Возникновение и развитие права. 2

1) ВОЗНИКНОВЕНИЕ  И РАЗВИТИЕ ПРАВА.

 
В родовой общине или в племени  действовали правила поведения  или так  
называемые социальные нормы. Это были нормы обычаев, нормы обычного права,  
которые регулировали труд, охоту, рыбную ловлю, боевые действия, быт и семейные  
отношения. Многие из обычаев являлись одновременно и нормами морали, религии,  
которые регулировали обрядовые отношения.  
Особенностью норм поведения в родовой общине было то, что нормы поведения  
выражали интересы всех членов рода. У членов рода не было четкого разграничения  
прав и обязанностей. Исполнение норм поведения обеспечивалось привычкой,  
естественной потребностью соблюдать укоренившиеся правила, а также при  
необходимости обеспечивалось общественным мнением родовой общины или  
племени.  
В процессе перехода от первобытности к государственной организации общества  
возникает право. Источниками права являются:  
1. санкционированные государством первобытные обычаи, превращенные в нормы  
права и охраняемые государством от нарушений;  
2. юридический прецедент, которому государство придает юридически обязательную  
силу для аналогичных дел;  
3. издание государством нормативных актов, содержащих нормы права.  

2 ) Современные подходы к правопониманию: естественно-правовой, нормативный, социологический

Право-сложное и многозначное явление, затрагивающее интересы все  участников общественных отношений. Многообразие подходов к определению и пониманию  права обусловлена различными национальными и религиозными традициями, философскими и идеологическими воззрениями, психологическими особенностями.

 
Нормативный подход.  
Нормативный подход наиболее ярко выражен в теории юридического позитивизма и теории нормативизма. Нормативное понимание права основано на представлении, что “право - это система общеобязательных, формально определенных норм, которые выражают и призваны обеспечить классово определенную свободу поведения в её единстве с ответственностью и сообразно этому выступают в качестве государственно-властного критерия правомерного и неправомерного поведения”.  
Из этого определения можно выделить ряд следующих признаков:  
1. Право - это совокупность норм установленных или санкционированных государством.  
2. Правовые нормы отличаются от других социальных норм, а) формальной определенностью, так как право это нормы изложенные в законах и др. нормативных актах.  
3. Государство выступает гарантом соблюдения законности, посредством поощрительных мер воздействия, а также посредством карательных и право - восстановительных санкций.  
4. Правовые нормы воздействуют на поведение людей непосредственно или через правовые отношения, образующиеся между физическими и (или) юридическими лицами.  
К позитивной черте нормативного подхода следует отнести то, что лишь при таком понимании права могут быть обеспеченны законность, господство права, восходящее к его официальному установлению и единообразному пониманию.  

(естественно-правовой, ценностный) подход.  
Согласно ему, право - не тексты законов, а содержащаяся в общественном сознании система понятий об общеобязательных нормах, правах, обязанностях запретах, условиях их возникновения и реализации, порядке и формах защиты.  
При этом, они приводят в пример существование целые эпох и государств, где существование права обходились без законов и без текстов; при системе прецедентов источником права было профессиональное правосознание, обычное право опиралось на массовое правовое сознание.  
В современном обществе отдельные слова вообще не воспринимаются практикой либо меняются по смыслу. Все противоречия между условными терминами законодательства и их реальным значением снимаются в процессе общественной практики, вырабатывающей единообразное понимание терминов. Важно и то, что в общественном сознании реальным содержанием наполняются те термины, которые непонятны и практически неосуществимы, без учета норм и критериев общественной морали. Такие термины (клевета, хулиганство, исключительный цинизм) конкретизируются и делаются общезначимыми при помощи так называемых «оценочных понятий». При этом тексты закона не только оцениваются общественным сознанием с позиций здравого смысла, но и сопоставляются с понятиями справедливости и гуманизма. Именно в общественном сознании содержаться не всегда зафиксированные в текстах законов ценности, представления о правах и свободах человека.

 
Социологический (функциональный) подход.  
Социологический подход представлен социологической теорией. Данный подход аргументируется и характеризуется следующим: ”… коль скоро правопорядок все же является фактом, значит - существует и право, но не в виде слов закона и не только как правовые знания и представления (они слишком разнообразны и недостаточно действенны), а как порядок общественных отношений в действиях и поведениях людей.”  
Государственная воля, воплощенная в правовых нормах, на этой ступени материализуется в общественных отношениях, придавая им правовую форму. Право в действии есть его реализация, проявляющаяся в правовом поведении. Урегулированность, законность, правопорядок обеспечиваемые в обществе, - необходимые элементы правопонимания. В самом деле: действие права осуществляется путем исполнения (соблюдения, использования, применения) правовых норм. При этом в указанную деятельность вовлекаются правоприменительные органы, образуются правоотношения, на нее оказывает свое влияние правосознание людей. Иными словами, функционирует сложный механизм правовой системы, отнюдь не сводящийся к юридическим нормам. А это в свою очередь означает, что говоря о праве и его понимании, мы не можем игнорировать тех составных частей механизма, которые нормами права не являются, но без которых нормы действовать не в состоянии.”

3) Нормативный подход к праву как средству поддержания законности и стабильности

Нормативное понимание права  самое пригодное для отражения  его инструментальной роли. Определение  права как совокупности охраняемых государством норм позволяет гражданам  и другим исполнителям правовых предписаний  знакомиться с содержанием последних  по тексту нормативных актов и  соответственно сознательно избирать вариант своего поведения. Уже по одной этой причине нельзя отвергать  данный подход. Нельзя связывать его  с одними именами (например, именем Вышинского), забывая о других, или  с одним временем (например, временем культа личности), не принимая во внимание позитивную роль нормативистских воззрений и нормативистской практики.

В наибольшей степени нормативистская теория права разработана Г. Кельзеном. У него право поставлено в такую связь с государством, что последнее само рассматривается как персонифицированный правопорядок. Право в названной теории представляет собой иерархическую (ступенчатую) систему норм, представляемую в виде лестницы (пирамиды), где каждая верхняя ступенька обусловливает нижнюю, а нижняя вытекает из верхней, ей подчиняется.

И если верхней ступенькой являются конституционные нормы, а далее соответственно идут нормы обыкновенного закона, нормы правительственного акта, нормы инструкций министерств и ведомств, вплоть до индивидуальных актов, то принцип соответствия одной нормы другой как раз и означает утверждение строгого режима законности.

Кельзен ранее подвергался безоговорочной критике. Сегодня мы понимаем, что критика эта была в большей степени обусловлена идеологическими факторами. Кельзен, например, на задавался вопросом о классовой сущности права, отвергал изучение права в аспекте экономики и политики, не входил в решение вопроса, откуда берется исходная норма права (изучение права из самого права), так называемая основная норма, стоящая над конституцией и нормами международного права.

Но для практического  юриста это действительно второстепенные вопросы! Он отдавал первенство норме  международного права перед нормой внутреннего. Теперь большинство государств вынуждено признать необходимость  соотносить свое законодательство и  юридическую практику с актами о  правах, международными соглашениями, резолюциями ООН и т.д.

Правом признается государственная  воля, выраженная в обязательном нормативном  акте, обеспеченном принудительной силой  государства.

Чистый практик нормативного толка в решении конкретного  дела не задумывается о классовой  окраске государственной воли. Это  может быть воля всего народа или  отдельной его части, воля большинства  или меньшинства, прогрессивных  или консервативных слоев общества. Государственную волю могут сформировать и единственно интересы правящей элиты, расходящиеся с интересами страны и даже государства в целом.

Во взгляде на действительность и решение дела через юридические  очки, через призму принятых государством нормативных актов – содержание нормативного подхода к праву (одновременно положительное и отрицательное). Вначале о положительном.

1. Нормативный подход  больше, чем какой-либо другой, подчеркивает  определяющее свойство права  – его нормативность. Иметь  в виде руководства общее правило  – это благо, особенно если  оно всеобщее и устойчивое.

2. Нормативность в данном  подходе органически связана  с формальной определенностью  права, что существенно облегчает  возможность руководствоваться  правовыми требованиями.

3. Фиксированность средств  государственного принуждения в  случаях нарушения права.

4. Противостояние режиму  произвола и беззаконию.

5. Косвенная ориентация  на необходимость возведения  в закон надлежащей (справедливой, моральной, прогрессивной и т.п.) воли.

6. Ориентация на подзаконное  нормативное регулирование общественных  отношений в ходе юридической  практики.

7. Признание широких возможностей  государства влиять на общественное  развитие.

Последний пункт в качестве положительного обстоятельства не бесспорен. И если приводить его здесь, то надо иметь в виду то государство, которое выражает интересы общества, служит им, ориентируясь на такие ценности, как справедливость, свобода, гуманность. Нормативное понимание права  хорошо служит в те исторические периоды, которые отличаются стабильностью. Оно не вызывает нареканий с точки зрения практики, если законодательство обновилось, если при этом соблюдены все демократические процедуры, если в нормах отразились передовые настроения широких масс.

Отрицательное в нормативном подходе проявляется в игнорировании содержательной стороны права: положения и степени свободы адресатов правовых норм, субъективных прав личности, моральности юридических норм, соответствия их объективным потребностям общественного развития. Сам по себе нормативный подход к праву был бы неплох. Уязвимым его делает, как это ни парадоксально, государство. В силу разных причин в определенных обстоятельствах оно удовлетворяется устаревшими нормами или, хуже того, издает акты, идущие вразрез с жизнью, принимает нормы, работающие на консервативные силы.

4 ) Правообразование. Объективное и субъективное в праве 

Проблема генезиса (происхождения) права или правообразования позволяет уяснить сущность, содержание права и выводит на понимание качества законов, от которого зависит состояние законности и правопорядка в обществе.

Как уже отмечалось ранее, право, как и государство, возникает  из необходимости управления социальными  процессами, упорядочения межличностных отношений в связи с усложнением и совершенствованием в конечном счете общественного производства. Право всегда социально обусловлено. Принято выделять три основных вида такой обусловленности:

- юридическая форма придается уже сложившимся общественным отношениям, содержание которых составляют взаимные права и обязанности сторон, т.е. реально возникшие правоотношения, что имеет место, прежде всего, в экономической сфере;

- на основе познания  тенденций общественного развития  государство может закрепить в законе еще полностью не сложившиеся отношения, активно способствуя их утверждению в общественной практике;

- непосредственной основой  возникновения права может служить также юридическая практика.

Так, в современной России в течение нескольких лет биржевая деятельность не была урегулирована  специальным законом, но осуществлялась, и даже успешно.

В узком инструментальном понимании право разделяют еще  на право в объективном смысле (объективное право) и право в субъективном смысле (субъективное право).  
Чтобы понять, что такое субъективное право, отметим, что каждый человек имеет свои внутренние (субъективные) представления о правилах поведения. Субъективное право – это мера юридически возможного поведения, призванная удовлетворять собственные интересы лица. Субъективны конкретные права и свободы личности (право на жизнь, свободу, труд, образование и т. п.), в том смысле, что связаны с субъектом, принадлежат ему и зависят от его воли и сознания. Если же все люди начнут действовать только по своим внутренним правилам, не вырабатывая общих подходов, то невозможно было бы построить какое-либо коллективную деятельность (производство, дорожное движение, учебный процесс). Возникает необходимость в правилах общих для всех, чтобы избежать беспорядка и произвола. Такие, общие для всех правила и являются объективным правом.

Довольно часто  право в объективном смысле отождествляют  с законом, что дает наглядное  представление о праве, но не является точным. Более полно представляется объективное право, если к нему относят также законодательство, юридические обычаи, юридические прецеденты и нормативные договоры данного периода в конкретном государстве. Оно объективно в том смысле, что непосредственно не зависит от воли и сознания отдельного лица и не принадлежит ему.  
В целом, право – это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, выражающих интересы общества, социальных групп и т.п. На их основе возникают и устанавливаются правоотношения между разными субъектами. Государство поддерживает регулирование этих общественных отношений.

Признаки объективного права:  
1) волевой характер;  
2) общеобязательность;  
3) нормативность;  
4) формальная определенность;  
5) системность;  
6) связь с государством.

Оценка преимуществ и недостатков  того и другого процесса правообразования, а также сочетания обоих процессов должна даваться конкретно, с учетом всех общественных условий. Ясно, что, изучая правовую действительность, нельзя ограничиваться анализом юридических норм. Необходимо изучать наличные права (обязанности) участников регулируемых общественных отношений. Надо иметь в виду, что содержание субъективного права составляют в первую очередь права и свободы личности, закрепленные в конституции (во всяком случае, в большинстве современных государств). Правомочия субъектов составляют «самое правовое» в праве. Это делает проблему субъективного права особо значимой.

5) ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ПРАВА.

 
Право, как и государство, является продуктом общественного  
развития. Оно возникло в государственно организованном обществе как основной  
регулятор общественных отношений.  
Есть различные точки зрения о том, что такое право, но все они имеют ряд общих  
положений: право - это социальное явление, без которого невозможно существование  
цивилизованного общества; право в нормативной форме должно отражать  
требования общечеловеческой справедливости, служить интересам общества в  
целом, а также учитывать индивидуальные интересы и потребности личности как  
первоосновы общества; право частной собственности является основой всех прав  
человека.  
Право - это система норм и правил поведения, которые исходят от государства,  
сформулированы в специальных государственно-нормативных актах, охраняются от  
нарушений силой государственного принуждения и выражают волю и интересы либо  
большинства общества, либо определенных его слоев.  
Признаками права являются: общеобязательная нормативность; выражение норм в  
законах или в других нормативно-правовых актах, признаваемых государством; право  
действует через дозволения, через субъективное право; государственная  
обеспеченность.

Признаки права

В отличие от других социальных норм право характеризуется следующими признаками:

1. Общеобязательность

Право является единственной системой общественных норм, которая обязательна для всего населения, проживающего на территории определенного государства. Именно через общеобязательность правовые нормы вносят единые, устойчивые, руководящие начала в общественную жизнь.

2. Формальная определенность

Правовые нормы представляют собой строгую реальность, воплощенную  в правовых актах. Именно юридические  нормы способны точно, в деталях отразить требования, предъявляемые к поведению людей. Только государство может устанавливать правовые нормы в официальных юридических актах (законах, указах), которые являются единственным источником юридических норм.

3. Системность 

Все правовые нормы логически  взаимосвязаны и соподчинены, они  вытекают друг из друга, образуя целостную систему, называемую системой законодательства.

4. Гарантированность  и обеспеченность исполнения  принудительной силой государства

Если правовая норма не исполняется добровольно, государство  принимает необходимые меры для  их воплощения: компетентные государственные органы применяют меры юридической ответственности (уголовной, административной и т.д.).

5. Многократность  применения

Юридические нормы обладают определенной неисчерпаемостью, их применение рассчитано на неограниченное количество случаев. Например, положения Конституции США 1787 года до сих пор успешно регулируют правовые отношения в этой индустриально-развитой стране.

6. Справедливость  содержания юридических норм

Право признано выражать общую  и индивидуальную волю граждан, утверждать господство принципов справедливости в обществе — в этом заключается его главное предназначение. "Jus est ars boni et aequi" "Право есть искусство добра и справедливости" - гласит известное римское изречение.

7. Нормативность 

Право состоит из норм, т.е. правил поведения общего характера, адресованных неопределенному кругу лиц, попадающих в ситуацию, регулируемыми данными нормами. Потенциально действие правовой нормы может быть распространено на любого, кто находится на территории государства, хотя круг конкретных адресатов правовых норм может быть различен: например, норма Конституции РФ, устанавливающая обязанность сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам, касается всех, находящихся на территории России, а конституционная норма, закрепляющая обязанность заботиться о воспитании детей и обеспечить получение детьми основного общего образования имеет силу только в отношении родителей

Право — это система общеобязательных, формально определенных норм, установленных и обеспечиваемых государством, в которых отражены существующие в обществе общественные отношения и интересы субъектов и которые регулируют поведение людей.

Право призвано упорядочивать, регулировать, норматизировать общественные отношения. Оно выступает как противоположность произволу, злу, беспорядку, хаотичным неурегулированным отношениям.  
При рассмотрении сущности права важно учитывать два аспекта:  
1) любое право есть прежде всего регулятор (формальная сторона);  
2) данный регулятор обслуживает чьи-то интересы (содержательная сторона).

6) СУЩНОСТЬ И ФУНКЦИИ ПРАВА

Сущность права  — это обусловленная материальными и социально-культурными условиями жизнедеятельности общества, характером классов, социальных групп населения, отдельных индивидов общая воля как результат согласования, сочетания частных или специфических интересов, выраженная в законе либо иным способом признаваемая государством и выступающая вследствие этого общим (общесоциальным) масштабом, мерой (регулятором) поведения и деятельности людей.

Функции права — основные направления воздействия права на социальный организм, общественные отношения.

Главная цель права — упорядочение, организация общественных отношений. Это означает, что с помощью права общественные отношения строятся по тем образцам, моделям, которые установлены в правовых нормах. Право проявляет себя в следующих функциях (рис. 1.3):

• регулятивной, обеспечивающей упорядочение общественных отношений, когда правовые нормы устанавливают права и обязанности, полномочия, закрепляют, как участники отношений могут их использовать, исполнять;
• охранительной — нормы права предполагают меры охраны, защиты субъективных прав от нарушений, закрепляют способы, с помощью которых можно заставить лицо исполнить обязанность, понести ответственность в случае нарушения нормы;
• оценочной — правовые нормы дают оценку поведения с точки зрения правомерности или неправомерности;
• функции воздействия на сознание и поведение людей — право, закрепляя стимулирующие и ограничивающие средства, тем самым формирует установки, мотивы поведения человека. Кроме того, в правовых нормах могут косвенным образом закрепляться идеологические установки, обосновывающие причины принятия данных норм, цели, которые ставились законодателем, что также влияет на сознание участников регулируемых правом отношений.

Общесоциальные функции права

Двойственная природа  права как социального и юридического регулятора предопределяет деление  функций на общесоциальные и специально-юридические.

Общесоциальные функции выражают роль права как социального регулятора при регламентации отношений в различных сферах общественной деятельности. Они непосредственно отражают значимость права для общества в целом:

1. экономическая функция - выражается в юридическом обеспечении надежности, справедливости и эквивалентности экономических связей. Действующее право закрепляет отношения собственности, стимулирует инициативу и предприимчивость хозяйствующих субъектов и т. д. Следует отметить, что право не только непосредственно регулирует, наиболее целесообразно организует систему отношений в сфере производства, обмена, распределения и потребления материальных благ, но и охраняет их, гарантируя от всяческих проявлений произвола и нарушений угрозой наступления неблагоприятных последствий;

2. политическая функция — состоит в правовом регулировании отношений между классами, нациями, политическими партиями, религиозными конфессиями, органами местного самоуправления и т. д. по поводу формирования и осуществления государственной власти. С помощью права устанавливается и охраняется от посягательств политический строй, закрепляются институты представительной и непосредственной демократии, обеспечивается полновластие народа и подконтрольность государственной власти.

3. культурно-историческая функция - выражается в том, что право аккумулирует и развивает духовные ценности, достижения народа, а также человечества в целом (права человека, демократию, социальную справедливость и т. д.);

4. воспитательная функция - выражается в формировании у участников общественных отношений убежденности в целесообразности и справедливости предлагаемого порядка правового регулирования, в необходимости строить свое поведение согласно предписаниям правовых норм;

5. функция социального контроля заключается в опосредованном воздействии права на поведение субъектов (стимулирование, поощрение, удержание от совершения неправомерных действий и проч.).

Специально-юридические  функции права

Если общесоциальные функции направлены вовне, отражают влияние права на иные сферы общественной жизни, то специально-юридические функции показывают, какие средства и регулятивные приемы используются при этом, какая юридическая материя позволяет наиболее эффективно решить поставленные обществом задачи.

1. Регулятивная функция - направление правового воздействия, нацеленное на организацию социально значимых позитивных отношений с помощью юридических приемов и средств, в соответствии с объективными потребностями общественного развития, а также особенностями внутригосударственной и международной обстановки.

Это основная функция права. Ведь назначение права в том и  состоит, чтобы регулировать наиболее важные отношения, координировать и  направлять поведение их участников для достижения социально полезного  результата.

2. Охранительная функция заключается в охране положительных и вытеснении негативных, вредных для общества явлений, в их предупреждении, пресечении и восстановите ни и нарушенных прав.

В рамках охранительной функции  можно выделить такие вспомогательные  функции, как восстановительная (восстановление нарушенного права или правового положения); компенсационная (компенсация причиненного вреда или нанесенного ущерба); ограничительная (ограничение общественно опасного поведения); карательная (наказание правонарушителя).

Предложенная классификация  функций условна, так как довольно сложно однозначно разграничить правовое воздействие на различные сферы  общественной жизни. Экономика тесно  взаимодействуете политикой, политика с идеологией и культурой, и т. д. Кроме того, действие основных функций  дополняется действием неосновных (вспомогательных). Так, регулятивная функция  не может достичь целей без  информационной, а охранительная — без карательной и компенсационной. Основные функции конкретизируются функциями отраслей, детализируются функциями институтов и отдельных норм права.

Реализация всех названных  функций осуществляется в четырех  основных формах:

• информационной (передастся определенная информация);
• ориснтационной (вырабатываются ценностные ориентиры);
• регламентирующей (определяющей поведение субъектов в социально значимых ситуациях);
• обеспечительной (предлагаемое поведение обеспечивается целым комплексом стимулов, запретов, ограничений или наказаний).

7) ПРИНЦЕПЫ  ПРАВА

Принципы права — основополагающие идеи, руководящие начала, лежащие в основе права, выражающие его сущность и определяющие его функционирование.

Принципы пронизывают  все правовые нормы. Они могут  быть закреплены в нормативных актах, но могут, не будучи закрепленными, логически  вытекать из совокупности норм права.

Принципы права - это законодательно закрепленные основополагающие начала, отражающие его сущность и определяющие содержание и порядок реализации правовых предписаний в социально значимых ситуациях.

Основная классификация  принципов права осуществляется по масштабу охвата ими правового  пространства. По этому критерию принципы делятся на общеправовые, межотраслевые, отраслевые.

Существуют следующие виды принципов права:

Общие принципы права

Общие - исходные нормативно-руководящие начала, характеризующие сущность и социальную природу права в целом, к ним относятся:

1. принцип демократизма — выражается в законодательном предоставлении возможностей широким слоям населения принимать участие в обсуждении и принятии нормативных актов, влиять на содержание и практику применения уже действующих, реально использовать все формы представительной и непосредственной демократии;