Порядок и способы создания субъектов предпринемательского права

ВВЕДЕНИЕ.

         В странах с развитой рыночной экономикой предпринимательство  является главной движущей силой  экономического и социального развития. Набирающие силу рыночные механизмы  ставят предпринимателя в особые отношения с государством, с хозяйственными партнерами и наемными работниками. Наряду с предоставляемыми экономическими свободами в осуществлении предпринимательской  деятельности устанавливаются и  экономико-правовые регуляторы. Знание механизма действия этих регуляторов  крайне необходимо современным руководителям  предприятий. Иными словами, предпринимательская  деятельность осуществляется в определенных организационно-правовых формах. «Совершенствование организационно-правовых форм предпринимательства  в России строится на использовании  опыта хозяйствования западных стран  и традиционных особенностей хозяйствования России». С 1 января 1995 г. введен в действие Гражданский кодекс РФ, в котором  закреплены определенные формы отечественного предпринимательства, осуществляемого  хозяйственными товариществами и обществами, производственными кооперативами, государственными и муниципальными предприятиями.

         Предпринимательская деятельность в рыночной экономике  представлена крупным и мелким бизнесом, большим и малым предпринимательством.

         Цель представленной работы рассмотреть порядок и способы создания субъектов предпринимательской деятельности.

         Задачи работы:

• Рассмотреть способы создания субъектов предпринимательского права

• Охарактеризовать  общий порядок государственной регистрации;
• Охарактеризовать органы, осуществляющие государственную регистрации.

СПОСОБЫ СОЗДАНИЯ СУБЪЕКТОВ  ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

       Под созданием субъектов предпринимательского права понимается совершение юридически значимых Действии и принятие соответствующих  актов, направленных на придание лицу правового статуса субъекта предпринимательского права. Современная теория права  классифицировала способы создания субъектов предпринимательского права  следующим образом: учредительно-распорядительный, учредительный, договорно-учредителыгый, дозволительно-учредительный. Эта классификация  исходит из того, по чьей воле и каким  образом создаются субъекты права.

1. Учредительно-распорядительный способ предусматривает, что основанием для учреждения юридического лица является распоряжение соответствующего государственного или муниципального органа (решения Правительства РФ, органов субъектов РФ и местного самоуправления). Данный способ применяется при создании государственных и муниципальных унитарных предприятий. Функции собственника по созданию таких предприятий возложены на соответствующие федеральные органы исполнительной власти, исполнительные органы субъектов РФ и соответствующие органы местного самоуправления.
2. Учредительный порядок применяется при создании коммерческих организаций с одним участником, а также легитимации индивидуальной предпринимательской деятельности.
3. О договорно-учредительном порядке можно говорить при создании коммерческой организации с числом учредителей более одного (например, хозяйственных обществ), а также при легитимации индивидуальной предпринимательской деятельности.
4. Дозволительно-учредительный  способ предусматривает необходимость получения разрешения государственного органа на создание коммерческой организации (например, на основании ст. 17 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» в некоторых случаях необходимо получить разрешение антимонопольного органа).

ПОРЯДОК СОЗДАНИЯ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

       Согласно  п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается  созданным со дня внесения соответствующей  записи в Единый государственный  реестр юридических лиц. Процедура  государственной регистрации субъектов  предпринимательского права урегулирована  рядом нормативных актов. На федеральном  уровне это нормы ГК РФ, Федеральный  закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ "О  государственной регистрации юридических  лиц" (введен в действие с 1 июля 2002 г., далее - Закон о регистрации), Указ Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 "Об упорядочении государственной регистрации  предприятий и предпринимателей на территории РФ", утвердивший Положение  о государственной регистрации  субъектов предпринимательской  деятельности (в части, не противоречащей Закону о регистрации), нормы специальных  законов ("Об обществах с ограниченной ответственностью", "Об акционерных  обществах" и др.). В субъектах  РФ приняты свои акты, определяющие порядок государственной регистрации.

       Государственная регистрация - один из этапов создания коммерческой организации. Охарактеризуем эти этапы.

         1. Определение состава учредителей, проведение общего собрания учредителей . Законодательство устанавливает различные требования к количеству и статусу учредителей. Так, в хозяйственном обществе может быть как один, так и несколько учредителей (п. 1 ст. 66 ГК РФ), в хозяйственных товариществах – минимум 2 (ст. 81 ГК РФ), а в производственных кооперативах – минимум 5 учредителей (ст. 4 Федерального закона «О производственных кооперативах). При этом, однако, следует учесть, что учредителем хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее их одного лица. Полными товарищами в товариществах могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере – граждане и юридические лица (ст. 66 ГК РФ). В соответствии со ст. 7 Федерального закона „Об акционерных обществах“ число акционеров ЗАО не должно превышать 50, а число акционеров ОАО не ограничено. Законодательство устанавливает также ограничения на участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах (например, для государственных и муниципальных служащих).

         2. Выбор организационно-правовой формы . Учредители могут самостоятельно выбрать любую организационно-правовую форму осуществления предпринимательской деятельности, за исключением ограничений, установленных законодательством. Например, кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество, а аудиторские фирмы могут иметь любую организационно-правовую форму, кроме ОАО.

         Как правило, выбор  организационно-правовой формы коммерческой организации осуществляется в зависимости  от следующих факторов:

         1) численность и статус учредителей (например, один учредитель может создать только хозяйственное общество, граждане вправе учредить хозяйственное общество, производственный кооператив, но не хозяйственное товарищество);

         2) профиль деятельности создаваемой организации (например, кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество, а аудиторские фирмы могут иметь любую организационно-правовую форму, кроме ОАО);

         3) источники капитала (например, имущественные вклады работников);

         4) выбор структуры отношений как между учредителями, так и между органами управления;

         5) от меры трудового и иного личного участия учредителей в деятельности коммерческой организации (например, производственный кооператив предполагает совместную производственную и иную деятельность его членов);

         6) от возможности контролировать иные коммерческие организации (например, отношения основного и дочернего, преобладающего и зависимого обществ);

         7) от меры ответственности учредителей по обязательствам коммерческой организации (например, в хозяйственных товариществах полные товарищи несут солидарно субсидиарную ответственность по обязательствам личным имуществом, а в обществе с ограниченной ответственностью или в акционерном обществе учредители лишь рискуют своим вкладом в уставный капитал).

         3. Оформление учредительных документов .

         Одним из видов учредительных  документов является учредительный договор  (для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, хозяйственных товариществ)  – документ, который заключается учредителями юридического лица в простой письменной форме путем составления единого документа с указанием в нем места и даты заключения договора, а также срока его действия. Учредители закрепляют в учредительном договоре намерение создать юридическое лицо, определяют порядок совместных действий по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

         Учредительный договор  является единственным учредительным  документом в хозяйственных товариществах, поэтому в нем указываются  также сведения о размере и  составе складочного капитала товарищества, размере и порядке изменения  долей каждого из участников, об ответственности участников за обязанности  по внесению вкладов (ст. 70 ГК РФ).

         Учредительный договор  подписывается всеми участниками  лично, подпись представителя юридического лица – учредителя должна быть скреплена  печатью этой организации.

         Устав  является вторым учредительным документом для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью и единственным для производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий, акционерных обществ.

         Устав– документ, устанавливающий правовой статус организации. Основное назначение устава – информировать  контрагентов и иных лиц, вступающих в отношения с коммерческой организацией, о круге ее деятельности, структуре  и полномочиях органов управления. В уставе определяются организационно-правовая форма организации, ее наименование, место нахождения, размер уставного  капитала, ответственность участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала, состав и компетенция органов управления, порядок принятия ими решений (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

         Кроме того, в уставе общества с дополнительной ответственностью определяются размер дополнительной ответственности  участников по долгам общества в кратной  стоимости их вкладов; в уставе общества с ограниченной ответственностью –  размеры долей каждого участника; в уставе акционерного общества –  категории, номинальная стоимость  и количество выпускаемых акций; в уставе производственного кооператива  – условия о размере паевых взносов членов, порядок их внесения, о характере и порядке трудового  участия членов кооператива в  его деятельности и их ответственность  за нарушение обязательств по личному  трудовому участию, о порядке  распределения прибыли и убытков, о размерах и условиях субсидиарной ответственности членов кооператива  по его долгам. В уставе унитарного предприятия указываются источники  и порядок формирования уставного  фонда, предмет и цели деятельности, следовательно, они имеют специальную  правоспособность (ст. 9 Федерального закона «О государственных и муниципальных  унитарных предприятиях»). Другие коммерческие организации в соответствии со ст. 49 ГК РФ могут иметь гражданские  права и нести гражданские  обязанности, необходимые для осуществления  любых видов деятельности, не запрещенных  законом, то есть имеют общую правоспособность. Однако предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации  могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда  по закону это не является обязательным. Сведения, содержащиеся в учредительном  договоре и уставе, не могут составлять коммерческую тайну

         4. Разработка наименования коммерческой организации.  В соответствии со ст. 4 ГК РФ юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.

         Назначение фирменного наименования коммерческой организации  состоит не только в ее идентификации, индивидуализации ее деятельности в  хозяйственном обороте, но и в  том, что оно само по себе является объектом гражданских прав коммерческой организации.

         Фирменное наименование приравнено по правовому режиму к  объектам интеллектуальной собственности. Право на фирменное наименование относится к исключительным правам его владельца. Только ему принадлежит  право использовать фирменное наименование в хозяйственных операциях различными способами, в том числе в рекламе  товаров, в качестве элемента товарного  знака; передавать право пользования  другим коммерческим организациям на основе договора коммерческой концессии (франчайзинг) и т. д. Законодательством предусмотрена гражданско-правовая ответственность для лица, неправомерно использующего чужое зарегистрированное фирменное наименование. По требованию обладателя права на фирменное наименование нарушитель обязан прекратить использование чужого фирменного наименования и возместить причиненные убытки (п. 4 ст. 54 ГК РФ).

         Кроме указания на организационно-правовую форму фирменное наименование может  быть представлено именем или фамилией, либо характеризовать предмет деятельности, либо быть произвольным. В соответствии со ст. 7 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» «ни одно юридическое лицо в РФ, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова „банк“, „кредитная организация“ или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций».

         В соответствии со ст. 5 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» организации, не отвечающие требованиям данного закона, не имеют права на использование в своем наименовании слов «биржа» или «товарная биржа».

         Порядок включения  в фирменное наименование слов «Россия», «Российская Федерация» и образованных на их основе слов и словосочетаний предусмотрен Постановлением Правительства  РФ от 8 декабря 2005 г. N 743 «О мерах по организации принятия Правительством РФ решений, предусмотренных Постановлением Верховного Совета РФ от 14 февраля 1992 г. № 2355-1». В названиях коммерческих организаций эти слова применяются в соответствии с актами Правительства РФ, принимаемыми по результатам рассмотрения заявления и иных документов заинтересованных лиц специально созданной межведомственной комиссией, которая при рассмотрении обращений должна учитывать:

         1) значимость, характер, масштаб и сферу деятельности организации в интересах российского общества;

         2) положение организации в соответствующей сфере деятельности или на рынках Российской Федерации;

         3) производство уникальных, присущих только Российской Федерации товаров, услуг;

         4) представление интересов Российской Федерации на мировом рынке при осуществлении внешнеэкономической деятельности;

         5) наличие оригинального полного и сокращенного названий организации, позволяющих отличить их от других названий, а также соответствие этих названий нормам государственного языка Российской Федерации.

         5. Определение места нахождения организации . В соответствии со ст. 52 ГК РФ, место нахождения организации должно указываться в ее учредительных документах. Местом нахождения юридического лица считается место его государственной регистрации (ст. 54 ГК РФ). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно исполнительного действующего органа, а в случае отсутствия такового – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. В качестве местонахождения должен быть указан конкретный адрес, по которому размещается орган управления юридического лица, должны быть указаны основания для его размещения, данный орган должен быть постоянно действующим (генеральный директор, правление).

         6. Формирование уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда. В соответствии с действующим законодательством к моменту создания организации должно быть сформировано не менее 50 процентов ее уставного (складочного) капитала. Каждый член производственного кооператива обязан внести к моменту регистрации не менее 10 процентов паевого взноса. С этой целью в банке открывается временный расчетный счег, на который вносится необходимая сумма. По временным расчетным счетам про изводятся операции только по зачислению первоначальных взносов учредителей в уставный капитал и взносов лиц, участвующих в подписке на акции. Уставный фонд унитарного предприятия должен быть оплачен собственником полностью до государственной регистрации. В случае оплаты уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда неденежными средствами лицо, вносящее вклад, должно указать конкретное имущество, вносимое в качестве вклада, а также подтвердить, что настоящий вклад является реальным и это имущество не вносилось в качестве вклада в уставный (складочный) капитал, уставный (паевой) фонд других юридических лиц, не заложено и не находится под арестом, а также произвести денежную оценку данного имущества. При неадекватности денежной оценки действующим ценам необходимо представить заключение независимого оценщика или аудитора.

    ОСНОВЫ  ГОСУДАРСТВЕННОЙ  РЕГИСТРАЦИИ.

         Отношения, связанные  с государственной регистрацией юридических лиц урегулированы  ГК РФ, Федеральным законом «О государственной  регистрации юридических лиц  и индивидуальных предпринимателей», нормами специального законодательства (об акционерных обществах, об обществах  с ограниченной ответственностью, о  производственном кооперативе и  др.).

       Государственная регистрация - заключительный этап создания коммерческой организации. По российскому  законодательству регистрация является конститутивной, имеет правоустанавливающее значение.

       Государственная регистрация - акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения а государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с Законом о регистрации. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе, в качестве которого определено Министерство РФ по налогам и сборам (Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319). Данные обо всех созданных юридических лицах поступают в государственный реестр. Принципы его иедения и содержание определены Законом о регистрации. Регистрация некоторых субъектов имеет свою специфику. Так, в соответствии с Федеральным законом "О банках и банковской деятельности" Банк России ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций. Некоторые организации с иностранными инвестициями регистрируются в Государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции Российской Федерации. Определенные особенности имеет регистрация акционерных обществ, при учреждении которых представляется уведомление о принятии Московским региональным отделением ФКЦБ России документов для регистрации выпуска акций, распределенных среди учредителей акционерного общества. 

       Целями государственной регистрации субъектов предпринимательства являются:

• осуществление государственного контроля за ведением хозяйственной деятельности;
• проведение налогообложения;
• получение государственных сведений статистического учета для осуществления мер государственного регулирования экономики;
• предоставление всем участникам гражданского оборота, государственным органам, органам местного самоуправления информации о субъектах предпринимательской деятельности и т. д.

         Порядок внесения в государственный  реестр:

         В соответствии со ст. 51 ГК юридическое лицо подлежит государственной  регистрации в органах юстиции  в порядке, определяемом законом  о регистрации юридических лиц. Федеральным законом «О государственной  регистрации юридических лиц» установлено, что государственная регистрация  юридических лиц осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном  Конституцией РФ и Федеральным конституционным  законом «О Правительстве Российской Федерации». Постановлением Правительства  РФ от 17 мая 2002 г. N 319 определено, что  таким уполномоченным федеральным  органом исполнительной власти является Министерство РФ по налогам и сборам.

         Государственная регистрация  осуществляется посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах  в соответствии с законом.

Сведения, содержащиеся в государственном  реестре:

• полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное наименование, для коммерческих организаций на русском языке; в случае, если в учредительных документах юридического лица его наименование указано на одном из языков народов РФ и (или) на иностранном языке, указывается также наименование юридического лица на этих языках;
• организационно-правовая форма юридического лица;
• адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия такового - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом;
• способ образования юридического лица (создание или реорганизация);
• сведения об учредителях юридического лица;
• копии учредительных документов юридического лица;
• сведения о правопреемстве - для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;
• дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица, или в случаях, установленных законом, дата получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы;
• способ прекращения деятельности юридического лица (путем реорганизации или путем ликвидации);
• размер указанного в учредительных документах коммерческой организации уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда, паевых взносов или др.);
• фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с действующим законодательством, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии;
• сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом.

         Необходимо указать, что в Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной  регистрации юридических лиц  и индивидуальных предпринимателей»  были внесены изменения Законом  от 23 декабря 2003 г. N 185-ФЗ. В соответствии с данным законом, сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре  юридических лиц, были дополнены  подп. - Коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности. Получается, что необходимость посещать ГКС отсутствует. Безусловно, это  упростило процедуру для тех  граждан, которые создают юридическое  лицо, т.к. теперь можно избавить себя от траты времени на простаивание в очередях и подготовку пакета документов.

         В случае изменения  содержащихся в государственном  реестре сведений ранее внесенные  сведения сохраняются.

         Сведения, содержащиеся в государственном реестре, являются открытыми и общедоступными (за исключением  паспортных данных физических лиц и  их идентификационных номеров налогоплательщиков) и предоставляются в виде выписки  из государственного реестра, копии  документа, содержащегося в регистрационном  деле, либо справки об отсутствии запрашиваемой  информации. Срок предоставления содержащихся в государственном реестре сведений устанавливается Правительством РФ и не может составлять более чем  пять дней со дня получения регистрирующим органом соответствующего запроса 

         Моментом государственной  регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр. В качестве документа, подтверждающего факт регистрации, нотариусу для совершения сделки должно быть предъявлено свидетельство  о государственной регистрации  юридического лица (подлинник). При  необходимости нотариус вправе потребовать  от заинтересованных в сделке лиц  выписку из государственного реестра, содержащую ту или иную информацию.

         Юридическое лицо приобретает  гражданские права и принимает  на себя гражданские обязанности, т.е. реализует свою правоспособность, через  свои органы. Порядок назначения или  избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.

         Учредительные документы

         Государственная регистрация  юридического лица производится на основании  документов, представляемых учредителями юридического лица в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических  лиц. Для регистрации юридического лица учредители представляют в регистрирующий орган следующие документы: