Полное товарищество и товарищество на вере. 3

Полное товарищество и товарищество на вере

Полным признается такое товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным  между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью  от имени товарищества и несут  ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК).

Из определения полного товарищества можно вывести отличительные  черты этой организационно-правовой формы юридического лица:

1. основой создания и деятельности полного товарищества является договор между его учредителями, устава у полного товарищества нет;
2. полное товарищество является коммерческой организацией, т.е. создается для предпринимательской деятельности;
3. предпринимательская деятельность полного товарищества осуществляется самими его участниками, это определяет и особенности состава участников полного товарищества, в которое могут входить только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации;
4. ответственность по обязательствам полного товарищества несут, помимо товарищества, и его участники.

Личная имущественная ответственность  участника полного товарищества по его обязательствам ведет к  запрету быть полным товарищем более  чем в одном товариществе.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное  товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с  добавлением слов «и компания» и  слова «полное товарищество». Этим обеспечивается индивидуализация юридического лица и его участников.

Учредительный договор полного  товарищества должен содержать информацию о размере и составе складочного  капитала товарищества, о размере  и порядке изменения долей  участников в складочном капитале, о размере, составе, сроках и порядке  внесения ими вкладов, а также  об ответственности за невнесение вкладов.

ГК установлены особенности  управления полным товариществом, а  также ведения его дел. К особенностям управления следует отнести необходимость  общего согласия участников товарищества для принятия им решений, а также  то, что независимо от размера вклада в складочный капитал каждый участник по общему правилу обладает одним  голосом. Однако учредительным договором  могут быть установлены и исключения из этого правила. Безусловным правом каждого участника полного товарищества является право получать полную информацию о делах товарищества, в том  числе знакомиться с его документацией  по ведению дел.

Ведение дел полного товарищества, т.е. его предпринимательская деятельность, может осуществляться либо каждым из участников (согласия других участников не требуется), либо всеми участниками  совместно (для совершения каждой сделки необходимо согласие всех участников товарищества), либо одним или несколькими  товарищами, уполномоченными на это  учредительными документами (каждый из них вправе совершать сделки, не получая согласия других товарищей), либо совместно несколькими товарищами, уполномоченными на это учредительным договором (для совершения сделки необходимо согласие между ними).

В зависимости от доли участника  в складочном капитале полного товарищества распределяются прибыль и убытки товарищества.

Несмотря на то, что интересы кредиторов защищены полной имущественной ответственностью участников товарищества, такая ответственность  наступает лишь субсидиарно (дополнительно к ответственности самого товарищества). Субсидиарная ответственность участников полного товарищества по его обязательствам является солидарной, т.е. кредитор при недостаточности имущества товарищества может предъявить свое требование либо ко всем товарищам одновременно, либо к одному из них.

Каждый из участников полного товарищества вправе в любое время выйти  из него, заявив об отказе от участия  в товариществе не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода. Выбывшему  участнику выплачивается стоимость  части имущества товарищества, соответствующей  его доле в складочном капитале. По соглашению участников выплата может быть заменена выдачей доли имущества в натуре. Участник полного товарищества может с согласия других участников передать (подарить, продать, обменять) свою долю в складочном капитале или ее часть другому товарищу либо третьему лицу.

Помимо общих оснований ликвидации юридических лиц, полное товарищество прекращается, если в нем остался  только один участник. Причем такому участнику  предоставляется 6-месячный срок для  преобразования полного товарищества в хозяйственное общество. В современном  гражданском обороте эта форма  юридического лица широкого применения не получила.

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными  товарищами), имеется один или несколько  участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных  с деятельностью товарищества, в  пределах сумм внесенных ими вкладов  и не принимают участия в осуществлении  товариществом предпринимательской  деятельности.

Таким образом, главной особенностью коммандитного товарищества является наличие одного и более вкладчиков, которые не несут полную имущественную  ответственность по обязательствам товарищества, на них падает лишь риск убытков, связанных с деятельностью  товарищества, в пределах суммы внесенного вклада, кроме того, предпринимательскую  деятельность от имени товарищества вкладчики также не осуществляют (п. 1 ст. 82 ГК).

Учредительный договор товарищества на вере подписывается только полными  товарищами. Размер вклада каждого  коммандитиста в нем не указывается, но определяется совокупный размер их вкладов. Изменение состава вкладчиков не изменяет содержания учредительного договора.

Правовое положение полных товарищей  в товариществе на вере, их полномочия по управлению и ведению дел в  коммандитном товариществе не отличаются от статуса и полномочий участников полного товарищества. Что касается коммандитиста (вкладчика), то его права  ограничиваются возможностью получать часть прибыли товарищества, приходящуюся на его долю в складочном капитале, знакомиться с годовыми отчетами и балансами, выйти из товарищества и получить свой вклад, а также передать свою долю в складочном капитале другому вкладчику или третьему лицу.

При выходе из товарищества вкладчик может получить не долю в имуществе товарищества (как полный товарищ), а лишь внесенный им вклад. Однако в случае ликвидации товарищества вкладчик имеет преимущественное перед полными товарищами право на получение своего вклада из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов; кроме того, вкладчик может участвовать в распределении ликвидационной квоты наряду с полными товарищами.

Товарищество на вере может существовать лишь в случае, если в нем имеется  хотя бы один вкладчик. Соответственно, при выбытии из товарищества всех вкладчиков оно ликвидируется либо преобразуется в полное товарищество. В современном гражданском обороте  эта форма юридического лица широкого применения не получила.

Основным отличием товарищества на вере (коммандитного) от полного товариществаявляется то, что в нем два вида участников, - полные товарищи и вкладчики (коммандитисты).

Общество с  ограниченной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) — юридическое лицо, учрежденное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на определенные доли (размер которых устанавливается учредительными документами). Участники ООО несут риск убытков только в пределах стоимости внесенных ими вкладов. После внесения существенных изменений в законодательство об обществах с ограниченной ответственностью, с 01 июля 2009 года единственным учредительным документом общества является его устав, в котором указываются размер уставного капитала, адрес и наименование общества, порядок перехода долей и другие обязательный условия. В настоящий момент времени, продажа доли в уставном капитале общества, в случае если в уставе уже отсутствуют сведения об участниках и их долях, не влечет необходимости регистрации изменений в уставе общества.

Количество участников ООО

От одного до пятидесяти. Участниками  могут быть дееспособные российские и иностранные граждане (а также  лица, не имеющие гражданства) и юридические  лица.

В случае, когда участником ООО  выступает одно лицо, то деятельность данного ООО полностью подконтрольна этому лицу. Если же в ООО несколько участников, то могут возникнуть некоторые разногласия. Связано это с тем, что высшим органом управления является общее собрание участников. Только оно может принимать решения по ряду вопросов, отнесенным к исключительной компетенции общего собрания участников ООО. А, как известно, сколько участников, столько может быть и мнений (такого, конечно же, не будет, если в ООО один участник).

Текущее руководство ООО осуществляет исполнительный орган (коллегиальный или единоличный). Единоличным исполнительным органом общества на практике чаще всего выступает Генеральный директор. Как правило, в обществах с одним участником, Генеральным директором общества (единоличным исполнительным органом) является этот самый участник.

Уставный капитал ООО

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей  его участников. Размер доли участника  общества в уставном капитале общества определяется в процентах или  в виде дроби. Размер доли участника  общества должен соответствовать соотношению  номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

Минимальный размер уставного капитала ООО, установленный действующим законодательством, составляет 10 000 (десять тысяч) рублей. Уставный капитал может быть внесен как денежными средствами (открытие накопительного счета для оплаты уставного капитала в банке), так и имуществом, имущественными правами, либо иными правами, имеющими денежную оценку. При внесении не денежного вклада суммой более чем 20 000 (двадцать тысяч) рублей требуется заключение независимого оценщика.

Цель создания ООО

Общество с ограниченной ответственностью создается, с целью получения  прибыли и может заниматься любой  деятельностью, за исключением запрещенной  законом. При этом, для определенных видов деятельности необходимо получение специального разрешения (лицензии). Срок деятельности — не ограничен, если иное не установлено Уставом Общества.

Органы управления ООО

Высшим органом управления в  ООО является Общее собрание участников общества. Исключительная компетенция  Общего собрания установлена Законом (Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Общее собрание участников вправе решать и любые иные вопросы, в случае отнесения их к компетенции собрания уставом Общества.

Руководство текущей деятельностью  общества осуществляется единоличным  исполнительным органом общества (например Генеральный директор) или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества (например директор и дирекция либо правление). Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

Уставом общества может быть предусмотрено  образование совета директоров (наблюдательного  совета) общества. Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с федеральным  законом "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Уставом общества может быть предусмотрено  образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. В обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным. Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть также  лицо, не являющееся участником общества.

Ответственность ООО

Общество несет ответственность  по своим обязательствам всем принадлежащим  ему имуществом. Общество не отвечает по обязательствам своих участников, участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью  общества, в пределах стоимости внесенных  ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады в уставный капитал  общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников общества.

В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или  по вине других лиц, которые имеют  право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют  возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности  имущества общества может быть возложена  субсидиарная ответственность по его  обязательствам.

Учредительные документы ООО

Учредительным документам Общества с  ограниченной ответственностью, начиная  с 01 июля 2009 года, является только Устав  общества. Ранее заключенные учредительные  договоры более не являются учредительными документами.

Кроме того, в настоящее время, при  учреждении нового Общества с ограниченной ответственностью его учредители подписывают  Договор об учреждении общества, который  не является учредительным документом общества, а лишь определяет порядок  действий учредителей их права и  обязанности при создании общества. В Уставе общества должно быть указано:

• полное и сокращенное фирменное наименование общества;
• сведения о месте нахождения общества;
• сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
• сведения о размере уставного капитала общества;
• права и обязанности участников общества;
• сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества (если право выхода участника из общества предусмотрено уставом);
• сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;
• сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам.

Преобразование ООО

ООО должно преобразоваться в ОАО  или производственный кооператив в  течение года, в случае если количество участников превысит пятьдесят. В остальных  случаях преобразование, как одна из форм реорганизации, носит добровольный характер.

Права и обязанности  участников ООО

Участник ООО вправе:

• участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном Законом и учредительными документами общества;
• получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке;
• принимать участие в распределении прибыли;
• продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном Законом и уставом общества;
• в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников;
• получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость. Устав ООО может предусматривать и иные права (дополнительные права) принадлежащие участнику общества.

Участник ООО обязан:

• вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены Законом и учредительными документами общества;
• не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Устав ООО может предусматривать  и иные обязанности, возложенные  на участника общества.

Порядок распределения  прибыли в ООО

Общество вправе ежеквартально, раз  в полгода или раз в год  принимать решение о распределении  своей чистой прибыли между участниками  общества. Решение об определении  части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается  общим собранием участников общества.

Часть прибыли общества, предназначенная  для распределения между его  участниками, распределяется пропорционально  их долям в уставном капитале общества.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав  общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому  всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок  распределения прибыли между  участниками общества. Изменение  и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми  участниками общества единогласно.

Особенности ООО

Общество с ограниченной ответственностью — наиболее распространенная форма ведения предпринимательской деятельности в Российской Федерации, в том числе и в в Санкт-Петербурге. При относительно небольших затратах на его создание, и относительно простой отчетностью — эта организационно-правовая форма является одной из наиболее привлекательных форм ведения бизнеса.

Общество с  дополнительной ответственностью

Общество с дополнительной ответственностью — одна из организационно-правовых форм, предусмотренная законодательством Российской Федерации (Гражданский кодекс РФ, ст. 95) для коммерческих организаций. Учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.

Особенности

В целом на Общества с дополнительной ответственностью распространяются положения  законодательства Российской Федерацииоб обществах с ограниченной ответственностью за исключением предусмотренной для участников такого общества субсидиарной ответственности, которую они несут по обязательствам общества солидарно всем своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. Таким образом, для участников обществ с дополнительной ответственностью не предусмотрено ограничение ответственности, которое предоставляется участникам (акционерам) иных форм хозяйствующих товариществ и обществ.

Фраза «… с дополнительной ответственностью»  обязательно должна включаться в  наименование организации, избравшей  эту организационно-правовую форму.

Акционерное общество

Акционерное общество АО — одна из разновидностей хозяйственных обществ. Акционерным обществом признаётсякоммерческая организация, уставный капитал которой разделён на определённое число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу^[1]. Деятельность акционерного общества в Российской Федерации регулируется Федеральным законом «Об акционерных Обществах».

Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Выделяются открытые и закрытые акционерные общества. Иногда также выделяют общества с дополнительной ответственностью.

Акционерные общества в современной  России

В современной России акционерное  общество — наиболее распространённая организационно-правовая форма для организаций крупного и среднего бизнеса, причём предприятия крупного бизнеса чаще существуют в форме открытых акционерных обществ, предприятия среднего бизнеса — в форме закрытых акционерных обществ. Основными характеристиками современных российских акционерных обществ являются:

• разделение капитала на акции;
• ограниченная ответственность.

В последнее время наблюдается  тенденция усложнения законодательства об акционерных обществах. Усложняются  процедуры обязательного выкупа акций мажоритарными акционерами.

Акционерное общество открытого типа может возникнуть как этап процесса приватизации государственного предприятия. Процесс трансформации государственного предприятия в акционерное общество называется акционированием.

Дочерние и  зависимые общества.

Дочерним признается хозяйственное общество, действия которого определяются другим (основным) хозяйственным обществом или товариществом либо в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом (п. 1 ст. 105 ГК; п. 2 ст. 6 ФЗ «Об акционерных обществах»; п. 2 ст. 6 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

В силу этого взаимоотношения двух компаний могут быть признаны взаимоотношениями  «материнской» и дочерней компаний при наличии одного из трех условий.

Во-первых, при наличии преобладающего участия одной компании в уставном капитале другой, что дает ей возможность  оказывать влияние на решения, принимаемые  последней. Закон не требует при  этом наличия контрольного пакета акций (например, 50% плюс одна акция) или долей  участия, поскольку преобладание - вопрос оценочный. Может сложиться ситуация, когда в акционерном обществе с большим количеством акционеров для контроля может оказаться  достаточным и 5% акций.

Во-вторых, возможно наличие договора о подчинении одной компании указаниям  другой, например, в виде соглашения с управляющей компанией, которой  передаются полномочия исполнительного  органа общества.

В-третьих, имеется в виду любая  иная возможность одной компании определять решения другой компании.

Дочернее общество не является какой-либо особой организационно-правовой формой или разновидностью хозяйственных  обществ. Всякое хозяйственное общество может быть признано дочерним при  наличии хотя бы одной из названных  выше ситуаций, в том числе только в отношении конкретной сделки.

Последствия признания общества дочерним следующие:

1. общество, которое вправе давать дочернему обществу обязательные указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным во исполнение таких указаний;
2. при доказанности вины основного общества в банкротстве дочернего возникает его субсидиарная ответственность перед кредиторами го общества. Дочернее же общество ни при каких условиях не отвечает по долгам основного.

Зависимым признается хозяйственное общество, в уставном капитале которого другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% участия (голосующих акций или долей) (п. 1 ст. 106 ГК; п. 4 ст. 6 ФЗ «Об акционерных обществах»; п. 4 ст. 6 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Такая ситуация сама не всегда ведет  к контролю одной компании над  другой (если только данное участие  не является преобладающим в сравнении  с долями других участников общества), а потому и не возникает ответственности  преобладающего общества по долгам зависимого.

Закон устанавливает два последствия  такой зависимости. Во-первых, преобладающее  общество должно публично объявить о  своем участии в зависимом  обществе для сведения всех других участников имущественного оборота. Это, в частности, может означать публичную  информацию об учредителях того или  иного общества и о размере  их участия в его уставном капитале. Во-вторых, антимонопольное законодательство, а также законодательство о банках, страховых и инвестиционных компаниях  может предусматривать ограничения (пределы) такого участия, в том числе  взаимного.

Как и дочерние общества, зависимые  также не составляют какой-либо самостоятельной  организационно-правовой формы или  разновидности хозяйственных обществ.

Производственный кооператив - добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Число членов производственного кооператива - не менее 5.

Законом и уставом может быть предусмотрено участие в производственном кооперативе юридических лиц.

Название “производственный кооператив” - дань традиции, т.к. деятельность может  быть любой: производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг.

Сельскохозяйственные производственные кооперативы делятся на сельскохозяйственную артель, рыболовецкую артель и кооперативное  хозяйство, а в фирменном наименовании может быть указано “колхоз” (для  первых двух) и коопхоз (для последнего).

Учредительный документ один - устав, утвержденный общим собранием. Паевые взносы образуют паевой фонд кооператива (аналогично уставному капиталу в АО и ООО).

Ответственность членов кооператива

Члены кооператива несут субсидиарную ответственность своим имуществом, размер и порядок ответственности  должен быть обязательно установлен в уставе.

Порядок деятельности кооператива

В производственном кооперативе могут  быть члены, не принимающие личного  трудового участия, они вносят дополнительный паевой взнос - число таких членов не может быть более 25% от общего числа  членов кооператива (для сельскохозяйственных кооперативов - не менее 50% работ должны выполняться членами кооператива).

Ограничено количество наемных  работников - их должно быть не более 30% от общего числа членов кооператива.

Высший орган производственного  кооператива - общее собрание, 1 член кооператива имеет 1 голос. Исполнительные органы - правление и (или) председатель.

Имущество кооператива делится  на паи и при выходе из кооператива  член может получить стоимость пая  или соответствующее имущество. Прибыль делится в соответствии с трудовым участием (если иное не установлено  уставом).

Деятельность производственных кооперативов регламентируется

• ГК РФ (ст.107-112 ГК РФ),
• Федеральным законом от 8 мая 1996 года N 41-ФЗ О производственных кооперативах,
• а для сельскохозяйственных производственных кооперативов Федеральным законом от 8 декабря 1995 года N 193-ФЗ О сельскохозяйственной кооперации

Фирменное наименование производственного кооператива должно содержать его наименование и слова “производственный кооператив” или “артель”.

Унитарное предприятие

Унитарное — значит единое, не разделяемое на части следовательно, государственное и муниципальное унитарное предприятие — это такая создаваемая государством и органами местного самоуправления коммерческая организация, которая не наделена правом собственности на закрепляемое за ей собственником имущество; иными словами, это имущество не может быть распределено по вкладам, долям, паям, в том числе между работниками предприятия. В унитарной форме могут создаваться только государственные и муниципальные предприятия.