Организационная культура. 26

    СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ………………………………………………………………………3

1. Сущность понятия  адвокатура………………………………………………..6

1.  Современная ситуация  современная ситуация. Место и роль адвокатуры.

2.1. Принципы функционирования адвокатуры……………………………6

2.2. Регулирование деятельности адвокатуры РФ…………………………12

ЗАКЛЮЧЕНИЕ………………………………………………………………...22

СПИСОК  ЛИТЕРАТУРЫ…………………………………………………….26 
ВВЕДЕНИЕ 

    Адвокатура - это добровольное профессиональное объединение граждан, осуществляющее в установленном законом порядке защиту на предварительном следствии, дознании, в суде по уголовным делам, кроме того, осуществляющее представительство интересов истцов и ответчиков по гражданским делам. Адвокатура является общественной самоуправляющейся организацией, призванной на основе закона оказывать населению и организациям юридическую помощь путем консультирования по правовым вопросам, составления разного рода документов и деловых бумаг.

          Адвокатура занимает важное место в системе правоохранительных органов и организаций. Однако она  не является правоохранительным органом, т.к. у адвоката нет полномочий по принуждению за соблюдением чьих-либо прав, он действует на принципиально иной основе: он - защитник, т.е. защищает. Защита нужна для того, чтобы не допустить следственных и судебных ошибок особого рода: привлечения к уголовной ответственности, предания суду и осуждения невинного либо осуждения виновного по закону, предусматривающему ответственность за более тяжкое преступление, чем в действительности им совершенное или назначения чрезмерно сурового наказания, а также в других случаях.

          Устранение таких  ошибок является прерогативой долностных лиц и органов, ответственных  за производство по уголовному делу либо осуществляющих надзорные полномочия. Задача же защитника состоит в  том, чтобы своими ходатайствами, жалобами, возражениями, объяснениями обращать внимание компетентных должностных лиц на допущенные следственные и судебные ошибки и требовать их устранения.

    Обращая внимание в своих ходатайствах на грубые нарушения законности, допущенные сотрудниками милиции или следователями, адвокаты способствуют не только устранению ошибок по конкретному делу, но и улучшению стиля работы правоохранительных органов. 
1. Сущность понятия Адвокатура

      Успешный  выбор и реализация защиты обвиняемого  во многом зависит от профессионального мастерства адвоката, от его умения анализировать материалы дела, вести допрос, формулировать вопросы к экспертам. В распоряжении защитника находятся различные средства, с помощью которых он спорит с обвинением. Он может, в частности:

      - обращать внимание суда на недостаточность доказательств, положенных в основу обвинения;

      - указывать на неисследованность  версии, опровергающей или ставящей  под сомнение версиюобвинения;

      - опровергать обвинение путем  критики лежащих в его основе  доказательств;

      - доказывать факты, несовместимые  с теми, которыми обосновано обвинение.

      Выбор способа действий зависит от защитника, который должен учитывать доказательственную ситуацию по делу.

      Однако  следует подчеркнуть, что защита обвиняемого ни при каких обстоятельствах не может превращаться в защиту преступления. Адвокат не может по просьбе обвиняемого прибегать к незаконным методам защиты, несоответствующим правилам процесса. Из деятельности адвоката совершенно исключены подтасовка фактов, их искажения, подговор свидетелей или постановка им наводящих вопросов.

      В соответствии со статьей 23 Основ уголовного судопроизводства (ст. 51 УПК РСФСР) адвокат  не может отказаться от защиты. Он не только не вправе использовать свою информацию во вред подзащитному, но и прямо  обязан в силу односторонности выполняемой им функции максимально использовать предусмотренные законом средства и способы для выяснения всего, что оправдывает обвиняемого или смягчает его ответственность.

      В силу специфики функций, возложенных  на адвокатуру, ее альтернативности органам государственной власти, отношение к ней менялось в различные периоды истории России. Поэтому, прежде чем перейти к рассмотрению вопросов, небезынтересно будет обратить внимание на историю зарождения и развития этого института в нашей стране. Путь становления российской адвокатуры был сложным, предпринимались различные поиски лучших форм и способов организации адвокатуры. 

2. Современная ситуация. Место и роль адвокатуры.

2.1. Принципы функционирования адвокатуры

   Для обеспечения адекватного толкования основных положений, принципов, выражающих сущность и назначение адвокатуры в обществе, считаю необходимым, в первую очередь, проанализировать понятие «принцип» и его значение для организации и деятельности адвокатуры в современном обществе.

   В философии понятие «принцип»  определяется как первоначало, руководящая  идея, основное правило поведения. Однако это определение не единственное. Существуют и другие варианты:

   1)     принципы (от лат. principium – основа, начало)  – основное, исходное положение какой-либо теории, учения, науки, мировоззрения, политической организации; внутреннее убеждение человека, определяющее его отношение к действительности, нормы поведения и деятельности¹;

   2)     принципы – научное или нравственное начало, основание, правило; основа, от которой не отступают²;

   Таким образом, чтобы дать как можно  более полное определение понятия  «принцип», необходимо выделить в нем  четыре основных элемента, характеризующих  его как с объективной, так  и субъективной стороны.

   Итак, принцип – это:

1. Научное или нравственное начало, основание;

2. Руководящая идея, основное правило деятельности;

3. Внутреннее убеждение, взгляд на вещи, определяющий норму поведения;
4. Основа, от которой не отступают.

   В юридических науках принципы определяются как основные руководящие положения, на которых они строится. Опыт развития права показывает, что правовые принципы не выделялись в нормативном материале и не осмысливались как таковые, они не находили даже словесного упоминания в юридических источниках прошлого. Лишь в наше время, анализируя правовые источники прежних эпох, пытаются вывести из противоречивых норм и законоположений, судебной практики и местных обычаев населения некие общие, повторяющиеся черты, которые можно представить себе в качестве правовых принципов. Лишь начиная в XIX века правовые принципы, в том числе и уголовные, стали формулироваться в теории, и в редких случаях прямо обозначаться в законодательстве (например, в Уголовном Кодексе РФ 1996 г.).

   Правовые  принципы представляют собой наиболее общие исходные положения, лежащие в основе права как системы. Вследствие этого их следует рассматривать в тесной связи с природой самого права. Поэтому правовой принцип с одной стороны объективен, т.к. «право обладает всеми чертами объективно возникающего исторически закономерного общественного явления, существующего независимо от воли тех конкретных индивидов, которые, вступая в социальную жизнь, застают уже сложившиеся правовые формы, институты и должны считаться с ними, реализуя свои интересы»³. С другой стороны содержит в себе субъективное начало, поскольку право – «продукт творчества людей, обладающий чертами явления, относящегося к миру искусственных вещей, сознательных процессов, произвольных действий»⁴. Т.е. будучи объективными по своему содержанию, принципы по форме своего юридического закрепления субъективны.

   Получив законодательное закрепление, правовые идеи приобретают регулирующее значение, воздействуя на правосознание людей. Правовые принципы в таких случаях  определяют пути совершенствования правовых норм, выступая в качестве руководящих идей для законодателя. При этом для обеспечения реального действия правовых принципов должно соблюдаться несколько условий. Во-первых, они должны проявляться во многих нормах.

Во-вторых, конкретные правовые нормы не должны противоречить принципам, провозглашенным и закрепленным в статьях уголовного закона.

     Трудности  конструирования правовых норм и  институтов заключаются также в  том, что в основе права как  системы всегда лежит не одно исходное положение, не один принцип, а, по крайней мере, несколько, причем не вполне совпадающих по содержанию. Это обусловлено противоречивостью самих исходных посылок, поскольку они отражают реальные противоречия общественной жизни⁵.

     В основе организации и деятельности адвокатуры лежит система принципов, которая включает следующие правовые принципы: 1) гуманизм, защита прав и свобод человека; 2) законность; 3) добровольность вступления в адвокатуру и членства в ней; 4) самоуправление; 5) независимость адвокатуры и недопустимость государственного и иного вмешательства в ее дела; 6) тайна сведений, доверенных адвокатуре клиентами («адвокатская тайна»); 7) корпоративность и равноправие адвокатов.

     Гуманизм - основополагающий принцип, характеризующий  адвокатуру как институт, предназначенный для служения человеку, - защиты его доброго имени, чести, достоинства, жизни, здоровья, свободы, личных тайн, собственности, социально-экономических и политических прав. Адвокат, как и врач, - представитель одной из самых гуманных и социально полезных профессий.

    Принцип законности в деятельности адвокатуры проявляется, во-первых, в том, что  организация этого сообщества, регламентация  членства в нем, прав и обязанностей адвокатов осуществляется на основе закона. Прежде всего, это Закон об адвокатуре и адвокатской деятельности, однако отдельные стороны организации адвокатуры могут определяться и другими федеральными законами, а также законами субъектов РФ, поскольку в соответствии с пунктом "л" части 1 статьи 72 Конституции РФ адвокатура находится в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов.

    Во-вторых, принцип законности предполагает обязанность  адвоката при осуществлении своих  профессиональных обязанностей отстаивать права и законные интересы своих  доверителей, используя при этом только законные средства. Адвокат не может использовать обман, фальсификацию доказательств и другие запрещенные методы, даже если его доверитель на этом настаивает.

    В-третьих, принцип законности предполагает, что  адвокат в ходе осуществления  профессиональной деятельности выявляет нарушения закона со стороны судов, органов прокуратуры, предварительного расследования, иных субъектов правоприменительной деятельности и добивается устранения таких нарушений и восстановления прав и законных интересов своих доверителей.

    Принцип независимости деятельности адвокатуры включает в себя два аспекта: независимость в целом сообщества адвокатов и независимость каждого адвоката.

    Независимость адвокатуры как сообщества обеспечивается тем, что основы ее построения и функционирования определяются законами, в связи с чем никакие органы не могут путем принятия каких бы то ни было нормативных или индивидуально-распорядительных актов вопреки закону вмешиваться в деятельность адвокатуры. В своем организационном построении адвокатура в целом и отдельные формы адвокатских образований не подчиняются ни на федеральном, ни на местном уровне органам законодательной, исполнительной или судебной власти или каким-либо иным органам или организациям. Высшими органами адвокатского сообщества являются: в Российской Федерации - Всероссийский съезд адвокатов, а в субъектах Российской Федерации - собрание (конференция) адвокатов. Все вопросы организационной стороны деятельности адвокатских палат и адвокатских образований (численный состав, смета доходов и расходов, избрание руководящего состава и т.д.) решаются в рамках самой адвокатуры. Определенной гарантией независимости адвокатуры является также автономность ее бюджета, в целом не зависящего ни от государства или органов местного самоуправления, ни от каких бы то ни было организаций.

    Корпоративность адвокатуры как принцип ее деятельности основывается на общности профессиональных интересов и целей всех членов адвокатского сообщества, являющихся в то же время самостоятельными и  независимыми и действующими в личном качестве. Корпоративность предполагает прежде всего моральную ответственность каждого члена адвокатского сообщества перед своими коллегами за квалифицированность, добросовестность и законность осуществляемой им деятельности, а также необходимость проявления заботы со стороны адвокатского сообщества и его органов о членах этого сообщества. В отсутствие возможностей внешнего вмешательства в деятельность адвокатуры, применения мер дисциплинарного воздействия в отношении адвокатов именно благодаря развитой корпоративности может быть обеспечена жизнеспособность адвокатуры.

    По  своему статусу все адвокаты равноправны  как в плане осуществления  своей профессиональной деятельности, так и в плане имеющихся  у каждого из них возможностей выбирать организационную форму адвокатского образования и участвовать в управлении адвокатурой путем непосредственного участия в съездах или собраниях (конференциях) адвокатов, избрании органов Федеральной палаты адвокатов и адвокатской палаты субъекта РФ.

    Независимость адвокатуры означает недопустимость какого-либо вмешательства в ее дела со стороны органов государства (в том числе Минюста, прокуратуры, МВД, ФСБ, суда), общественных организаций и отдельных лиц. Обеспечение независимости адвокатуры и адвокатов - обязанность органов государства.

    Адвокатская тайна - необходимое условие существования  адвокатуры. Ее отсутствие исключало  бы возможность оказания юридической  помощи клиентам, так как они испытывали бы недоверие к адвокату.

    В содержание адвокатской тайны включаются: 1) сам факт обращения гражданина к адвокату за юридической помощью и мотивы, побудившие к такому обращению; 2) сведения о преступлении, его участниках, последствиях, данные о личной жизни, сообщаемые обвиняемым или потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком, если нет согласия заинтересованного лица на их разглашение при производстве следствия и в суде; 3) те же сведения, сообщенные адвокату родственниками обвиняемого (подозреваемого) и другими лицами при обращении за юридической помощью; 4) сведения, почерпнутые из уголовного дела при ознакомлении с ним; 5) сведения, сообщенные адвокату лицом, которое он представляет в гражданском, арбитражном или административном процессе; б) сведения, содержащиеся в переписке между адвокатом и обвиняемым (представляемым) и в адвокатских досье.

    Итак,  принципы права (в т.ч. уголовного) представляют собой основные, исходные, руководящие  положения наиболее общего характера, лежащие в основе права. Будучи объективными по своему содержанию, принципы по форме  своего юридического закрепления субъективны. Закрепление их в законе – весьма сложное дело, поскольку   в основе права как системы всегда лежит не одно исходное положение а, по крайней мере, несколько, причем не вполне совпадающих по содержанию. Следовательно, в основе отрасли права и правоприменительной деятельности лежит определенная система принципов. Хотя каждый принцип имеет свое собственное содержание, все принципы действуют в неразрывной связи друг с другом. В основе организации и деятельности адвокатуры лежат следующие правовые принципы: 1) гуманизм, защита прав и свобод человека; 2) законность; 3) добровольность вступления в адвокатуру и членства в ней; 4) самоуправление; 5) независимость адвокатуры и недопустимость государственного и иного вмешательства в ее дела; 6) тайна сведений, доверенных адвокатуре клиентами («адвокатская тайна»); 7) корпоративность и равноправие адвокатов.

2. 2. Регулирование деятельности адвокатуры РФ

    Адвокатура  как правовой институт в любом  государстве призвана содействовать  утверждению единства теории и практики применения права, усилению правовой защищенности прав и свобод, гарантированных законами. Являясь объектом многих научно-практических исследований, проблема повышения роли адвокатуры в оказании юридической помощи сегодня не может быть сведена лишь к процессуальному положению адвоката в суде, наиболее существенные моменты которого будут рассмотрены в следующем параграфе. Она гораздо многограннее и сложнее, а значит, нуждается во всестороннем обсуждении.

    Конституция Российской Федерации гарантировала право каждого на получение квалифицированной юридической помощи. Несмотря на это, правовые отношения в данной сфере в течение многих лет регулировались принятым еще в 1980 г. Положением об адвокатуре РСФСР, которое, естественно, давно устарело и не отвечало ни демократическим преобразованиям, происходящим в обществе, ни реальному положению дел в адвокатской деятельности.

    Первые  проекты законов об адвокатах  и адвокатуре появились еще в  начале 1990-х гг. Один из них был  разработан под эгидой Министерства юстиции Российской Федерации, другой - представлен Комитетом Верховного Совета России по законодательству, несколько законопроектов было подготовлено различными коллегиями адвокатов. Весной 1992 г. состоялись парламентские слушания, на которых обсуждались различные концепции построения адвокатуры и статуса адвокатов. Тем не менее тогда не удалось прийти к согласованному решению и принять какой-либо законопроект хотя бы за основу.

    Вторая  попытка законодательного регулирования  адвокатской деятельности была предпринята в середине 1990-х гг. Соответствующий законопроект, внесенный Президентом Российской Федерации, был даже принят Государственной Думой в первом чтении. Дальнейшее развитие событий, однако, показало, что законопроект не решает многих важнейших вопросов организации и деятельности адвокатуры. Впоследствии он был отозван.

    В рамках проводимой в стране судебной реформы Президентом Российской Федерации весной 2001 г. был внесен проект Федерального закона "Об адвокатской  деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Он был принят парламентом и вступил в силу 1 июля 2002 г. Принятие этого Закона стало одним из важнейших элементов судебной реформы. Закон упорядочил организационные условия деятельности адвокатуры, установил общие требования к претендентам на приобретение адвокатского статуса, уравнял в правах и обязанностях всех работающих в стране адвокатов. Объединение адвокатских образований, разделенных ранее, в Федеральную палату адвокатов, несомненно, способствовало повышению профессионального уровня, правовой культуры, корпоративной солидарности российской адвокатуры.

    Закон обеспечил правовое регулирование  вопросов деятельности адвокатуры, ее взаимодействия с органами государственной  власти и органами местного самоуправления, предусмотрел гарантии независимости адвокатов и адвокатских организаций.

    Основой концепции Закона явилось закрепление  положения о том, что в каждом субъекте Российской Федерации существует только один орган корпоративного самоуправления адвокатов - адвокатская палата. Раньше, например, в одной только Москве действовало независимо друг от друга 14 коллегий адвокатов, причем условия приема в них новых членов фактически не регулировались никаким нормативным правовым актом. Понятно, что при таких обстоятельствах государство было не в силах обеспечить оказание гражданам квалифицированной юридической помощи, гарантированной Конституцией Российской Федерации.

    Законодательство  об адвокатской деятельности и адвокатуре основывается на положениях Конституции  Российской Федерации, которая:

    а) определяет компетенцию различных  органов государственной власти в регулировании деятельности адвокатуры (пункт "о" статьи 71, пункт "л" части первой статьи 72);

    б) закрепляет право граждан на квалифицированную, в том числе бесплатную, юридическую помощь, включая право обвиняемого на помощь адвоката (защитника) (статья 48);

    в) устанавливает принципы, которыми в  своей деятельности должна руководствоваться  адвокатура (статьи 17, 19, 21 и др.).

    Основное  регулирование адвокатской деятельности осуществляется федеральными законами. Помимо Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре, регулирующего главным образом организационные аспекты деятельности адвокатуры, эта деятельность регулируется также Гражданским процессуальным, Уголовно-процессуальным, Арбитражным процессуальным, Уголовно-исполнительным кодексами Российской Федерации, Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, Федеральными законами "Об оперативно-розыскной деятельности", "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании", "Об исполнительном производстве" и др.

    В соответствии с Законом об адвокатуре Правительство Российской Федерации  принимает нормативные правовые акты, определяющие порядок и размеры  оплаты труда адвокатов, оказывающих  юридическую помощь как бесплатно, так и по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, а также порядок ведения реестров адвокатов, в том числе специального реестра адвокатов иностранных государств. Правительством могут также приниматься акты, касающиеся различных аспектов обеспечения деятельности адвокатских образований и адвокатов.

    Итак, Закон об адвокатуре, вступивший в  силу с 1 июля 2002 г., пришел на смену Положению  об адвокатуре в РСФСР 1980 г. Порядок  осуществления адвокатской деятельности регулируется также иными нормативными правовыми актами, в том числе: совместным приказом Минюста и Минфина России от 6 октября 2003 г. N 257, N 89н "Об утверждении порядка расчета оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, в зависимости от сложности уголовного дела", постановлением Правительства РФ от 19 сентября 2003 г. N 584 "Об утверждении Положения о ведении реестра адвокатов иностранных государств, осуществляющих адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации". 

    Будучи  объектом многих научно – практических исследований⁶ проблема определения роли адвокатуры в оказании профессиональной юридической помощи, определяемая в науке как «многогранная и нуждающаяся во всестороннем обсуждении»⁷, зачастую сводится лишь к процессуальному положению адвоката в суде: в гражданском, арбитражном и уголовном процессе.

    В современных условиях все более  усложняющегося правового регулирования, связанного с расширением рыночных отношений, “переосмысление принципов, подходов и ценностей в построении всего уголовного процесса,  в том числе определения роли, места и статуса такой процессуальной фигуры как адвокат, на которого государство возлагает миссию защиты прав и интересов каждого, кто обвиняется в совершении преступления, поскольку человек становится уязвимым из-за тяжелой психофизической ситуации уголовного преследования”⁸, и, соответственно, увеличения количества дел, рассматриваемых судами⁹, существенно возрастает необходимость исследования регулирования получения гражданами и юридическими лицами профессиональной квалифицированной юридической помощи по гражданским   и уголовным делам.

    Конституция Российской Федерации закрепила  право каждого на получение квалифицированной   юридической   помощи,   детально регламентированное в отраслевом законодательстве. Гарантией получения такой помощи в уголовном процессе тому, кто  в ней нуждается, является работа адвокатов, которые приглашаются обвиняемым или другими лицами по его просьбе, поручению или с его согласия в качестве защитников. Так, во исполнение  конституционной  нормы  уголовно-процессуальный  закон закрепляет право обвиняемого на защиту, в том числе и право иметь защитника. Государство признает его важность, «подчеркивая тем самым непротиворечивость публичных интересов государства, выражающихся в правовом положении лиц, и субъективных прав и интересов обвиняемого в уголовном процессе»¹⁰.  Избранным защитник будет признан не только при заключении соглашения по поводу его участия, но и когда находящийся под стражей обвиняемый (подсудимый) пригласит адвоката через суд¹¹.

    Адвокат допускается к участию в уголовном  деле в качестве защитника по  предъявлении  удостоверения  адвоката  и  ордера.   Отсутствие соответствующего допуска к сведениям, составляющим государственную тайну, не может служить основанием для отказа в удовлетворении ходатайства обвиняемого о допуске к участию в уголовном деле адвоката в качестве защитника, поскольку отстранение адвоката от участия в деле по данной причине не соответствует Конституции России, что было подтверждено постановлением Конституционного Суда Российской Федерации от 27 марта 1996 года № 8 - П «По делу о проверке конституционности статей 1 и 21 закона Российской Федерации от 21 июля 1993 года «О государственной тайне» в связи с жалобами граждан В.М. Гурждиянца, В.Н. Синцова, В.Н. Бугрова, А.К. Никитина»¹². В силу части пятой статьи 49 Уголовно-процессуального кодекса Российской  Федерации,  если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении.

    Защитник  приглашается подсудимым, его законным представителем, а также другими  лицами по поручению или с согласия подсудимого, то есть участие защитника  в судебном разбирательстве поставлено от волеизъявления этих лиц. Иными словами  защитник  является  представителем  защиты  как  особой,  имеющей государственное  значение  функции¹³. Защитника называют и доверенным лицом подсудимого. Без взаимного и полного доверия между защитником и подсудимым нет и не может быть подлинной защиты, что обеспечивается возложением на адвоката-защитника обязанности  хранить  в  тайне  сведения,  доверенно  сообщенные  ему подсудимым. Защитник,  участвуя  в  процессе, представляет интересы обвиняемого, это представитель стороны, является активным участником судебной деятельности, являясь судебным деятелем, а границы  и  направления  его  деятельности  определяются  исходя  из общественной функции защитника.

    Права защитника подобны правам подсудимого  и позволяют ему в судебном разбирательстве: а) участвовать во всех процессуальных действиях, предусмотренных законом и предпринимаемых судом; б) высказывать доводы и мнения по поводу любого вопроса, подлежащего разрешению в суде; в) представлять информацию, предметы и документы, могущие при соблюдении процедуры исследования и оформления быть принятыми судом в качестве доказательств по делу; г) обосновывать позиции в прениях; д) приносить замечания на протокол судебного заседания¹⁴.