Общество с ограниченной ответственностью. 4

Введение

  Общество  с ограниченной ответственностью (ООО) является одной из самых распространенных организационно-правовых форм юридического лица. Оно возникло как переходная форма между полным товариществом и акционерным обществом. При этом ООО заимствовало признаки предшествующих товариществ и обществ. Экономической основой деятельности общества является включение в гражданский оборот капитала небольшой группы лиц или части капитала одного лица, при ограничении предпринимательского риска участников и при возможности лично осуществлять и контролировать деятельность общества.

  Эта форма организации юридических  лиц широко используется практически  во всех государствах - товарищество с  ограниченной ответственностью в Германии и Франции, в модифицированном виде - частная компания в Великобритании и закрытая корпорация в США. Их популярность в коммерческом обороте иностранных  государств определяется тем, что в  них может участвовать ограниченное число лиц, а ответственность  участника по долгам товарищества определяется суммой его доли (пая).

  Эти же обстоятельства выявили преимущества ООО для создающих его лиц в РФ: возможность участникам принимать непосредственное участие в предпринимательской деятельности общества; ограниченный количественный состав и возможность контролировать изменения в составе участников, отсутствие ответственности по обязательствам общества (как общее правило) и риск, ограниченный пределами принятой на себя доли участия в капитале. На данный момент это самая распространенная организационно-правовая форма коммерческих организаций в Российской Федерации. Сегодня в России насчитывается более 600 тысяч обществ и товариществ с ограниченной ответственностью, что составляет около 60 % от всех зарегистрированных юридических лиц. Это обстоятельство говорит о предпочтительности данной организационно-правовой формы для участников предпринимательской деятельности в Российской Федерации, что соответственно влечет необходимость более детального рассмотрения и изучения правового положения и сущности ООО по сравнению с другими видами юридических лиц.

  Именно  в этом заключается актуальность данной темы.

  Целью работы является изучение общества с ограниченной ответственностью как формы юридического лица.

  Для этого требуется решить следующие  поставленные задачи:

1. Дать определение понятию «общество с ограниченной ответственностью»;
2. Рассмотреть процесс учреждения ООО, порядок управления обществом и его имуществом;
3. Изучить порядок создания, реорганизации и ликвидации ООО.

1 глава

В соответствии с Законом, обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное  одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал  которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью  ООО, в пределах стоимости внесенных  ими вкладов.

Данный вид  корпораций - это изобретение германских юристов, сделанное в конце XIX века и вызванное самостоятельными требованиями практики, показавшей недостаточную  эластичность акционерных компаний, с одной стороны, и ограниченные возможности полных товариществ, препятствующих их широкому распространению, с другой. В 1892 году Рейхстаг принял Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" (Gesellschaft mit beschrenkter Haftung - GmbH).

Сочла возможным  заимствовать этот институт и Австрия, сохранив все существенные черты  германского закона. Несколько позднее  ООО получили распространение и  в России.

Любопытно, что  в США, Англии, Голландии, Бельгии ООО не существует. Там уже давно укоренились акционерные общества, которых становилось больше. Германия и Россия стали исключением. Германия и Россия в силу своих географических особенностей опоздали в территориальном переделе мира. Они практически не имели колоний, которые позволили бы накопить богатство. Концентрация капитала в этих странах уступала сосредоточению материальной мощи в Англии и подобных ей странах. Вот почему акционерные общества, пригодные для использования довольно большой массы капитала, в странах континентальной Европы возникли позднее, да и, возникнув, они первоначально были экзотическим явлением. Да и сейчас в Германии, Франции число ООО значительно превышает число акционерных обществ.

В соответствии с Гражданским кодексом РФ, ООО  относятся к категории коммерческих организаций, то есть таких, основной целью  деятельности которых является извлечение прибыли. Сообразуясь с этим положением такие организации (за исключением  унитарных предприятий и других предусмотренных законом) обладают общей (универсальной) правоспособностью. Такие юридические лица могут  осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Отдельные  виды деятельности, перечень которых  устанавливается законом, юридическое  лицо может осуществлять только на основании разрешения (лицензии). На сегодня основным нормативным актом, устанавливающим такой перечень является Федеральный закон РФ от 25.09.98 г. № 158-ФЗ “О лицензировании отдельных видов деятельности” и Постановление Правительства РФ от 11 апреля 2000 года № 326 “О лицензировании отдельных видов деятельности”.

Законом предусматриваются  случаи, когда, независимо от желания  учредителей ООО, будет иметь  специальную правоспособность: "...Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на осуществление  определенного вида деятельности предусмотрено  требование осуществлять такую деятельность как исключительную, ООО в течение  срока действия специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные  специальным разрешением (лицензией), и сопутствующие виды деятельности" (п. 2 ст. 2 Закона). Примерами таких  специфических видов деятельности могут являться страховая и банковская деятельность.

ООО должно иметь  полное фирменное наименование и  вправе иметь сокращенное фирменное  наименование на русском языке и  на других языках. Полное фирменное  наименование ООО на русском языке  должно содержать полное наименование ООО и слова "с ограниченной ответственностью". Сокращенное  фирменное наименование ООО на русском  языке должно содержать полное или  сокращенное наименование ООО и  слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО.

Фирменное наименование ООО на русском языке не может  содержать иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно - правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков, если иное не предусмотрено федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации (абз. 3 ст. 4 Закона).

В соответствии с Законом, ООО может создавать  филиалы и открывать представительства  по решению общего собрания участников ООО, принятому большинством не менее  двух третей голосов от общего числа  голосов участников ООО, если необходимость  большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена  уставом общества.

Создание филиалов ООО и открытие их представительств на территории Российской Федерации  осуществляются с соблюдением требований Закона и иных федеральных законов, а за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создаются  филиалы или открываются представительства, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.

ООО может иметь  дочерние и зависимые хозяйственные  общества с правами юридического лица, созданные на территории Российской Федерации в соответствии с Законом  и иными федеральными законами, а  за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создано дочернее или зависимое хозяйственное общество, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации. Основания признания ООО зависимыми и дочерними по комментируемому Закону не содержит дополнительных особенностей для обществ по сравнению с ГК РФ.

Взаимная ответственность  основного и дочернего ООО также определяется в соответствии ГК РФ, то есть действует принцип раздельной ответственности данных юридических лиц по своим обязательствам. Исключение составляют случаи солидарной ответственности основного ООО по долгам дочернего при заключении последним сделок во исполнение указаний основного ООО, а также случаи субсидиарной ответственности основного ООО при банкротстве дочернего, если арбитражный суд установит в этом вину основного ООО. Интересным представляется положение Закона о том, что участникам дочернего ООО предоставляется самостоятельное право требовать возмещения основным ООО (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему ООО. Думается, что правильнее было бы говорить о праве самого ООО как юридического лица (со всеми вытекающими из этого последствиями) требовать возмещения убытков другим лицом, по вине которого ему были причинены убытки. Кроме того, неясно, как участник ООО может самостоятельно подавать такой иск в юрисдикционный орган.

ООО, которое  приобрело более двадцати процентов  голосующих акций акционерного общества или более двадцати процентов  долей уставного капитала другого ООО, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц.

III. Участники общества

Участниками ООО могут быть граждане и юридические лица.

В соответствии пунктом 2 ст. 7 Закона, государственные  органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками ООО, если иное не установлено федеральным законом. Государственные органы принято разделять на государственные органы власти и государственные органы управления. Очевидно, эти последние вправе создавать ООО.

Одним из обязательных признаков юридического лица является наличие обособленного имущества  и самостоятельная ответственность  по своим обязательствам этим имуществом. Все юридические лица принято  разделять на тех, которые обладают правом собственности на обособленное имущество и на тех, которые обладают иными вещными правами на закрепленное за ними имущество. ООО с момента  регистрации приобретает право  собственности на имущество, переданное ему учредителями в качестве вкладов. ООО несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. В случае несостоятельности (банкротства) ООО по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для ООО указания, либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества ООО может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам (абз. 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ, п. 3 ст. 3 Закона).

ООО может быть учреждено одним лицом, которое  становится его единственным участником. ООО может впоследствии стать  обществом с одним участником.

ООО не может  иметь в качестве единственного  участника другое хозяйственное  общество, состоящее из одного лица.

Положения настоящего Закона распространяются на ООО с одним участником постольку, поскольку настоящим Законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.

Данные положения  Закона являются довольно интересными, поскольку, как известно, они заимствованы из зарубежного права, где давно  разработана и успешно применяется  концепция "компании одного лица". В такой компании единственный ее учредитель выступает, как говорится, сразу во всех ипостасях: он и орган  управления (должностное лицо), и  работник, и участник. В связи  с этим могут возникать различные  курьезные ситуации. К примеру, банкротство  единственного участника может  автоматически повлечь за собой  банкротство ООО, в то время, как банкротство одного из членов ООО, где десятки участников, может пройти совершенно безболезненно для него. С точки зрения уголовного права единственный учредитель также, в случае совершения им противоправных деяний, содержащих состав преступления, будет единственной фигурой, представляющей "интерес" для органов предварительного расследования. В случае осуждения такого предпринимателя, дальнейшее функционирование юридического лица, созданного им, будет под большим вопросом. Таким образом, при применении Закона необходимо постоянно учитывать конкретные обстоятельства возникших правоотношений, состав их участников и другие существенные особенности.

Закон ограничивает максимальное количество участников пятьюдесятью. В случае если число участников ООО  превысит установленный настоящим  пунктом предел, ООО в течение  года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока ООО не будет преобразовано и число участников ООО не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом. К числу таких государственных органов можно отнести, к примеру, прокуратуру.

2 глава

Учреждение общества  

ГК РФ, являясь  нормативно-правовым актом общего

характера, называет примерный перечень требований к  учредительным документам

общества. Как и  для других обществ, учредительными документами для «ООО» служат

учредительный договор  и устав. В учредительном договоре учредители общества

обязуются создать  общество и определяют порядок совместной деятельности по его

созданию. Учредительным  договором определяются также состав учредителей

(участников) общества, размер уставного капитала общества  и размер доли каждого

из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки

их внесения в  уставный капитал общества при его  учреждении, ответственность

учредителей (участников) общества за нарушение обязанности  по внесению вкладов,

условия и порядок  распределения между учредителями (участниками) общества

прибыли, состав органов  общества и порядок выхода участников общества из

общества             (ст. 12 Закона).

Если общество учреждается одним лицом, то учредительный  договор не заключается,

и общество действует  на только основании устава, утвержденного  этим

учредителем. В случае увеличения числа участников общества (в процессе его

создания) до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор

(ст. 11 Закона).  

Устав общества является своеобразной Конституцией. В

соответствии с ГК РФ и Законом устав должен содержать необходимый набор

положений, позволяющий с большим или меньшим успехом регулировать

внутрифирменную деятельность. Учредители по взаимному  согласию могут

предусмотреть дополнительные положения, не противоречащие законодательству, но

устав каждого  общества должен обязательно содержать: 

·          полное и сокращенное фирменное  наименование

общества                    (в случае,

если учредители решили, что общество будет иметь  сокращенное название);  

· сведения

о месте нахождения общества;  

·          сведения о составе и компетенции  органов общества, в

том числе о  вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания

участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе

о вопросах, решения  по которым принимаются единогласно  или квалифицированным

большинством голосов;  

·          сведения о размере уставного  капитала общества;  

·        сведения о размере и номинальной  стоимости доли каждого

участника общества; права и обязанности участников общества;  

·        сведения о порядке и последствиях выхода участника

общества из общества;  

·          сведения о порядке перехода доли (части доли) в

уставном капитале общества к другому лицу; сведения о порядке хранения

документов

общества и о  порядке  

·          предоставления обществом информации участникам общества

и другим лицам;  

·          иные сведения, предусмотренные Законом. 

Далее в Законе (ст. 13)

содержится положение  о том, что вновь создаваемое  общество подлежит

государственной регистрации в органе, осуществляющем регистрацию юридических

лиц в соответствии с законом о государственной  регистрации юридических лиц.

Упоминание о  том, что такого Закона еще не существует, стало уже притчей. Может

быть, это и является одной из ключевых причин того, что  лицам, занимающимся

мошеннической деятельностью, зачастую удается довольно легко  зарегистрировать

заведомо не существующее юридическое лицо

  Порядок создания Общества с  ограниченной ответственностью.

  § 1. Процедура создания Общества с ограниченной ответственностью, учредители (участники) Общества.

  Создание  общества может быть осуществлено путем  учреждения - создания вновь, либо путем  реорганизации действующих юридических лиц.

  На  первом этапе создания общества учредители разрабатывают учредительные документы  общества, открывают в банке или  кредитном учреждении специальный  накопительный счет для внесения вкладов в уставный капитал в  виде денежных средств или оформляют  эти вклады в кассу общества. На первом (учредительном) собрании участники  общества утверждают учредительные  документы, избирают исполнительные органы общества и (или) органы управления общества, утверждают денежную оценку имущества, вносимого как вклад в уставный капитал общества, а также рассматривают  другие вопросы, касающиеся создания общества.

  Для учреждения общества учредители заключают  учредительный договор, в котором обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительный договор должен отражать состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников), размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, условия их участия в его деятельности, состав и компетенция органов управления обществом и порядке принятия ими решений, порядок выхода участников из общества. Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности¹ в пп. "в" п. 3 указывает, что договор учредителей должен содержать сведения о наименовании (имени) и юридическом статусе учредителей, их местонахождении (местожительстве), государственной регистрации (для юридических лиц) или личности (паспортные данные - для физических лиц).

  Другим  учредительным документом наряду с  учредительным договором общества является устав общества, утверждаемый всеми участниками. Положения устава общества имеют преимущественную силу для третьих лиц и участников общества, если положения учредительного договора не соответствуют положениям устава общества.

  Если  общество учреждается одним лицом, учредительным договором является только устав, утверждённый этим лицом (п. 1 ст. 11 Закона об обществах).

  общество  считается созданным с момента  государственной регистрации. Порядок государственной регистрации должен быть установлен федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. До введения в действие указанного закона применяется действующий порядок регистрации юридических лиц.

  Таким образом, сегодня порядок регистрации  юридических лиц регламентируется сохранившими свое действие ст. 34 и 35 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности" и Указом Президента Российской Федерации от 8 июля 1994 г. № 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации" ¹.

  В соответствии с вышеуказанными нормативными актами государственная регистрация  осуществляется местной администрацией по месту нахождения общества. Зачастую местная администрация для осуществления этих функций создает свои подразделения (комитеты, управления или регистрационные палаты).

  В соответствии с установленным порядком для государственной регистрации необходимо представить следующие документы:

  заявление о регистрации общества, составленное в произвольной форме и подписанное  всеми учредителями общества;

  учредительный договор;

  устав, утвержденный учредителями;

  документы, подтверждающие оплату не менее 50 процентов уставного капитала, указанного в учредительных документах;

  свидетельство об уплате государственной пошлины.

  Законом об обществах установлен минимальный  размер уставного капитала для ООО. Он не должен быть менее суммы, равной 100-кратному минимальному размеру оплаты труда, установленному федеральным законом на дату представления учредительных документов для регистрации (п. 1 ст. 14).

  Отказ в регистрации, в соответствии со ст. 51 ГК, допускается при нарушении  установленного законом порядка  образования юридического лица или  несоответствие его учредительных  документов закону, отказ в регистрации  по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается. В  связи с отсутствием закона о  регистрации состав представленных документов и содержащиеся в них  сведения должны соответствовать требованиям  Положения о порядке регистрации  субъектов предпринимательской  деятельности. Для некоторых видов  обществ в соответствии с законодательством  установлена специальная регистрация. Согласно постановлению Правительства  Российской Федерации от 06.06.1994 г. № 655 «О государственной регистрационной  палате при министерстве экономики  РФ»¹ предусмотрена специальная регистрация для юридических лиц с иностранным участником. Государственная регистрация банков и кредитных организаций производится Банком России согласно Закона РФ от 02.12.1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»², регистрация страховых компаний также осуществляется специальным органом согласно Закона РФ от 27.11.1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в РФ»³. Государственная регистрация юридических лиц носит сегодня явочно-нормативный характер, при котором регистрирующий орган вправе только проверить положения учредительных документов на соответствие законодательству и не уполномочен проверять целесообразность создания того или иного юридического лица. В случае нарушений законодательства учредителями общества, допущенных при его создании, регистрация его может быть признана недействительной, если допущенные нарушения неустранимы. Отказ в регистрации общества может быть обжалован в суд.

  Право граждан быть участниками обществ  закреплено в ст. 18 ГК РФ и ст. 7 Закона об обществах. Это право предоставляет  гражданину возможность активно  участвовать в гражданском обороте  и является гарантией стабильности этой возможности.

  По  общему правилу участником общества может быть гражданин, обладающий гражданской  дееспособностью в полном объеме, т.е. с момента совершеннолетия, кроме  случаев вступления несовершеннолетнего  в брак и эмансипации¹.

  Как и ГК РФ (п. 4 ст. 66), Закон об обществах (п. 1 ст. 7) указывает на возможность  запрета на участие в обществах  отдельных категорий граждан. Такой  запрет может быть предусмотрен только федеральным законом.

  Некоторые категории граждан ограничены законом  в праве выступать участниками обществ. Такие ограничения установлены для государственных служащих. Согласно ст. 11 Федерального закона от 31 июля 1995 г. № 119-ФЗ «Об основах государственной службы Российской Федерации» ²государственный служащий не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогической, научной и иной творческой деятельности, заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц. Государственный служащий обязан передавать в доверительное управление под гарантию государства на время прохождения государственной службы находящиеся в его собственности доли в уставном капитале коммерческих организаций.

  Федеральный закон от 28 августа 1995 г. № 154-ФЗ «Об  общих принципах организации  местного самоуправления в Российской Федерации»³ распространил ограничения, установленные федеральным законодательством для государственных служащих, на муниципальных служащих. А Федеральный закон от 8 января 1998 г. № 8-ФЗ «Об основах муниципальной службы в Российской Федерации»⁴ с точностью воспроизвел положения Федерального закона «Об основах государственной службы Российской Федерации», ограничивающие муниципальных служащих в праве выступать участниками коммерческих организаций, в том числе и обществ.

  Военнослужащие  не вправе совмещать военную службу с работой на предприятиях, в учреждениях  и организациях, за исключением занятий научной, преподавательской и творческой деятельностью, если она не препятствует исполнению обязанностей военной службы. Военнослужащим запрещается оказывать содействие физическим и юридическим лицам с использованием служебного положения в осуществлении предпринимательской деятельности, а также получать за это вознаграждение и льготы⁵. Это положение прямо не запрещает участие военнослужащих в хозяйственных обществах, но создает определенные сложности в осуществление таким учредителем своих прав на участие в управлении обществом.