Трастовые операции банков. 2

№ 9266

Оглавление

Введение 3

1. Понятие и сущность  трастовых операций 4

2. Виды и классификация  трастовых операций коммерческих  банков 10

Заключение 15

Литература: 15

Введение

В целом ряде случаев возникают  ситуации, при которых собственник  не может эффективно использовать свое имущество. Например, не владеет профессиональными  знаниями, необходимыми для извлечения доходов при использовании таких  видов имущества, как ценные бумаги, авторские права, различные объекты  недвижимости.

В некоторых случаях сам собственник  просто не в состоянии осуществлять самостоятельно принадлежащие ему  правомочия. Это происходит при отсутствии законных представителей малолетних и  несовершеннолетних, а также при  установлении патронажа над дееспособными  гражданами. Подобное имеет место  при признании гражданина безвестно  отсутствующим, когда его имущество  требует постоянного управления. Аналогичная ситуация возникает  в период между смертью наследодателя  и принятием имущества наследниками.

Что касается предпринимательской  сферы, то крупные, средние, коллективные предприниматели зачастую нуждаются  в хорошем профессиональном управляющем, который бы смог  вывести их организацию  из кризисного состояния, либо на высоком  профессиональном уровне извлекал из их капиталов наибольшую выгоду.

Одним из способов разрешения указанных  ситуаций будет заключение договора доверительного управления имуществом, основное назначение которого – возложить  бремя осуществления правомочий собственника на другое лицо, способное  их эффективно использовать в интересах  собственника либо по его указанию в интересах других лиц.

Доверительное управление имуществом – новый институт российского  гражданского права. Его появление  было обусловлено развитием рыночных отношений.

Цель работы – рассмотреть доверительные  операции банков.

1. Понятие и сущность  трастовых операций

Трастовые операции относятся к  специализированным операциям в  рамках доверительного управления, которое  осуществляют различные субъекты фондового  рынка.

Основными субъектами фондового рынка, осуществляющими трастовые операции, являются:

1. Банки и иные кредитные организации;
2. Эмитенты ценных бумаг;
3. Иные коммерческие организации, не являющиеся кредитными организациями;
4. Физические лица - индивидуальные предприниматели [14].

Трастовые операции как экономическая  категория выражают экономические  отношения по передаче имущества, принадлежащего учредителю траста на праве собственности, доверительному управляющему для распоряжения этим имуществом с целью получения  дохода в пользу выгодоприобретателя.

Трастовые или доверительные операции выполняются банком от имени и  за счет стороны (доверителя), на возмездной основе, если это предусмотрено действующим  законодательством или установлено  в договоре поручения по согласованию сторон. Трастовые операции носят  посреднический характер и всегда конкретны. Их суть заключается в передаче клиентами  банкам своего имущества для последующего инвестирования этих средств от имени  их владельцев и по их поручению  на различных финансовых рынках с  целью получения прибыли для  клиентов, с которой банки взимают  определенную плату в виде банковской комиссии. Доверительные операции наглядно отражают сущность банковской деятельности вообще - ее пассивно-активный характер, заключающийся в привлечении  средств и их последующем размещении с целью получения прибыли.

Осуществляя трастовые операции, коммерческие банки в специфической форме  выполняют функцию накопления денежных капиталов и их мобилизацию в  производство.

Постоянно пополняется список объектов траста, т.е. имущества, передаваемого  в доверительное управление. В  настоящее время к объектам траста можно отнести денежные средства, валюту, ценные бумаги, паи, уставной капитал  фирмы, землю, недвижимость, имущественные  комплексы (предприятия и прочие), а также нематериальные активы [5].

В доверительное управление может  быть передано любое имущество. Исключение составляют имущество, принадлежащее  юридическому или физическому лицу не на праве собственности; имущество, которое в соответствии с интересами безопасности и обороны Российской Федерации не может быть передано в доверительное управление.

По общему правилу не допускается  передача в доверительное управление денежных средств. Однако в соответствии со ст. 5 закона "О банках и банковской деятельности" [4] кредитные организации  вправе заключать договоры доверительного управления денежными средствами. Кроме  того, Положением о доверительном  управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденным Постановлением ФКЦБ от 17.10.97 г. N. 37 [14], допускается доверительное управление денежными средствами в процессе осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Некоторые  авторы подчеркивают, что в доверительное  управление могут быть переданы лишь индивидуально-определенные вещи, и  более того, они же должны быть возвращены при прекращении договора доверительного управления [44]. На наш взгляд такая  позиция требует детального рассмотрения. Важно понять, что по характеру  распоряжения доверяемой собственностью трасты делятся на активные и пассивные.

Собственность, находящаяся в активном трасте, может продаваться, отдаваться в долг, обмениваться, то есть видоизменяться без дополнительного согласия доверителя, если это соответствует интересам  выгодоприобретателя (например, превращение денег в золото, ценные бумаги). При этих условиях возврат того же индивидуально-определенного имущества будет невозможен. Пассивные трасты представляют собой услуги по управлению определенным имуществом, которое не может быть продано или заложено доверенным лицом (например, управление предприятием, землей, недвижимостью). При данных обстоятельствах доверительный управляющий при прекращении договора доверительного управления обязан вернуть учредителю (собственнику) те же индивидуально - определенные вещи, которые передавались в траст.

Передаваемое в доверительное  управление имущество должно быть обособлено от другого имущества учредителя управления и от имущества управляющего. Имущество отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, по которому ведется самостоятельный  учет. Передача имущества должна быть документирована (передаточный акт), так  как именно с момента передачи имущества у сторон возникают  права и обязанности по договору.

При передаче ценных бумаг в доверительное  управление в реестре делается отметка, что ценные бумаги переданы в доверительное  управление (с указанием данных об управляющем).

Если собственник имущества, переданного  в доверительное управления, признан  банкротом, то его имущество включается в конкурсную массу.

Объектами траста могут стать: материальное движимое и недвижимое имущество  организаций и граждан, финансовые и денежные средства и документы, сопровождающие их движение, права  и документы на получение, владение, распоряжение и пользование имуществом, права на получение доходов от имущества, финансовых и денежных средств, ценные бумаги [3].

В рамках Положения ФКЦБ от 17.10.1997 г. № 37 [14], объектом доверительного управления могут быть средства инвестирования в ценные бумаги (деньги), акции акционерных обществ, облигации организаций, а также, если положением об их выпуске не предусмотрено  иное, государственные (муниципальные) облигации, в т.ч. и в бездокументарной форме, а также правомерно ввезенные в РФ бумаги иностранных эмитентов. Таким образом, сюда формально не относятся векселя, варранты, производные и закладные ценные бумаги. Однако предусмотрена передача в доверительное управление путем уступки от учредителя управления к доверенному лицу задолженности третьих лиц, которая может удостоверяться, в т.ч., векселями или чеками, которые в этом случае могут стать объектом доверительного управления с целью взыскания платежа по ним или продажи. Траст позволяет управлять:

-собственностью, которая в силу экономических  и социально- политических причин  не может быть передана в  частное владение: объектами городского  хозяйства, земельными угодьями, используемыми населением, включая  заповедники, парки, зоны отдыха, крупной недвижимостью культурного  назначения, включая музеи, памятники  истории и архитектуры;

-муниципальными  и федеральными средствами, используемыми  на сохранение и развитие соответствующей  собственности;

-финансовыми  ресурсами и имуществом учебных  заведений, общественных организаций,  благотворительных фондов, церкви;

-средствами  мелких частных предприятий, любой  малой, а также семейной предпринимательской  собственностью, при нехватке управленческой  квалификации собственников;

-финансовыми  ресурсами, задолженностью, активами  крупных промышленных предприятий,  в т.ч. при проведении акционирования;

-активами  социальных страховых и пенсионных  фондов предприятий; -целевыми иностранными инвестициями и средствами целевой помощи;

-объектами гостиничного, коллективного  дачного хозяйства, объектами  незавершенного строительства.

Субъектами процесса доверительного управления имуществом выступают: учредитель (собственник имущества), выгодоприобретатель (лицо, в пользу которого осуществляется доверительное управление имуществом) и управляющий, который управляет имуществом в интересах выгодоприобретателя. Учредитель вправе назначить несколько выгодоприобретателей от вверенного в управление имущества, причем он может не указывать в договоре конкретное лицо, также он сам может быть выгодоприобретателем. Учредители, выгодоприобретатели и управляющие могут быть как юридическими, так и физическими лицами.

Учредителем управления может выступать только собственник имущества. По основаниям, установленным законом, учредителем  управления может выступать орган  опеки и попечительства или исполнитель  завещания [2]. По мнению различных авторов трастовые операции - это:

• операции, связанные с доверительным управлением (трастом) имуществом предприятий, частных пенсионных и других фондов, портфелями ценных бумаг, делами корпораций [2];
• дилерская услуга собственнику ценных бумаг [4, с.73];
• брокерские операции банков на основании договоров комиссии или поручения [5, с.53];
• операции с различными видами собственности на основе доверенностей непосредственных владельцев этой собственности [8];
• операции инвестиционных фондов (трастов) с ценными бумагами на основе трастовых договоров [9].

Можно сделать вывод, что трастовые  операции - это управление различными активами на основе договоров траста.

Научные формулировки траста разнятся с учетом степени контроля собственника над имуществом. Приведем два крайних, при анализе по этому критерию, определения.

1. Траст - это соглашение, по которому одно лицо, доверительный собственник, является юридически законным владельцем собственности, но содержит ее для выгоды другого лица, бенефициара, получающего доходы с доверенной собственности [6].
2. Под трастом в практике банков и финансовых компаний понимаются доверительные отношения между сторонами, одна из которых по трастовому договору (ТД) принимает на себя ответственность за распоряжение собственностью (имуществом, деньгами, имущественными и другими правами) другой в пользу какого - либо лица. Учредитель траста доверяет трастовой компании (ТК) или трастовому отделу банка (ТОБ) ведение операций с его имуществом. ТК (ТОБ), выполняя эти операции, выступает в роли доверенного лица (ДЛ) [7].

Выводы:

У профессиональных участников рынка  ценных бумаг более популярен  термин "доверительное управление", а не траст. Принципиальное отличие  первого в том, что в ч. II ГК РФ предусматривается передача имущества собственником в доверительное управление без перехода прав собственности на него доверительному управляющему. Этим было утверждено, что российская правовая система, допуская доверительное управление как один из видов обязательств, не включает в себя такой противоречащий действующим нормам о праве собственности институт, как доверительная собственность (траст). Независимо от этого суть так называемых трастовых операций — передача имущества, распоряжение этим имуществом, получение дохода от распоряжения выгодоприобретателями (в трасте - бенефициарами) - остается.

Поскольку учредитель управления остается собственником имущества, передаваемого  управляющему, доверительное управление имуществом можно определить как  особый вид посредничества.

2. Виды и классификация  трастовых операций коммерческих банков

Трастовые операции по составу участников делятся на персональные, инвестиционные и услуги типа "мастер траст"

Наиболее  распространены следующие персональные трастовые услуги

а) завещательный траст - распоряжение имуществом клиента на основание завещания или по распоряжению суда после его смерти;

б) прижизненный траст - договор между доверителем и управляющим, активы которого не надо утверждать судом после смерти доверителя;

в) управление имуществом на основании доверенности при осуществлении опекунских функций над гражданами, относящимися к категории несовершеннолетних, недееспособных;

г) консультации относительно оценки, купли - продажи ценных бумаг.

Основные  виды институциональных трастовых  услуг включают в себя:

• услуги по управлению денежными средствами клиента, его портфелем ценных бумаг, ведение банковских счетов клиентов и доверительные инвестиции;
• обслуживание облигационного займа, с выпуском траст-сертификатов и передачей доверенному лицу права распоряжаться имуществом, служащим обеспечением займа;
• выполнение трастовой компанией функций депозитария или агента для акционерного общества (передача права собственности по акциям и именным облигациям; регистрация акций, выпускаемых на бирже);
• осуществление платежных функций (оплата купонов и погашение облигаций, по которым наступил срок; выплата дивидендов акционерам);
• временное управление делами фирмы при реорганизации (банкротстве).

Услуги типа "мастер траст" оказываются  компаниям, пенсионным и благотворительным  фондам, местным общинам и т.п., накапливающим средства своих акционеров (работников, участников) и желающим получить более высокий доход  за счет концентрации ресурсов при  их инвестировании.

Следует отметить, что пенсионный фонд за рубежом представляет собой  нечто среднее между страховой  компанией, банком и трастовым учреждением. При трастовых отношениях фонд выступает  как доверенное лицо, а вкладчик и участник - как учредитель и бенефициар траста [3]. Пенсионные накопления принадлежат учредителю траста в части произведенных взносов и бенефициару

• в части полученного инвестиционного дохода. Пенсионный фонд владеет пенсионными накоплениями по праву доверительной собственности. Такие отношения характерны в схемах с определенными взносами для периода накопления (когда вкладчик вносит пенсионные взносы), а также для периода выплат пособий в течение конкретного времени. Самый частый вариант - это когда пенсионные накопления принадлежат участнику, т.е. он и учредитель, и бенефициар траста.

Некоторые пенсионные фонды, чтобы  привлечь вкладчиков-предприятия, применяют  схемы, где участник-работник приобретает  права собственника на пенсионные накопления не с момента начала взносов за него предприятием, а спустя несколько  лет. До этого правами собственника на накопления обладает предприятие, получая  способ воздействия на своих работников.

Есть и другая схема - с определенными  взносами: в течение всего периода  накопления правами собственника на пенсионные накопления обладает вкладчик-предприятие. Право переходит к участнику-работнику  в момент окончания пенсионных взносов  по достижении участником пенсионного  возраста или наступлении иных условий. В дальнейшем право собственности  может остаться у участника - при  трастовом характере отношений  на этапе пенсионных выплат (выплата  в течение определенного периода) либо перейти к фонду - при страховом  характере отношений (пожизненная  пенсия).

Управление пенсионными фондами  означает управление крупными портфелями инвестиционных активов. Пенсионные фонды, пройдя период первоначального накопления активов, передаются в управление банку  как неделимый портфель имущества. Даже если крупный пенсионный фонд передают в управление нескольким банкам, каждая часть такого фонда самостоятельна и неделима

Агентские счета - это счета неприбыльных, общественных, благотворительных организаций. Их ресурсы формируются за счет разнообразных  пожертвований частных лиц. Управление агентскими счетами должно учитывать  и источник поступления средств, и форму накопления, и цели использования, желаемые дарителем, и промежуточные  тактические цели управления трастом. Как правило, неприбыльные организации  держат свои средства для финансирования текущих программ на обычных банковских счетах — текущих или инвестиционных. Размещают средства фонды по рекомендациям  консультантов и своих советов  попечителей. Мелкие фонды чаще используют услуги трастовых отделов банков. В этом случае банки часто объединяют агентские счета для рационального  размещения их ресурсов. Но при этом не учитывается различный целевой  характер таких счетов. В результате владельцы агентских счетов становятся взаимозависимы.

По характеру распоряжения доверяемой собственностью есть трасты активные и пассивные. Имущество в активном трасте может продаваться, закладываться, отдаваться в долг, видоизменяться без дополнительного согласия доверителя. Пассивные трасты представляют собой  услуги по управлению имуществом, которое  не может быть продано или заложено доверенным лицом (к примеру, земля, недвижимость).

Исходя из видов доверительного управления, отражающих специфические  потребности собственников, трасты можно разделить на общие, предпринимательские, универсальные, некоммерческие.

При помощи общих трастов доверительный  управляющий оперирует средствами мелких собственников, владельцев небольшого капитала с целью сохранения переданного в траст имущества. Надо отметить, этот вид доверительного управления сопровождается дополнительными расходами для менеджеров, так как требует индивидуального подхода и проведения большого количества небольших финансовых сделок.

Можно выделить еще одну разновидность  доверительного управления - некоммерческий траст. Он возникает, когда потребность  создать траст вызывается интересами собственника либо интересами третьих  лиц, а они по тем или иным причинам не могут сами учредить доверительное  управление (например, закон говорит  о необходимости постоянного  управления имуществом подопечных или  о назначении исполнителя завещания). В этих случаях предусмотрен особый порядок учреждения доверительного управления. На первом этапе необходимо решение органа, наделенного властными  функциями, и только на втором этапе  может быть заключен договор траста. В вышеупомянутых случаях договор  об учреждении доверительного управления не может быть заключен собственником - его заключает другое лицо. По закону - это лицо, реально заключившее  договор - орган опеки и попечительства, исполнитель завещания или иное указанное в законе лицо. Некоммерческая разновидность доверительного управления может регулироваться и другими  специальными правилами, естественно  наряду с условиями, предусмотренными индивидуальным договором.

Важно также разделение на трасты по распределению доходов - строгие (управляющий обязан регулярно распределять доходы между бенефициарами) и дискреционные (управляющий обладает свободой распределять или, наоборот, накапливать доходы траста).

Существует разделение трастов  по срокам. Бессрочные трасты обычно не разрешаются. Максимальный срок жизни  траста различен в разных странах.

В современной российской практике реально нашли отражение такие  виды трастовых операций, как управление государственным имуществом, управление пакетами акций и долями собственности.

Еще государственный комитет по имуществу делал попытки перейти  на контрактную систему с уполномоченными  представителями государства и  ввести институт доверительного управления. В свою очередь, отраслевые министерства (особенно оборонное и промышленные) не хотят терять контроль над крупнейшими предприятиями. Процесс акционирования унитарных государственных и муниципальных предприятий в свете новой редакции закона "О приватизации государственных и муниципальных предприятий" будет активизироваться с целью повышения эффективности управления государственным имуществом. Унитарные предприятия, управляющие государственным имуществом на праве хозяйственного ведения, будут преобразованы в акционерные общества. В Москве процесс акционирования таких предприятий начался с 2000г.

Выводы:

Эффективное управление крупными долями собственности и пакетами акций  негосударственных предприятий  зависит от выбора форм управления, уровня организации управления, соблюдения прав и обязанностей акционеров [2].

Наиболее широко в России распространено управление портфелем финансовых активов [8]. В рамках данного вида взаимоотношений можно выделить два подвида - персональное управление и управление фондами коллективных инвестиций (паевые инвестиционные фонды, ОФБУ, пенсионные фонды).

Заключение

Подводя итог  исследованию договора доверительного управления имуществом, проведенному в данной работе, следует  отметить, что теория доверительного управления имуществом, в отличие  от англо-американского прототипа  доверительной собственности в  отечественных юридических исследованиях, практически только начинает разрабатываться. При этом наиболее обширный массив публикаций центром притяжения имеет  доверительные операции в сфере  банковской деятельности и управления ценными бумагами. Нельзя, между  тем, не отметить, что российские ученые обращались к анализу конструкции  расщепленной собственности, как бы применяя ее к механизму управления государственным имуществом  через призму зарубежного опыта. Их работы чрезвычайно ценны и в научном плане, несомненно, послужат основой развития института доверительного управления имуществом, который обрел в действующем законодательстве РФ качества юридического инструмента, оформляющего обязательственные отношения по профессиональному управлению имуществом собственника на коммерческой основе.

Заимствованное  у других стран понятия доверительной собственности (траста) не получило сколько-нибудь значительного применения в нашей стране.

Так, 24 декабря 1993 г. был принят  Указ президента  РФ «О доверительной  собственности (трасте)». Одно из существенных различий доверительного управления имуществом от доверительной собственности  состоит в том, что при учреждении доверительной собственности реальный собственник утрачивает право собственности, которое возникает у доверительного собственника. Вместе с тем последний  становится лишь номинальным, а не действительным собственником, что  порождает целый  ряд противоречий и проблем.

Литература:

1. "Конституция Российской Федерации" (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ)
2. "Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 08.12.2011)
3. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 06.12.2011)
4. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 30.11.2011)
5. Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1  (ред. от 29.12.2012) "О банках и банковской деятельности"
6. Гражданское право. Ч. 2. Обязательственное право / Под ред.  Залесского В.В.  М., 2010
7. Гражданское право: Учебник. В 2-х т. Т. 1 / Отв. ред.  Суханов Е.А. М., 2010
8. Гражданское право: Учебник. Ч. 2 / Под ред. А.П.Сергеева,  Ю.К. Толстого.  М., 2012.
9. Комментарий  к части второй Гражданского кодекса РФ для предпринимателей. М., 2011.
10. Комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей. М., 2011.
11. Маркалова Н.Г. Договор доверительного управления в современном гражданском и банковском законодательстве // Журнал российского права. 1998.  № 12.
12. Михеева Л.Ю. Доверительное управление имуществом. М., 2012.
13. Рябов А.А. Траст в российском праве // Государство и право. 2011.  № 4.