Перевод на другую работу. 2

Содержание:

 

Введение.....................................................................................................................................2

 

1. Понятие перевода на другую  работу ...................................................................................4

 

2. Отличие перевода от перемещения  на другую работу …………………………………..5

 

3. Изменение существенных условий  трудового  договора...................................................5

 

4. Виды переводов .....................................................................................................................6

 

5. Правовые последствия незаконных  переводов и перемещений на  другую работу……11

 

6. Заключение……………………………………………………………………………….....14

 

Список использованной литературы…………………………………………………………15

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

 

      Конституция Республики  Казахстан, имеющая высшую юридическую  силу и служащая юридической  базой для всех отраслей права,  устанавливает принципы и основные  положения трудового законодательства. К ним относиться свобода выбора деятельности и сферы применения труда, право распоряжаться своими способностями к труду.

В соответствии со Ст.37 Конституции  РК. Труд свободен. Каждый имеет право  распоряжаться своими способностями  к труду, выбирать род деятельности и профессию».

Принцип свободы труда, провозглашенный  в ч.1 ст.37 Конституции РК, полностью  отвечает положениям ст.23 Всеобщей декларации прав человека, и в определенной мере уже нашел в действующем  общефедеральном, региональном и местном  законодательстве. Свобода труда означает,  что только самому гражданину принадлежит исключительное право распоряжаться своими способностями к производительному и творческому труду.

Конституция 1993 года одновременно провозглашала, «.право на труд и обязанность  трудиться.», столь привлекательная формулировка, «.право на труд.», сохранилась и в действующей Конституции РК, однако теперь это словосочетание не является доминирующим положением законодательства и бесспорным аргументом в дискуссии о превосходстве нашей Конституции над другими.

Одновременно новая Конституция  провозглашает и иное, ранее не декларированное право граждан: право на защиту от безработицы.

Реализовать это право гражданин  может путем заключения трудового  договора

(Трудовой договор – это соглашение между работником и работодателем, в соответствии с которым работодатель по обусловленной трудовой функцией обязуется, предоставить и  обеспечить работой, условиями труда, своевременно и в полном объеме выплачивать заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организациях правила внутреннего трудового распорядка, в соответствии с настоящим Кодексом, законными и иными нормативными трудовыми актами, содержащими нормы трудового права

1.) при этом работник приобретает  право на своевременную и в  полном размере, выплату

справедливой заработной платы, обеспечивающей достойное существование для  него самого и его семьи. Все граждане РК имеют равное право доступа  к любым должностям  в государственных органах в соответствии с профессией и без какой – либо дискриминации.

В новых условиях демонополизации  экономки, при многообразии форм собственности  и правовом нигилизме, в первую очередь  неизбежно возникли новые проблемы надзора, у руководителей коммерческих структур, за исполнением положения Трудового законодательства РК. В связи с этим особенную важность приобрели, трудовые договоры и контракты, между работником и работодателем, где работнику предоставляется, документально зафиксированный, перечень условий его труда, на основании которого он может обжаловать решение о неправомерном увольнении или переводе на другую работу,

в судебном порядке.

В соответствии со ст.67 Трудового Кодекса  указано что, письменная форма прежде всего предотвращает возможности неправильного толкования содержания договора и позволяет избежать многих недоразумений при решении трудовых

споров:

1)«.Трудовой договор должен заключаться  в письменной форме.»

Трудовой договор или контракт, является основополагающим смыслом, который предусмотрен законодательными нормами Трудового права:

2)«.Однажды заключенный, на основе  свободного волеизъявления сторон, трудовой договор или контракт, обеспечивает сторонам относительную  стабильность и определенность  содержащихся в нем существенных условий труда, на весь срок действия договора...»

3) В соответствии со  ст.81(«.Трудовой  договор или контракт, может быть  расторгнут по инициативе работодателя...»

Трудового Кодекса, где действия администрации  в каждом случае ставит под сомнение правомерность той или иной работы и требует сравнения с описанием условий труда содержащихся в трудовом договоре, а в ст.60 Кодекса:

4) «.Запрещается требовать от  работника выполнения работы, не  обусловленной трудовым договором...»

Следует отметить, что еще в самом начале ХХ века крупнейший ученый – цивилист И.А. Покровский писал:

«.Всякий договор является осуществлением частной автономии, осуществлением активной свободы. Вследствие верховным  началом является принцип договорной основы». Он отмечал, что именно вследствие этой свободы договорных соглашений возможны случаи самой жесткой экономической эксплуатации:

«.сторона, экономически сильнейшая, пользуясь нуждой стороны слабейшей, ставит ей тяжелые условия, на которые  та по необходимости должна согласиться.»  Принцип стабильности и определенности условий трудового договора находит свое подтверждение в создание большого количества предприятий малого бизнеса, в которых как правило сотрудников работает по15-20 человек. С одной стороны среди них кто-то всегда находится вне рабочего места по болезни или другим причинам, практически полная взаимозаменяемость, по необходимости коллега выполняет его работу, а с другой стороны в большинстве случаев исполнение трудовых обязанностей нарушают права работников, вынужденных нерационально использовать свой труд и часто выполнять менее квалифицированную, менее интересную и неприятную работу, не отвечающую нормам трудового законодательства. Кроме того, А.С.Пашков в своем учебнике отмечает: «содержание принципа определенности выполняемой работником трудовой функции с

договором характеризуется тем, что  каждый работник обязан обеспечивать выполнение работы по определенной специальности (должности) и нести персональную ответственность за эту работу»

Принцип устойчивости трудового договора – это условия оговоренные сторонами или предусмотренные законодательством и сохраняющие содержание договора неизменным:

·              Условия места работы;

·              Условия трудовой функции;

·              Другие его существенные условия.

      Эти принципы являются весьма актуальными в настоящее время  в период развития

рыночных отношений современном  Казахстане, особенно, применительно  к трудовому праву, поскольку  основными функциями является социальная и защитная. В современных условиях Государство, как правило, устанавливает в сфере трудовых отношений главные принципы регулирования условий труда, основные минимальные трудовые права и их гарантии для работников, в отличие от социалистической эпохи, когда государство было практически и монопольным собственником, и почти единственным работодателем, централизовано устанавливавшим практически все условия труда, и мало осталось места для договорного метода регулирования трудовых отношений.

      Таким образом,  трудовой договор является одним  из центральных институтов

трудового права РК. Этот институт включает в себя нормы, касающееся

приема на работу, изменения трудового  договора и прекращения трудового

договора.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1. Понятие перевода  на другую работу.

           Следует  отметить, что с принятием  Трудового кодекса законодателем предпринята попытка восполнить существовавший ранее законодательный пробел — в части первой статьи 72 ТК РК перевод на другую постоянную работу в той же организации определен как изменение трудовой функции (должности, специальности, профессии) или изменение существенных условий трудового договора.

        Поскольку,  как это было предусмотрено  ранее, Трудовой кодекс фактически  регламентирует вопросы изменения  трудового договора лишь применительно  к различным случаям перевода  на другую работу, не случайно, переводу на другую  работу, уделено столько внимания в Трудовом Кодексе РК рассмотрим эти случаи более подробно.

      Перевод на другую  работу - это такое изменение существенных  условий в деятельности работника,  когда по сравнению с первоначально оговоренными условиями трудовых обязательств, в трудовых договорах или контрактах, ему предоставляется другая работа, то есть изменяются его условия труда. При отказе в выполнение трудовых обязанностей первоначально оговоренных на соответствующих условиях в трудовых договорах или контрактах, работники перестают быть необходимыми или становятся невозможными для предприятия. Без сомнения, расширение или сужение круга обязанностей работника, оказывает немаловажное влияние на уклад жизни самого работника и его семьи, то есть затрагивает его существенные права и интересы, такие как, изменение трудового графика, порядка оплаты труда, условий пенсионного обеспечения.

В соответствии со ст.72 Трудового Кодекса:

«условия и порядок перевода работника на другую работу, а также изменение существенных условий труда..»

        Наиболее часто  в современных условиях среди  оснований перевода на другую  работу, встречаются:

·              реконструкция производства;

·              модернизация или другое изменение технологии;

·              перебои в снабжении;

·              перевод предприятия в другую местность.

Закон прямо указал, на изменение  существенных условий, когда перевод  на другую работу без согласия сотрудника невозможен:

1. места работы;
2. характера работы;
3. трудовой функции;
4. оплаты его работы;
5. режима работы;
6. объема работы;
7. степени вредности;
8. льгот и т.д.

    Перевод на другую  работу на том же предприятии,  в учреждении, организации, а также  перевод на работу на другое  предприятие, в учреждение, организацию либо в другую местность вместе с предприятием, учреждением или организацией, допускается только с согласия работника полученного в письменной форме, письменное согласие работника на

перевод на другую постоянную работу необходимо во всех случаях за исключением предусмотренных в п.3 ст.72 и  п.1Ст.74 Трудового Кодекса. Но если перевод произведен без согласия, а работник приступил при переводе добровольно к выполнению другой работы, такой перевод может считаться законным. Однако добровольное выполнение работником приступил при переводе другой работы не освобождает администрацию от обязанности получить подтверждение от работника письменного согласия на перевод. О соблюдении письменной формы могут свидетельствовать, например,   собственноручная надпись работника на приказе о переводе "согласен",  заверенная  его подписью, или его личное заявление с просьбой о переводе.

В тех случаях, когда переведенный на другую работу работник добровольно  приступил к выполнению этой работы, но считает, что перевод осуществлен в нарушении данного трудового законодательства, он вправе обжаловать незаконный перевод в органах по рассмотрению трудовых споров.

  Перевод на другую работу  оформляется приказом (распоряжением)  администрации,

соответствующая запись вносится в  трудовую книжку.

2. Отличие перемещения  от переводов работников.

    Перемещение  на другую  работу – это перевод сделанный  в пределах специальности, квалификации  или должности и не противоречащий  условиям трудового договора, и  не требует согласия работника  при перемещение на работу:

·              в другое рабочее место на том  же предприятии, учреждении или

организации;

·              в другое структурное подразделение  в той же местности;

·              в поручение работы на другом механизме  или агрегате.

     Следовательно, перемещение на другую работу отличается от перевода следующей совокупностью признаков:

·              «старой» и «новой» однородностью  работы, поручаемой работнику;

·        нахождение работника по месту «старой» и  «новой» работы, в одной и той же структурной подчиненности;

·              одна и та  же административно  – территориальная принадлежность места «старой» и «новой» работы.

     Бывают случаи, когда  перемещение, формально отвечающее  перечисленным выше указанным  признакам, может оказать существенное влияние на жизненные интересы личности. Так как перемещение работника может осуществляться администрацией только в том случае, если он не противопоказан по состоянию здоровья работника, кроме того, перемещение работника на условиях предусмотренных в п.3 ст.72 Трудового Кодекса, и  не может вступать в противоречие с трудовым договором, если в нем было заранее оговорено конкретное рабочее место того или иного сотрудника. Следует отметить и такой важный правовой аспект отличия перемещения от перевода, как необязательность согласия работника на перемещение, в соответствии со п3 ст.72 Трудового Кодекса. Если в результате

перемещения у работника уменьшается  заработок по независящим от него причинам, то ему производится доплата  до прежнего заработка в течение двух месяцев со дня перемещения.

3. Изменение существенных  условий труда.

В начале судебной практике, а затем  и в законе появилось указание, что вторым признаком перевода на другую работу является изменение существенных условий труда, имевшихся на прежней работе. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РК установила, что:

«.перемещение работника, хотя бы по его специальности, должно рассматриваться  как перевод на другую работу, если при этом существенно изменяются условия труда.»

       Еще до принятия  Основ трудового законодательства 1970 года судебная практика

определила круг условий труда, признаваемых существенными:

- размер и система заработной  платы;

- степень сложности и тяжести  работы;

- режим и порядок работы;

- право на сокращенный рабочий день или на дополнительный отпуск;

- и др.

       В то  же  время,  чтобы  облегчить   работодателям  расстановку работников  в случаях,  когда изменение  существенных условий труда происходит  в связи с изменениями  в   организации  производства  и труда, предусмотрен несколько иной порядок согласования  таких  условий  в  подобных случаях:  об  изменении условий  труда  работник  должен  быть  поставлен в известность не позднее чем за два месяца. За это время он может, как дать

согласие на работу в новых условиях, так и отказаться от дальнейшей работы.

       Как разъяснил  Пленум Верховного Суда своем  в постановлении: «.при разрешении  споров о признании незаконными  изменения существенных условий  труда при продолжении работы  по той же специальности, квалификации или должности, необходимо учитывать, условия», которые исходят в соответствии со ст.50 Гражданского Кодекса РК, работодатель

обязан представить подтверждающие доказательства изменений в технике  и технологии производства,  совершенствования рабочих мест на основе их аттестации, структурной реорганизации производства, что изменение существенных условий труда явилось следствием изменений в организации труда или в организации производства.»1

Соответствии с пунктом 14 Постановления  Пленума Верховного Суда:

«...при отсутствии таких доказательств  изменение существенных условий  труда нельзя признать законным.»  В ст.73 нового Трудового Кодекса  говориться:

«.по причинам, связанным с изменением организационных и технологических  условий

труда, допускается изменение определенных сторонами существенных условий трудового договора по инициативе работодателя при продолжении работником работы без изменения трудовой функции.»

   О предстоящем изменении  существенных условий труда, а  также причинах, вызвавших необходимость, работодатель обязан  в письменной форме уведомить работника не позднее, чем за два месяца до их введения, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или иным федеральным законом. «.При отсутствии указанной работы, а также в случае отказа работника от продолжения работы трудовой договор прекращается в соответствии с п.7 ст.77

Трудового Кодекса.»1. Представляется, что правоприменителю целесообразно  исходить из того, под существенными  условиями труда понимаются все  оговоренные непосредственно

сторонами трудового договора условия (как необходимые, так и факультативные), а также и изменения одной  из сторон договора производных условий, установленных законодательством  на день заключения трудового договора. Изменение последних (производных) условий труда возможно законодателем, тогда это не требует согласия сторон трудового договора. Стороны могут их изменять по соглашению лишь в сторону их улучшения.

      Таким образом,  понятие существенных условий  труда более емкое, нежели непосредственные  или производные условия трудового договора, поскольку, по нашему мнению, оно включает (охватывает) и те, и другие, т.е. все условия трудового договора. Изменением содержания трудового договора является изменение его существенных условий, которое характеризует уже другую работу по сравнению с оговоренной трудовым договором.

                                                              

4. Виды переводов на  другую работу.

По действующему законодательству все переводы на другую работу по их сроку разделяются на временные и постоянные.

     Временные переводы.

Временные переводы на другую работу представляют собой наиболее обширную группу переводов, поэтому начнем с  них. Сюда относятся большинство  переводов срочного характера с  согласия работника, а также переводы, при которых согласие работника не требуется (переводы по производственной необходимости). Временный перевод – это перевод работника на определенно ограниченное время на другую работу, и оно сохраняет за работником его постоянную работу. Все временные переводы классифицируются в зависимости от причин перевода, которые отличны друг от друга сроком и порядком перевода, на следующие виды:

1)     по производственной  необходимости;

2)     из-за простоя (эти  два вида временных переводов  обязательны для

работника);

3)     перевод женщин в  связи с беременностью, кормлением  ребенка грудью или

наличием ребенка в возрасте до полутора лет;

4)      по состоянию  здоровья согласно медицинскому  заключению;

5)     по просьбе военкомата  для прохождения учебных сборов;

Три последних вида временных переводов обязательны для администрации. Временный перевод по любой другой причине может быть лишь по соглашению сторон.

Рассмотрим условия и порядок  временных переводов по каждому  из указанных видов.

Надо заметить,  было предусмотрено, что в случае производственной необходимости (в частности, в случаях простоя) администрация государственных, кооперативных и общественных учреждений, предприятий и хозяйств в праве переводить работников на срок до одного месяца (а в случае простоя – на все время простоя) на другую работу в том же, или другом учреждении, предприятии или хозяйстве в той же местности.

            Таким образом, мы видим, что  закон не делал существенной  разницы между производственной  необходимостью и простоем (за  исключением сроков этих переводов), не определял случай производственной необходимости. В ныне действующей статье 74 ТК предусматривается временный перевод на другую работу в случае производственной необходимости. В подобной ситуации администрация предприятия, организации или учреждения имеет право переводить работников на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу на том же предприятии, в организации или учреждения либо на другое место работы, но в пределах той же местности с оплатой труда по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе.

Такой временный перевод допускается  в случае:

·                    предотвращения или ликвидации стихийного бедствия;

·                    производственной аварии или немедленного устранения ее

последствий;

·                    предотвращения несчастных случаев, простоев, гибели или

порчи государственного или общественного  имущества;

·                    замещения отсутствующего работника;

·                    других исключительных случаев.

Продолжительность временного перевода на другую работу для замещения отсутствующего работника не может превышать  одного месяца в течение

календарного года. Под производственной необходимостью понимается наступление  исключительных, неординарных обстоятельств, которые нельзя предусмотреть заранее, и которые являются для предприятия форс – мажорными обстоятельствами.

Перечень подобных случаев приведен выше, а содержание их подчеркивает исключительность обстоятельств, дающих право администрации осуществлять перевод работников на другую временную работу в связи с производственной необходимостью. Поскольку данный перечень в соответствии со Ст.74 Трудового Кодекса, не является исчерпывающим, работодатели на практике нередко пытаются расширительно толковать понятие производственной необходимости. Администрация предприятия, организации или учреждения необходимо учитывать, что такое толкование допускается, только тогда когда у работодателя нет возможности иным путем предотвратить или ликвидировать стихийное бедствие, предотвратить несчастный случай, гибель или порчу государственного или общественного имущества.

Временный перевод работника на другую работу в связи с производственной необходимостью будет считаться  незаконным, если причины, вызвавшие  его, не будут содержать исключительного характера и острой необходимости в подобных действиях администрации.

          Таким  образом, законодательство предоставляет  право работодателю, при возникновении  производственной необходимости  для предприятия, организации  или учреждения переводить работника на временную работу, которая не обусловлена трудовым договором, на срок до одного месяца, и  если перевод оформлен соответствующим образом, он является для работника обязательным, а отказ от выполнения работы при переводе признается нарушением трудовой дисциплины, в соответствии с п.12 Постановления Пленума Верховного Суда:

«.невыход работника на работу в  подобных обстоятельствах является прогулом...»

Не допускается перевод работника  на другую работу в случае производственной необходимости, если он противопоказан ему по состоянию здоровья. Поскольку при рассмотрении споров по данному вопросу орган по рассмотрению трудовых споров  обязан проверить причины отказа работника, который не согласен с решением администрации о временном переводе на другую работу, должен иметь подтверждающие документы, что перевод противопоказан ему по состоянию здоровья или другие доказательства невозможности выполнения трудовых обязанностей на новом месте работы.

Частным случаем временного перевода на другую работу по производственной

необходимости ч.2 ст.74 ТК РК рассматривает  временное заместительство.

временный перевод работника без его согласия для замещения отсутствующего работника может иметь место в случаях, когда отсутствие работника сопряжено с его болезнью,

нахождением в отпуске, в командировке и т.д. Согласия работника в данном

случае не требуется. Временное замещение – это исполнение трудовой обязанности по должности, временно отсутствующего работника. Закон его относит к переводу по

производственной необходимости  в соответствии со ст. 74 Трудового  Кодекса. В правоприменительной практике часто возникают вопросы  связанные с замещением временно отсутствующего работника. Прежде всего, следует отметить, что такое замещение по вакантной должности не допускается При этом заместительство может быть осуществлено в двух формах:

с освобождением и без  освобождения замещающего работника от его основной

работы.

Оплата труда работников, переведенных временно на другую работу в связи  с производственной необходимостью, производится по выполняемой работе, начиная с первого дня перевода, но не ниже среднего заработка по прежней работе. Данные гарантии по сохранению среднего заработка работника, переведенного временно на другую работу в связи с производственной необходимостью и без его согласия, действуют в течение всего срока перевода. Это правило остается в силе и в том случае, когда сроки перевода превышают установленные законодательством:

·                    1 месяц непрерывно для работников, переведенных в связи с производственной необходимостью;

·                    1 месяц суммарно в течение года при переводе для замещения отсутствующего работника.

Случаи временного перевода на другую работу в связи с простоем определяются в соответствии со ст.74 Трудового Кодекса: «...в случае простоя работники переводятся, с учетом их специальности и квалификации, временно на другую работу на том же предприятии, в организации или учреждении на все время простоя, либо на другие предприятия, организации или учреждения, но в той же местности на срок до одного месяца.» При временном переводе на нижеоплачиваемую работу вследствие простоя, за