Теория происхождение права

Введение.

Государство — важнейший  институт политической системы общества. В юридической науке до сих  пор не достигнут консенсус по вопросу об определении понятия государства. Различные теории выдвигают на первый план один из аспектов социальной сущности государства: либо служение общему благу, интересам общества и личности, либо организованное принуждение, подавление эксплуататорскими классами выступлений эксплуатируемых. Одним из наиболее распространенных является представление о государстве как о политико-территориальной суверенной организации власти в обществе, располагающей специальным аппаратом для осуществления своих функций и способной делать свои веления обязательными для населения всей страны. Государство выступает как политическая, структурная и территориальная организация общества, как его своеобразная внешняя оболочка. Поэтому, когда речь идет о государстве, надо иметь в виду не столько государство как особый аппарат, своеобразную «машину», сколько государственно-организованное общество (или, иначе, политико-, территориально- и структурно-организованную форму общества).

Что касается признаков государства, в данной работе будут освещены лишь два – это понятие право. Это нисколько не умоляет другие признаки государства, такие как территория и административно - территориальное деление, право, население, налоги и налоговая система, просто, на мой взгляд, эти вопросы довольно обширны, и более детальное их рассмотрение оправдывает выборочный подход к данной проблеме

Целью данной работы является изучение понятия государства, раскрытие  его признаков.  Для достижения поставленной цели   работа рассматриваются вопросы понятие право, и воплощение на различных исторических этапах, затрагивает источники возникновения право. Актуальность и недостаточная изученность данной проблемы и предопределили выбор темы.

1. Понятие права

Прежде чем рассматривать  истоки возникновение права, как  элемента общественного института  необходимо отчетливо понимать специфику  данного элемента, его значение, функции и признаки.

Право — один из видов  регуляторов общественных отношений; в многотысячелетней истории  юриспруденции не раз указывалось, что в вопросах о праве следует  избегать универсальных определений, общепризнанного определения права  не существует и в современной  науке .

Говоря об определении  понятия права, обратимся к интерпретации  данного явления регулирующего  общественные отношения в словарях.

Так в Энциклопедическом  словаре Брокгауза и Ефрона указывалось [15]:

«Право есть совокупность правил (норм), определяющих обязательные взаимные отношения людей в обществе; это определение права указывает  лишь общие очертания его содержания, между тем вопрос о существе права, его происхождении и основах  до сих пор остается одной из нерешенных в науке проблем» [15]

В Большой советской энциклопедии было представлено классическое для  марксистко-ленинского правоведения определение (нормативно-позитивистская позиция):

Право — это совокупность установленных или санкционированных  государством общеобязательных правил поведения (норм), соблюдение которых  обеспечивается мерами государственного воздействия.

Либертарно-юридическая концепция. Право — единство равной для всех нормы и меры свободы и справедливости.

Конкретное определение  права зависит от типа правопонимания, которого придерживается тот или иной учёный (то есть его представлений о праве). В то же время определения различных школ позволяют наиболее полно представить право. Поэтому для развития правовой науки особенно важен плюрализм, которого не всегда удается добиться в силу традиционной близости этой отрасли знаний к государственной власти.

Итак, рассмотрев основные определения  права, перейдем к вопросу о рассмотрения истоков происхождения права  как социального института.

Термин «государство»  может представляться в двух значениях:

первое - понятие государство для определения страны, как географического образования;

второе - государство, как форма организации политической власти.

Мы будем вести речь о государстве как организации  политической власти, существующей в  определенной стране. Существенные признаки государства:

1. Территория. Это пространственная  основа государства. Она включает  сушу, недра, водное и воздушное  пространство и др. На своей  территории государство осуществляет  независимую власть и имеет  право защищать территорию от  вторжения со стороны других  государств.

2. Население. Его составляют  люди, проживающие на территории  государства. Население государства  может состоять из людей одной  национальности или быть многонациональным,  как, например, в России, где проживает  более 60 наций. Государство будет  стабильным и будет развиваться,  если отношения между ними  будут добрососедскими, а не  конфликтными.

3. Публичная власть. Публичная  власть иначе называется властью  общественной, т. е. властью, способной  организовать жизнь людей. Термин  «власть» означает способность  влиять в нужном направлении  или иначе способность подчинять  своей воле. Государственная власть  осуществляется с помощью государственных  органов и учреждении. Все они объединяются в единую систему, называемую государственным аппаратом. К важнейшим его составляющим относятся законодательные и исполнительные органы. Государственная власть распространяется на всех людей, проживающих на территории государства.

4. Право. Это система  общеобязательных правил поведения.  В отличие от правил поведения,  существовавших в первобытном  обществе и обеспечивавшихся  силой общественного принуждения  (например, покинувшего поле боя  воина соплеменники изгоняли  из племени), правовые нормы охраняются  силой государства, т.е. специальными  государственными органами. Если  правила поведения в первобытном  обществе вырабатывались постепенно  самим обществом (обычаи, традиции, мифы, обряды, ритуалы и др.), то  правовые нормы формируются в  основном государственными органами.

5. Правоохранительные органы. Они составляют особую систему, в которую входят судебные органы, прокуратура, милиция, органы безопасности, внешняя разведка, налоговая полиция, таможенные органы и др. Они необходимы любому государству, потому что государственная власть осуществляется с помощью норм права или конкретных распоряжений (приказов), носящих императивный характер. Если к власти проявляется неуважение или если нормы права не исполняются, то с помощью правоохранительных органов применяются меры принуждения (санкции), предусмотренные в нормах права.

6. Армия. Она необходима  для защиты территориальной целостности  государства. Обычно пограничные  споры и военные конфликты  возникают между смежными государствами.  По своему размеру армия должна  быть способной отразить любую  агрессию. Но армия требует на  свое содержание и поддержание  боеготовности значительных материальных  затрат. В некоторых государствах  армия используется во внутренних  конфликтах.

7. Налоги. Это обязательные  платежи с получаемого дохода  граждан и организаций. Их размеры  и сроки уплаты устанавливает  государство, издавая соответствующие  законы. Налоги необходимы для  содержания государственных органов,  армии, выплаты пенсий, пособий  многодетным семьям, безработным, инвалидам. Если в стране происходят различного рода чрезвычайные происшествия (ЧП), то выделяется часть средств также из налоговых поступлений для устранения последствий ЧП, бедствий.

8. Суверенитет. Это независимость  государства при решении внутренних  и внешних вопросов его жизни.  Иначе, суверенитет — это самостоятельность,  не подчиненность, не подотчетность государства кому-либо. Различают внутренний и внешний суверенитет. Внутренний суверенитет означает, что государственная власть независимо решает все вопросы жизни страны, и эти решения имеют обязательный характер для всего населения. Внешний суверенитет позволяет государству самостоятельно строить свои взаимоотношения с другими государствами, основываясь на своих интересах. В международных отношениях суверенитет выражается в том, что власти данного государства не обязаны юридически подчиняться другим государствам.

Государство = власть + население + территория. То есть, государство - это  организация политической власти, действующей  в отношении всего населения  на закрепленной за ним территории, использующей право и специальный  аппарат принуждения.

Среди современных теорий мы начнем рассматривать с теории насилия.

Теория насилия, является одной из распространённых теорий происхождения  государства и права. Наиболее видные её сторонники — немецкий философ  и экономист Е. Дюринг (1833—1921), австрийский  социолог и государство вед Л. Гумплович (1838—1909), Каутский, Карл (1854—1938) и др. [5]

В основе данной теории лежит  утверждение, что основополагающей причиной возникновения государства  и права, является не социально-экономическое  развитие общества и возникновение  классового деления, а в завоевании, насилии, порабощении одних племён другими (т.е. связана с факторами военно-политического характера).

В целом согласно историческому  развитию, наверное, нет ни одного примера, когда возникновение государства  осуществлялось без завоевания той  или иной территории. В ходе завоевания одного племени другим, которое выражалось в завоевании и порабощении более  сильным чужим племенем более  слабого, уже оседлого населения.

Ярким примером является образование  ряда стран Европы и Азии, которые  возникли, по мнению ряда ученых как  путем насилия и завоевания. Все  западноевропейские государства произошли  в результате завоеваний, при этом следует отметить, что русское  государство создавалось и развивалось  органически, как и римское.

Исходя из принципов данной теории возникает логичный вопрос, могут ли люди постоянно проживать во взаимной вражде, ведь такое положение вряд ли можно назвать устойчивым? Некоторые представители данной теории говорили, что государство формируется в инструмент всеобщей гармонии, в орган защиты и обеспечения всеобщего блага как сильных, так и слабых. В частности, они указывают, что в своем развитии государство проходит следующие фазы:

- покорение одного народа  другим;

- возникновение каст (классов);

- постепенное смягчение  их неравенства;

- замена военного господства  господством права;

- происхождение государства,  где все люди имеют права  и

обязанности;

- соединение людей в  однородный народ;

- рождение и развитие  чувства патриотизма, и образование  нации. [11]

Итак, подводя итог вышеизложенному в соответствии с этой теорией государство есть ни что иное, как результат насилия, вражды, завоеваний и войн превращающиеся в последствии первооснову государства и права. В результате завоеваний побежденное племя становится рабами, а победители в господствующий класс, в результате завоеваний победитель становится собственником с появлением частной собственности, победители создают принудительный аппарат для управления побежденными, который превращается в государство.

Далее, в рамках данной темы рассмотрим, психологическую теорию. Эта теория возникла в середине XIX века. Широкое распространение получила в конце XIX первой половине XX века. Ее наиболее крупный представитель - русский государствовед и правовед Л. Петражитский (1867 - 1931 гг.). Ее сторонники определяют общество и государство как сумму психических взаимодействий людей и их различных объединений.[13]

В основе данной теории лежит  утверждения, что основу государственного образования положены принципы необходимости  коллективного взаимодействия и  психологической потребности человека жить в рамках организованного сообщества.

Говоря о естественных потребностях общества в определенной организации, представители психологической  теории считают, что общество и государство  есть следствие психологических  закономерностей развития человека. [13]

Понятно, что все общественные явления разрешаются на основе психических  актов людей. В этом смысле психологическая  теория объясняет многие вопросы  общественной жизни, которые ускользают от внимания экономической, договорной, органической теорий. Однако попытка  свести всю общественную жизнь к  психологическому взаимодействию людей, объяснить жизнь общества и государства  общими законами психологии - такое  же преувеличение, как и все другие представления об обществе и государстве  .

По своей сущности государство  чрезвычайно многогранное. Причины  его возникновения объясняются  многими объективными факторами: биологическими, психологическими, экономическими, социальными, религиозными, национальными и другими. Суть психологической теории заключается  в том, что она пытается объяснить  возникновение государственно-правовых явлений и власти особыми психологическими переживаниями и потребностями людей.

Исторического развития общества. Заключается в наличии принципов физической и психологической неравноценности человеческих рас. Положения о решающем влиянии расовых различий на историю, культуру, государственный и общественный строй и о делении людей на высшую и низшую расы, из которых первые являются создателями цивилизации и призваны господствовать в обществе и государстве. Вторые же не способны ни только к созданию, но даже и к усвоению сформированной цивилизации. Их удел - слепое и беспрекословное повиновение. С помощью государства и права высшие расы должны господствовать над низшими.

Один из основателей расовой  теории француз Ж. Гобино (1816-1882 гг.) объявлял арийцев «высшей расой», призванной господствовать над другими расами. В фашисткой Германии была предпринята попытка переписать всемирную историю заново как историю борьбы арийской расы с другими расами. Носительницей духа высшей арийской расы объявлялась Германия. К низшим расам относились семиты, славяне и другие. [2]

Важным средством решения  всех важнейших государственно-правовых и божественных проблем объявлялись  войны. Для их оправдания использовались положения, высказанные известным  немецким философом Ф. Ницше (1844 - 1890гг.) типа: "война для государства  такая же необходимость, как раб  для общества", "любите мир как  средство к новым войнам". [10]

Расовая теория повлекла за собой чудовищную практику "узаконенного" уничтожения целых народов, национальных меньшинств, непримиримо относившихся к фашизму национальных слоев.

После печально известной  речи У. Черчилля В марте 1946 года в  городе Фултоне (США), положившей начало "холодной" войне, в советской  прессе тут же последовала весьма примечательная реакция, подчеркивавшая богатый британский опыт использования  расовой теории для оправдания колониальных войн. "Гитлер, - отмечалось в прессе, - начал дело развязывания войны с того, что провозгласил расовую теорию, объявив, что только люди, говорящие на немецком языке, представляют полноценную нацию. Г-н Черчилль начинает дело развязывания войны тоже с расовой теории, утверждая, что только нации говорящие на английском языке, являются полноценными нациями, призванными вершить судьбы всего мира. Немецкая расовая теория привела Гитлера и его друзей к тому выводу, что немцы, как единственно полноценная нация, должны господствовать над другими нациями. Английская расовая теория приводит г. Черчилля и его друзей к тому выводу, что нации, говорящие на английском языке, как единственно полноценные, должны господствовать над остальными нациями мира". [5]

В ходе исторического развития общества расовая теория превратилась в пережиток истории и исчерпала  себя полностью. Сегодня в условиях активизации расовой теории среди  общественных движений, становится актуальным вопрос о преемственности расовой  теории и его роли и месте в  современном обществе. Как «научная», академическая доктрина она имеет  хождение в западных странах и  в настоящее время

Заключительной теорией, которая будет рассмотрена –  это материалистическая (марксистская) теория.

Данная теория базируется на принципах, что государство возникло, прежде всего, в силу экономических  причин: общественного разделения труда, появления частной собственности, а затем раскола общества на классы с противоположными экономическими интересами. На смену родоплеменной  организации приходит государство, а на смену родовым обычаям - право. Как объективный результат этих процессов возникает государство, которое специальными средствами подавления и органами, постоянно занимающимися  управлением, сдерживает противоборство классов, обеспечивая преимущественно  интересы экономически господствующего  класса. Поскольку государство возникло в результате деления общества на классы, то делался вывод о том, что государство есть исторически приходящее, временное явление - оно возникло вместе с возникновением классов и тж. неизбежно должно отмереть вместе с исчезновением классов.

2. Источники возникновения права

Причины происхождения права. В первую очередь необходимо сказать, что право, как и государство, возникает одновременно, и призваны обеспечивать эффективность действия друг друга. Государство не может существовать без права, но и право не может существовать без государства.

Право в государственной  структуре выполняет, роль фундамента в системе построения политической власти и зачастую выступает средством  проведения политики конкретного государства. В свою очередь государство становится тем необходимым элементом в  системе права, которое устанавливает, применяет и гарантирует юридические  нормы.

Именно органы государственного устройства становятся теми основными  структурами, контролирующими выполнение правовых предписаний и реализующими в случае их нарушения соответствующие  юридические санкции.

Если учитывать, тот факт, что государство призвано по средствам  экономического и политического  воздействия управлять всевозможными общественными делами, то для их реального осуществления оно должно было принимать общеобязательные правила поведения в виде юридических норм или придать общеобязательность правовым обычаям. Право - единственная форма, в которой государство может выражать свои веления в качестве общеобязательных.

Исходя из этого можно  констатировать, что основными причинами  и условиями, вызвавшие к жизни  право, во многом аналогичны причинам, породившим государство. Однако следует отметить, что между мононормами первобытного общества и нормами права существовала более глубокая преемственность, чем между органами родового самоуправления и органами государства. Вековые, проверенные многими поколениями обычаи расценивались как данные свыше, как правильные и справедливые. Наиболее ценные из них были санкционированы государством.

Возникновение права - длительный процесс, протекавший на протяжении жизни многих поколений. Первоначально  зарождались элементы права, отдельные  правовые идеи и принципы, правовые нормы и правоотношения . Разрастаясь и укрепляясь, данные юридические фрагменты постепенно складывались в единую и внутренне согласованную правовую систему конкретного общества. [16]

Исторически право возникло как элемент классового проявления и выражало, прежде всего, волю и  интересы экономически господствующих классов.

Рассматривая исторические этапы развития права, следует отметить, что в той форме, в которой  право существует в настоящее время оно не зародилось изначально. Так, в первобытном обществе право, как нормативно-социальный регулятор было в форме норм и обычаев — правил поведения, вошедших в привычку в результате многократного повторения в течение длительного времени. В тот конкретный исторический период это было обычное право, т.е. система норм, опирающихся на обычай.

Нормы и обычаи основывались на естественно-природной необходимости  и имели значение для всех сторон жизни общины, рода, племени, для  регламентации хозяйственной жизни  и быта, семейных и иных взаимоотношений  членов рода, первобытной морали, религиозно-ритуальной деятельности. Их целью было поддержание  и сохранение кровнородственной  семьи. Это были «мононормы», т.е. нерасчлененные, единые нормы.

В них переплетались, чётко  не проступая, самые разнообразные  элементы морали, религии, правовых начал.

По своей сущности мононормы не давали ни какого превосходства одного члена общества над другим, при этом закрепляли «первобытное равенство», жестко регламентируя их деятельность в условиях противостояния суровым силам природы, необходимости обороняться от враждебных племен. В мононормах права членов рода представляли собой оборотную сторону обязанностей, были неотделимы от них, поскольку первобытный индивид не имел выделенного осознанного личного интереса, отличного от интереса рода . Только с разложением первобытного строя, с появлением социальной неоднородности все более самостоятельное значение приобретают права. Возникновение мононорм было свидетельством выхода человека из животного царства в человеческое сообщество, движущееся по пути прогресса.

В условиях общественной собственности  и коллективного производства, совместного  решения общих дел, не отделенности индивида от коллектива в качестве автономной личности, обычаи не воспринимались людьми как противоречащие их личным интересам. Эти неписаные правила поведения соблюдались добровольно, их выполнение обеспечивалось, в основном, силой общественного мнения, авторитетом старейшин, военачальников, взрослых членов рода. При необходимости к нарушителям норм-обычаев применялось принуждение, исходившее от рода или племени в целом (смертная казнь, изгнание из рода и племени и др.).

В первобытном обществе преобладало  такое средство охраны обычая, как  «табу» — обязательный и непререкаемый  запрет (например, запрет под страхом  тягчайших наказаний кровнородственных  браков). Кроме запретов (табу), возникли такие способы регулирования, как  дозволение и позитивное обязывание (только в зачаточной форме). Дозволения имели место в случаях определения видов животных и времени охоты на них, видов растений и сроков сбора их плодов, пользования той или иной территорией, источниками воды и др. Позитивное обязывание имело целью организовать необходимое поведение в процессах приготовления пищи, строительства жилищ, разжигания костров, изготовления орудий и др. [6]

Нормативные обобщения (запреты, дозволения, позитивные обязывания), ставшие обычными способами регулирования первобытнообщинной жизни, — истоки формирования права.

Основами возникновения  права — в обособлении суда, организованного политической властью, от суда общественного. Как только политическая власть стала обнаруживать свое значение, так сделалось вполне естественным обращение к ней за помощью для защиты своих интересов. К новой силе обращались за защитой те, которые не надеялись на общественный суд или потому, что не считали достаточным его решение, или потому, что боялись неблагоприятного решения. Для князей, королей вмешательство в суд составляло интерес с точки зрения сборов, взимаемых за оказанную помощь.[6]

Право возникло как классовое  явление, оно выражало волю экономически господствующего класса. Основными  причинами возникновения права  были экономические, политические, социальные, духовные, т.к. с возникновением частной  собственности произошло имущественное  расслоение общества на классы, между  которыми велась ожесточенная классовая  борьба. Некоторые учёные не останавливаются  на достигнутом, и предлагают сформулировать чёткие причины происхождения права:

1. Необходимость установления  единого порядка.

2. Необходимость его поддержания.

3. Оформление товарно-денежных  отношений.

4. Смягчение противоречий  между различными слоями общества.

Человек духовно развивался и от обычаев перешел к нормам, религиозным догмам, становился индивидуумом, укреплялись брачно-семейные отношения. [16]

Основными признаками права становятся:

1. Право выражает волю  экономически господствующего класса.

2. Право является средством  навязывания этой воли всему  населению.

3.Право направлено на обеспечение классового господства и поддерживается принудительной силой государства. Государство не возможно без права.

4. Организация государственного  аппарата должна быть оформлена  в праве.

5. Между государством  и людьми, живущими в этом государстве существуют определенные взаимоотношения, которые должны так же отражаться и регулироваться в праве.

Государство по отношению  к праву выполняет ряд функций, таких как: правотворчество, правоохранительные, управленческо-исполнительные. [3]

Исходя из особенностей происхождения  права необходимо так же рассмотреть основные источники права.

Итак, источник права - форма  внешнего выражения права, показывает, откуда право черпается.

Исторически первой формой (источником) права является:

- правовой обычай, под которым понимается санкционированное государством правило поведения, утвердившееся в обществе как простой обычай в результате длительной во времени повторяемости и ставшее традицией, (т.е. правило, передающееся из поколения в поколение, до тех пор, пока не попало в орбиту государственных интересов.) Следовательно, не каждый обычай становится правовым, а только тот, который отвечает интересам определенной группы людей, того или иного класса или всего общества в целом. Место обычая в системе источников права в разные эпохи было различным. Он занимал доминирующее положение в процессе становления правовых систем (кутюмы, например, на севере Франции), а в современных условиях это довольно редко встречающаяся форма права. Даже в Англии, где традиции очень часто имеют общеобязательное значение, обычаи действуют лишь в ограниченной сфере общественных отношений. Они содержатся в торговом праве и отдельных институтах уголовного права (например, участие присяжных в определенных юридических делах). Известные памятники права (Законы XII таблиц, Законы Драконта, Салическая правда, Русская правда) — это памятники обычного права, созданные на базе ранее сложившихся обычаев в обществе. В правовой обычай является источником права только для субъектов, участвующих во внешнеторговой деятельности. [11]

- юридический прецедент - это придание нормативной силы отдельным решениям судебным и административным органами по конкретным делам. Под юридическим прецедентом понимается письменное или устное решение судебного или административного органа, ставшее нормой, эталоном, образцом (правилом поведения) при рассмотрении всех последующих подобных дел в будущем. Данное первичное решение становится обязательным для всех, иными словами, получает государственную поддержку. Таким образом, государством признается решение по конкретному, индивидуальному делу в качестве всеобщей нормы. Правила, содержащиеся в судебных решениях, согласно английскому праву должны применяться и в дальнейшем, иначе будет нарушена стабильность общего права, поставлена пол угрозу необходимость его существования. Общее право в Англии в основном состоит из судебных решений. Там сложилась система правил действия прецедента: а) решения. вынесенные палатой лордов, являются обязательными не только для нее, но и всех иных судов; б) решения, принятые апелляционным судом, обязательны для всех судов кроме палаты лордов; в) решения, принятые Высшим судом правосудия, обязательны для низших судов. Конституционный Суд в Германии пользуется правом нормотворческой деятельности, в том числе и путем установления прецедентов. Характерной особенностью прецедентной формы права является то, что все последующие решения могут вносить отдельные изменения в ранее сформировавшийся прецедент, которые в свою очередь также становятся нормой права.[11]