполнительными органами общества от его имени крупных  сделок или сделок, интерес в совершении которых имеют члены этих органов  или другие участники общества. Так, согласно правилам ст.45 Закона сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не может быть совершена без согласия общего собрания, принятого простым большинством голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении. Иначе говоря, при определении такого большинства из подсчета исключаются голоса заинтересованных участников. Более того, заинтересованные участники, круг которых определен п.1 ст.45 Закона по аналогии со ст.81 Закона об акционерных обществах, обязаны информировать общее собрание о юридических лицах, в которых они или связанные с ними лица имеют 20 и более процентов участия, либо занимают должности в органах управления (поскольку сделки общества с такими субъектами подлежат одобрению общим собранием), а также о других известных им сделках с обществом, в которых они могут быть признаны заинтересованными.

Права и обязанности  участников общества

Общество  обладает правом собственности на закрепленное за ним учредителями в процессе создания имущество, а эти последние, взамен, приобретают обязательственные  права к обществу. В соответствии со статьей 8 Закона участники общества вправе:

·        участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества;

·        получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке;

·        принимать участие в распределении прибыли;

·        продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества;

·        в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников;

·        получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Содержание  вышеозначенных прав участников общества конкретизируется в уставе общества.

Участники общества имеют также другие права, предусмотренные  настоящим Федеральным законом.

Помимо прав, предусмотренных Законом, устав  общества может предусматривать  иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права  могут быть предусмотрены уставом  общества при его учреждении или  предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми  участниками общества единогласно.

Дополнительные  права, предоставленные определенному  участнику общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю  доли (части доли) не переходят.

Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется по решению  общего собрания участников общества, принятому всеми участниками  общества единогласно. Прекращение  или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному  участнику общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Участник  общества, которому предоставлены дополнительные права, может отказаться от осуществления  принадлежащих ему дополнительных прав, направив письменное уведомление  об этом обществу. С момента получения  обществом указанного уведомления  дополнительные права участника  общества прекращаются.

В статье 8 закона об ООО дается общий перечень прав участников обществ с ограниченной ответственностью, который является традиционным и основывается на положениях п.1 ст.67 ГК, применяемых ко всем хозяйственным  товариществам и обществам. К  специфическим правам участника  общества с ограниченной ответственностью относится, в частности, право свободного выхода, содержание которого раскрывается в ст.26 Закона. Среди прав, не поименованных  в перечне, важнейшим можно назвать  право предъявлять в интересах  общества иски, а также право обжаловать в суде решения органов управления обществом.[11]

Набор прав участников общества, прямо предусмотренных  Законом, является минимальным и  не может быть уменьшен или ограничен  учредительными документами общества. Напротив, устав общества может предусматривать  и другие, так называемые дополнительные права его участников. Эти дополнительные права имеют две существенные особенности. Во-первых, они носят персональный характер, то есть ассоциируются не с долей в уставном капитале, а лично с участниками. Соответственно, при переходе доли или ее части к другому лицу дополнительные права, которые имел прежний обладатель доли (части доли), к новому не переходят. Он может получить такие права лишь по единогласному решению общего собрания участников. Во-вторых, возможно предоставление дополнительных прав не всем, а лишь некоторым участникам. В результате объем прав участников общества может существенно различаться. По сути, п.2 статьи 8 легализует не дополнительные права, а возможность наделять различных участников общества с ограниченной ответственностью неодинаковым объемом прав, перечисленных в п.1. С одной стороны, такое решение создает необходимую гибкость регулирования, а с другой - может привести и к негативным последствиям, закладывая основу для предоставления отдельным участникам общества необоснованных привилегий.

Закон не определяет характера дополнительных прав, которые  могут предоставляться участникам. На практике наиболее существенными  являются преимущества при голосовании  либо при распределении полученной обществом прибыли или ликвидационного  остатка. Ввиду этого отсутствие в Законе ограничений на предоставление дополнительных прав может привести к ситуации, когда участник, сделавший  наименьший вклад, получит в обществе абсолютную власть, хотя это и маловероятно.

Наряду с  правами участники общества несут  определенные обязанности, необходимый  минимум которых закреплен в  Законе, в соответствии с которым  участники общества обязаны:

·        вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества;

·        не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Понятие конфиденциальной информации включает в себя понятие  коммерческой тайны.

Помимо обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным  законом, устав общества может предусматривать  иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Указанные  обязанности могут быть предусмотрены  уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми  участниками общества единогласно. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Дополнительные  обязанности, возложенные на определенного  участника общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю  доли (части доли) не переходят.

Дополнительные  обязанности  могут  быть  прекращены по  решению  общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно (ст. 9 Закона)

Доля участника, исключенного из общества, переходит  к обществу в момент вступления в  законную силу судебного решения  об исключении. Общество обязано выплатить  исключенному участнику действительную стоимость его доли, определяемую по правилам п.2 ст.14 Закона, или выдать ему в натуре имущество такой  же стоимости.

Порядок создания, реорганизации и ликвидации общества.

Создание  общества 

Хотелось  бы отметить, что вслед за Гражданским  Кодексом Закон об ООО устанавливает  необходимость разработки двух учредительных  документов при организации общества. Наличие и учредительного договора, и устава отличает общества с ограниченной ответственностью от других организационно-правовых форм юридических лиц, занимающихся коммерческой деятельностью, и предопределяет совмещение характерных признаков  хозяйственных товариществ и  акционерных обществ. По своей правовой природе договор, заключенный учредителями общества, представляет собой не только договор о создании общества, но и документ, содержащий нормы, регулирующие взаимоотношения учредителей друг с другом и учредителей с созданным  обществом на период его существования. В отличие от хозяйственных товариществ  общество может быть создано одним  лицом, что влечет за собой отсутствие учредительного договора. Для обществ  с одним учредителем установлен один учредительный документ - это  устав. Нетрудно заметить непоследовательность в разработке правового статуса  общества в законодательстве,[13]  когда для одних обществ требуется один учредительный документ (устав), а для других - два в зависимости от количественного состава общества. Изменение количественного состава участников общества влияет на число учредительных документов. При увеличении числа участников общества возникает необходимость заключения между ними учредительного договора, а при уменьшении до одного участника учредительный договор прекращает свое действие, так как исчезает основание возникновения договора. Подобные требования представляются неудачными и вряд ли упростят существование общества с ограниченной ответственностью.

На первом этапе создания общества учредители разрабатывают учредительные документы  общества, открывают в банке или  кредитном учреждении специальный  накопительный счет для внесения вкладов в уставный капитал в  виде денежных средств. На первом (учредительном) собрании участники общества утверждают учредительные документы, избирают исполнительные органы общества и (или) органы управления общества (наблюдательный совет, если его создание предусмотрено  уставом общества), утверждают денежную оценку имущества, вносимого как  вклад в уставный капитал общества, а также рассматривают другие вопросы, касающиеся создания общества.  

Процесс создания общества требует определенных затрат (это и оплата услуг юриста по разработке уставных документов, и  оплата работы оценщика, когда требуется  независимая оценка вкладов в  виде имущества, и оплата всех государственных  пошлин и сборов и т.п.) со стороны  его учредителей, которые солидарно  отвечают по всем обязательствам, связанным  с созданием общества, взятым кем-либо из учредителей. Если договор (или иное обязательство), заключенный одним  из учредителей, не относится к созданию общества, то вся ответственность  за исполнение договорных обязательств лежит на том, кто его заключил. Все действия, направленные на создание общества, его учредители осуществляют от своего имени. Все обязательства, взятые на себя учредителями в период и по поводу создания общества, и  ответственность по ним не переходят  к обществу на основании факта  его государственной регистрации.